「バンド音楽の楽譜模倣、サイト公開に賠償命令…東京高裁判決”労力にただ乗り”」というニュース（読売新聞）がありました。この判決には多くの知財関係者から注目が集まっているものと思います。現時点では、判決文は裁判所のウェブサイトに掲載されていません。掲載された時点で直ちに解説記事を書くことをお約束しますが、本記事では、なぜこの判決に大きな注目が集まっているのかを中心に背景情報を解説します。

事案の概要

冒頭の読売新聞の記事は正確に書かれていると思いますが、見出しは情報が圧縮されており微妙に誤解している人もいると思います。念のため、再説明します。

この裁判の原告であるフェアリー社は、J-Pop等の楽曲のコピー譜（バンドスコア）を有償販売しています。JASRACから著作権の許諾を得ている正当なビジネスです。耳コピーによるバンドスコアの作成は結構な手間を要しますので、アマチュアのバンド等にとっては大変にありがたいサービスのようです。

この裁判の被告企業はフェアリー社のコピー譜を購入し、ウェブで無償公開し、広告料収入を得ていました。明らかにフリーライド（ただ乗り）のビジネスですが、後述の理由により、著作権侵害は問いにくいため、何を根拠に損害賠償を請求できるかが難しいポイントになります。

著作権が保護するものとしないもの

著作権は、著作物（創作的表現）の無断利用を禁止できる権利です。あらゆる情報財の無断利用を禁止できるわけではありません。著作物でないもの、つまり、創作的表現ではないものは、どれだけ作成に労力が必要なものであっても保護されません。たとえば、多大な人手と費用をかけて収集した市場調査データは“創作的表現“ではないので、無断利用されても著作権侵害は問えません（状況によっては契約違反や不正競争防止法違反等を問えますが）。今回対象になったバンドスコアも作成には多大な手間がかかります（冒頭引用記事によると2週間はかかるそうです）が、創作的表現が入るわけではない（むしろ、原曲の演奏をできる限り忠実に再現する必要がある）ので著作物とは言えず、著作権法により直接的に保護するのは困難です。

追記：譜面の無許可コピーはどっちにしろ著作権侵害ではないかとXに書いてる人がいたので念のため追記しておきます。メロディや歌詞がスコア譜に書いてあれば楽曲の著作権（作詞家・作曲家の権利）が生じます。多くの場合、この権利はJASRACに信託譲渡されています。いずれにせよ、この裁判の原告であるフェアリー社は楽曲の著作権者ではないので、楽曲の著作権では権利行使できません。被告がJASRACの許諾を得ているかどうかはわかりません（ひょっとすると、JASRACと包括契約しているブログサイト等を使っているのかもしれません）が、仮にJASRACの許諾なしにメロディや歌詞を含むスコア譜を配信しているのであれば、JASRACを原告とする別の訴訟が提起され得るだけの話で、この裁判には直接関係ありません。

追記^2：はてブ経由で知りましたが、被告サイト（閉鎖済）の魚拓によればJASRACとNexToneの許諾を受けていたようなので、このケースでは楽曲の著作権は関係ないものと思われます。

損害賠償金支払の根拠

裁判において著作権の侵害が認定されると、多くの場合、損害賠償金の支払が命じられます。細かい話になりますが、この損害賠償の根拠は著作権法ではなく、民法の709条（不法行為による損害賠償）にあります。

著作権侵害があれば「法律上保護される利益を侵害した」ことは明らかですので民法709条に基づいた損害賠償が命じられるのは当然です。問題なのは、情報のフリーライド利用行為があっても著作権侵害ではない場合に、損害賠償が命じられるかどうかということです。これはケース次第ということになります。

著作権侵害に当たらないフリーライド行為による損害賠償

過去においては、著作権侵害には当たらないが、情報のフリーライドには当たるような行為があった場合に、民法709条に基づく損害賠償請求が認められた裁判例はたまにありました。

たとえば、2005年における、ヨミウリ・オンラインの見出しが他社のウェブサイトで無断利用されたケースでは、問題とされた見出しは著作物には当たらないとされれた上で、わかりやすい見出しの作成にはそれなりの労力を要することから無断利用は不法行為ということで損害賠償（20万円程度ですが）が認められています。

しかし、2011年における、北朝鮮製作の映画が日本のテレビ局で無断放映された件の著作権侵害訴訟の最高裁判決により、著作権侵害に当たらない情報財の無断利用に対して不法行為による損害賠償を請求することのハードルが一気に上がってしまいました（関連記事）。この判決では、日本は北朝鮮と国交がないことから北朝鮮の国民の著作権を保護する義務を負わないこと、および、著作権法の対象にならない以上、無断利用しても不法行為にならない（損害賠償の義務はない）（地裁・高裁は12万円の賠償金を命じていたが破棄）とされました。ただし、著作権法の対象でなければ絶対に不法行為にはならないと言っているわけではなく「特段の事情」があれば不法行為にはなり得るとされています。

ということで、この上がったハードルにもかかわらず、著作権侵害には当たらないがそれでも不法行為であるというパターンの判決があったこと（しかも、1億7千万円という多額の賠償支払が命じられたこと）で、知財関係者が注目しているわけです。なお、被告は最高裁に上告したとのことなので、最高裁で新たな判断・基準が出ることも期待されます。個人的には、多大な労苦をただ乗り利用されて数億円レベルの損害が出て泣き寝入りというのはどう考えても社会正義に反すると思いますので、上記の「特段の事情」の基準が明確化された上で判例として確立してほしいものだと思っています。