A Quantificação Do Dano Moral

A quantificação do dano moral
Direção Editorial
Lucas Fontella Margoni
Comitê Científico
Prof. Dr. Fabio Siebeneichler de Andrade

Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul (PUCRS)
Prof. Dr. Eugênio Facchini Neto

Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul (PUCRS)
Prof. Dr. Fabiano Menke

Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS)
Prof. Dr. Marco Fridolin Sommer Santos

Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS)
Prof. Dr. Mauro Grondona

Università di Genova
A quantificação do dano moral
O uso de tabelas no direito italiano e

a sua viabilidade no direito brasileiro
Lucas Girardello Faccio

Diagramação: Marcelo A. S. Alves
Capa: Carole Kümmecke - https://www.conceptualeditora.com/
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FACCIO, Lucas Girardello
A quantificação do dano moral: o uso de tabelas no direito italiano e a sua viabilidade no direito brasileiro [recurso
eletrônico] / Lucas Girardello Faccio -- Porto Alegre, RS: Editora Fi, 2020.
164 p.
ISBN - 978-65-5917-036-4
DOI - 10.22350/9786559170364
Disponível em: http://www.editorafi.org
1. Dano moral; 2. Ética; 3. Quantificação; 4. Direito italiano; 5. Brasil; I. Título.
CDD: 340
Índices para catálogo sistemático:
1. Direito 340
Agradecimentos
Primeiramente, agradeço a Deus pela graça de realizar essa obra.

Aos meus pais, Fernando e Maritana, registro o meu eterno agrade-
cimento, pois sem os esforços de vocês a concretização deste trabalho não
seria possível.
Luiza, minha amada companheira, obrigado pela tua paciência nos
inúmeros momentos de ausência e pelo conforto nos momentos de can-
saço.
Não posso deixar de agradecer amigo e professor Plínio Melgaré que,
quando eu ainda estava na graduação me inspirou a começar a estudar o
tema do dano moral.
Agradeço também aos ensinamentos do professor Fabio Siebeneich-
ler de Andrade, que nos últimos dois anos foi mais do que um orientador,
mas também um grande amigo.
Por último, agradeço ao professor Mauro Grondona pela coorienta-
ção, pelo período de acolhimento em Genova e pela vasta bibliografia
alcançada para a realização desse estudo.
Sumário
Prefácio ............................................................................................................................ 11
Fábio Siebeneichler de Andrade
Apresentação .................................................................................................................... 13
Mauro Grondona
1 ........................................................................................................................................ 17
Introdução
2 ...................................................................................................................................... 20
Notas introdutórias acerca do dano moral
2.1 O desenvolvimento da noção de reparação do dano moral .................................................. 22
2.2 Enquadramento do dano moral no âmbito brasileiro .......................................................... 28
2.2.1 Os diferentes conceitos atribuídos ao dano moral .......................................................... 30
2.2.2 A lesão à moral e a proteção constitucional dos direitos da personalidade................. 34
2.2.3 As funções da reparação do dano moral: debates entorno da função punitiva .......... 37
2.2.4 O ônus probatório da lesão à moral ................................................................................. 47
2.3 O princípio da reparação integral e a sua aplicação na avaliação da lesão à moral .......... 50
2.3.1 Limitação legal à reparação integral ................................................................................. 56
2.4 O estado da arte da quantificação do dano moral ................................................................. 63
2.4.1 O arbitramento do dano moral pelo juiz e as circunstâncias do caso concreto que
devem ser analisadas................................................................................................................... 69
2.4.2 O método bifásico desenvolvido no âmbito do Superior Tribunal de Justiça ............. 82
3 ...................................................................................................................................... 88
A problemática da quantificação do dano moral no Brasil e na Itália
3.1 A construção da reparação do dano moral na Itália .............................................................. 89
3.1.1 Critérios de quantificação do dano moral no direito italiano........................................ 101
3.1.2 As “sentenze gemelle” como um marco central da mudança de posição das cortes
italianas ....................................................................................................................................... 104
3.1.3 O desenvolvimento da técnica do tabelamento no direito italiano ...............................111
3.2 As tentativas de tabelar a indenização por danos morais no Brasil .................................. 123
3.2.1 A Lei 13.467/2017e a introdução de um tabelamento legislativo para o direito do
trabalho ........................................................................................................................................137
3.2.2 A fixação do dano moral no direito brasileiro: o tabelamento italiano é compatível
com nosso ordenamento jurídico? .......................................................................................... 140
Conclusão ....................................................................................................................... 147
Referências..................................................................................................................... 150
Prefácio
Fábio Siebeneichler de Andrade 1
A presente obra corresponde à dissertação de mestrado defendida

com brilho por Lucas Girardello Faccio, no programa de pós-graduação
em Direito da PUC-RS, perante banca composta por ilustres civilistas na-
cionais, pelo professor Mauro Grondona, titular de direito privado da
Universidade de Gênova, coorientador do trabalho, e por mim, na condi-
ção de orientador.
O tema do dano moral corresponde a um dos mais expressivos mar-
cos no desenvolvimento da responsabilidade civil no direito privado
brasileiro. Tratado restritivamente ao tempo do Código civil de 1916, al-
cançou seu reconhecimento definitivo apenas quase ao final do século XX,
por intermédio da disciplina estabelecida pela Constituição Federal de
1988.
A chancela outorgada ao dano moral pela Constituição apenas inau-
gurou, como não poderia deixar de ser, nova gama de questões
relativamente à matéria no Direito brasileiro. Refere-se, aqui, apenas duas
delas, ambas objeto de apreciação pelo Superior Tribunal de Justiça: pri-
meiramente, a questão da independência do dano moral relativamente ao
material, fixada na Súmula n. 37; em segundo lugar, a legitimidade da pes-
soa jurídica para pretender o dano moral, objeto da Súmula n. 227.
A questão, porém, central para o tema do dano moral corresponde
justamente à matéria escolhida pelo autor da dissertação, hoje felizmente
1
Professor titular de Direito civil da PUC-RS/Professor do Programa de Pós-Graduação em Direito da PUC/RS
12 | A quantificação do dano moral
objeto de publicação: quais os mecanismos para a estimativa do dano mo-

ral, tendo em vista que ele não corresponde a interesses materiais da
vítima?
Trata-se, a um só tempo, de tema clássico e contemporâneo sobre o
assunto, na medida em que a indagação não é nova, mas ainda continua
presente nos debates doutrinários e jurisprudenciais concernentes ao
dano moral, ainda mais quando as demandas relativas à matéria têm au-
mentado continuadamente na esfera judiciária.
Após delinear de forma segura os contornos principais da figura do
dano moral, o autor se concentra sobre o seu ponto central: o uso de tabe-
las no direito italiano como instrumento de quantificação do dano moral e
a conveniência de sua utilização no direito brasileiro.
Cuida-se, assim, de questão não somente prática como de alta inda-
gação: saber da adequação do uso de instrumentos de racionalização para
fixar o dano moral, quando se tem presente que, ontologicamente, essa
figura está vinculada à lesão dos interesses extrapatrimoniais da pessoa,
de modo que se apresenta o risco de se perder de vista o caráter pessoal
da responsabilidade civil.
Relativamente ao tema, o trabalho do autor pretende proporcionar à
doutrina nacional o aporte do direito italiano. Nesse sentido, agrega uma
contribuição importante na medida em que se faz necessário ao direito
brasileiro – e à todas as ordens jurídicas – confrontar constantemente suas
soluções com os caminhos adotados em outros países.
Além disso, reforça a tradição de intercâmbio acadêmico e cultural
entre a Itália e o Brasil, atuante em diversos ramos do Direito, e que se faz
presente de forma intensa no Direito privado contemporâneo.
Nesse contexto, foi motivo de grande satisfação prefaciar o presente
livro, objeto de extrema dedicação de seu autor, ao longo do curso de mes-
trado, esperando que o leitor possa igualmente encontrar na obra
oportunidade de reflexão sobre questões tão relevantes e atuais da respon-
sabilidade civil no direito brasileiro e comparado.
Apresentação
Mauro Grondona 1
Con grande piacere ho accolto l’invito di Lucas Girardello Faccio a

scrivere alcune parole di presentazione di questo libro, che si occupa di un
tema tanto attuale quanto delicato e controverso: la quantificazione del
danno morale.
Ho potuto seguire direttamente il lavoro di ricerca dell’autore, non-
ché apprezzarne di prima mano i frutti, poiché, grazie alla cortesia
dell’amico prof. Fábio Siebeneichler de Andrade, ho partecipato alla
commissione di maestría che ha valutato il lavoro di Lucas Faccio in ter-
mini lusinghieri approvato con lode. Sottolineo altresì come le parti del
lavoro dedicate al diritto italiano abbiano beneficiato di un periodo di ri-
cerca trascorso da Lucas Faccio presso il Dipartimento di Giurisprudenza
dell’Università di Genova. Un periodo senza dubbio proficuo, che ha con-
sentito all’autore di prendere diretta conoscenza di numerose fonti
dottrinali e giurisprudenziali. La conseguenza è che il tema della quantifi-
cazione del danno morale nella prospettiva del diritto italiano offre al
lettore un chiaro e preciso spaccato dell’attuale realtà dottrinale e giuris-
prudenziale. Gli snodi centrali del dibattito italiano, e i suoi aspetti critici,
sono stati perfettamente colti: ecco che allora il lettore brasiliano ha oggi
a disposizione un aggiornatissimo strumento di lavoro, non solo offerto
all’attenzione dell’accademia e della pratica, ma anche del legislatore,
nell’ipotesi in cui (come già accaduto in Brasile relativamente alla materia
lavoristica) voglia procedere a una determinazione legislativa dei criteri di
quantificazione dal danno morale.
1
Professore ordinario di Istituzioni di diritto privato. Dipartimento di Giurisprudenza. Università di Genova
Il libro di Lucas Faccio è significativo e illuminante anche per lo stu-

dioso non brasiliano. La complessiva vicenda del danno morale in Brasile
è infatti ripercorsa e ricostruita con linearità. Del resto, il tema del danno
alla persona – dunque il tema del danno ‘non patrimoniale’ – in tutti gli
ordinamenti giuridici contemporanei ha conosciuto e tuttora conosce as-
petti ed esigenze raffrontabili, quindi comparabili. Direi anzi che, su temi
del genere, la prospettiva comparatistica è decisiva. Anche in Italia, infatti,
esattamente come in Brasile, non è stata facile l’affermazione del danno
morale quale fattispecie a sé, e perciò autonoma rispetto ai profili patri-
moniali del pregiudizio complessivamente subito dalla vittima. Da questo
punto di vista, non c’è dubbio che tanto la Costituzione italiana del 1948
quanto la Costituzione federale brasiliana del 1988 hanno giocato un ruolo
fondamentale, nella prospettiva della valorizzazione della sfera non patri-
moniale della persona. Del resto, la figura principale di danno non
patrimoniale è senza dubbio il cosiddetto danno biologico, cioè il danno
alla salute fisica o psichica della persona. E la salute è un diritto fondamen-
tale di ogni individuo.
Leggendo il volume di Lucas Faccio, il lettore si trova di fronte a tutti
i problemi che pone non solo, di per sé, il danno morale quale fattispecie,
ma, soprattutto, il danno morale come oggetto di quantificazione. La ragi-
one di ciò è molto semplice, e anzi ovvia: se la sfera non patrimoniale della
persona è necessariamente sottratta a un giudizio di quantificazione di ca-
rattere economico, occorre muoversi lungo una via alternativa. Che è
duplice: o si applica il criterio equitativo (che potrà anche essere tempe-
rato, verso il basso e verso l’alto, da limiti fissati ex lege), oppure si applica
un criterio legislativo che potrà fare riferimento a diversi parametri, come
ad esempio un multiplo dell’assegno assistenziale o della pensione sociale
(per quegli ordinamenti che conoscano questa fattispecie, e comunque fi-
gure di natura spiccatamente solidaristica).
È chiaro – e tanto la discussione brasiliana quanto quella italiana lo
attestano perfettamente – che intorno al nostro tema si raffrontano e in
certa misura si scontrano due esigenze ben diverse: da un lato, garantire
Mauro Grondona | 15
alla vittima di un pregiudizio morale un ‘risarcimento’ effettivamente ade-

guato a ‘riparare’ (il termine risarcimento, come ovvio, non è quello più
adatto, in questa materia – ma anche quello di ‘riparazione’ non può essere
pienamente soddisfacente) le sofferenze subite; dall’altro lato, evitare che
la discrezionalità del giudice, senza dubbio necessaria sul piano dell’effet-
tività del rimedio, si trasformi in arbitrio. Ciò, anche per evitare,
ovviamente, che la tendenza alla personalizzazione del danno non patri-
moniale risarcibile porti con sé il discutibile effetto di una costante crescita
del quantum damni, che si ripercuoterebbe sull’entità dei premi assicura-
tivi. In Italia, in cui la quantificazione del danno morale è già la più alta
d’Europa, vi sono orientamenti dottrinali e giurisprudenziali (sui quali Lu-
cas Faccio si sofferma) i quali, all’insegna del principio di integrale
riparazione del danno e dunque della massima personalizzazione possibile
del danno medesimo, contestano e contrastano il cosiddetto ‘sistema ta-
bellare’, nato non dal legislatore ma finalizzato a evitare quel fenomeno di
incontrollabilità risarcitoria che, a ben vedere, rappresenta una ferita al
principio di uguaglianza.
È forse opportuno anche aggiungere che il problema della quantifi-
cazione del danno morale non può essere ridotta a una mera questione
tecnica. Sullo sfondo vi è, infatti, la rilevanza sociale dei diritti fondamen-
tali della persona, nonché la relazione tra sfera individuale, e quindi
responsabilità individuale, e sfera collettiva, e dunque responsabilità soci-
ale, da intendersi quale scelta collettiva (dunque di natura politica) di farsi
carico dei costi della riparazione dei pregiudizi morali. Costi che non sono
soltanto individuali, ma sociali, anche nella logica degli incentivi e dei di-
sincentivi a tenere determinate condotte potenzialmente e effettivamente
pericolose. Il che sposta l’attenzione (e anche qui il volume di Lucas Faccio
non si sottrae alla discussione) sul tema delle funzioni della responsabilità
civile, considerata nell’ottica del danno non patrimoniale e dell’autentico
significato della riparazione di esso.
Se il tema della quantificazione del danno morale è arduo, ciò non

significa che essa possa però essere affidato al mero empirismo della ca-
sistica giudiziaria. Sarebbe un grave errore, tanto metodologico quanto in
termini di politica del diritto. Da questo punto di vista non c’è dubbio che
la dottrina abbia il preciso dovere di elaborare modelli di decisioni suffici-
entemente persuasivi da indurre la giurisprudenza a farli propri. In primo
luogo, nella prospettiva della certezza del diritto. In secondo luogo, nella
prospettiva di una evoluzione di un diritto vivente, dunque di un diritto
giurisprudenziale, non solo ordinato e coerente, ma sensibile alle esigenze
sociali che progressivamente si affermino all’interno di un determinato or-
dinamento.
E allora, per concludere, se – come è stato detto molto bene da un
illustre giurista italiano, Tullio Ascarelli, che in Brasile ha trovato non solo
la salvezza fisica, per sé e per la sua famiglia, dalle persecuzioni antiebrai-
che e fasciste del 1938, ma anche una seconda patria – tutti i giuristi
parlano lo stesso linguaggio, al libro di Lucas Faccio, scritto, vorrei dire,
con ‘fiducia comparatistica’, non si può che augurare di riuscire a rappre-
sentare un tassello all’insegna del dialogo tra ordinamenti, quello
brasiliano e quello italiano, affinché entrambi possano evolvere, ma senza
quegli strappi (giurisprudenziali o legislativi) che sarebbero perniciosi ai
fini della complessiva razionalità dell’ordine giuridico, che è il prezioso
bene caro a ogni giurista, nella sua primaria funzione ordinante.
1
Introdução
A garantia da reparação da lesão de cunho moral é um tema relativa-

mente recente no ordenamento jurídico brasileiro. Apenas com a
promulgação da atual Constituição Federal é que se pôde superar a resis-
tência por parte da doutrina e jurisprudência acerca da legitimidade da
indenização patrimonial em decorrência de dano imaterial.
Não obstante a previsão constitucional de sua reparação constante no
art. 5º, não há na legislação pátria menção a critérios que devam ser utili-
zados pelos julgadores no momento de quantificar o dano moral sofrido
pela vítima. Nesse contexto, doutrina e jurisprudência trabalham na busca
de meios para assegurar uma valoração justa. Por conta disso, é funda-
mental, inicialmente, analisar os critérios desenvolvidos pela doutrina e
jurisprudência que têm sido utilizados pelos magistrados.
Ainda que existam certos métodos para a finalidade indicada, a ques-
tão segue gerando discussões contínuas. Com as evoluções da própria
sociedade brasileira, com as mudanças sociais enfrentadas, as novas for-
mas de relações sociais, surgem novas lesões e novas compreensões das
lesões já conhecidas. Diante disso, a despeito da evolução notável que a
quantificação da ofensa à moral obteve ao longo dos anos, percebe-se que
há um certo grau de insegurança por parte dos operadores do direito. Por
esse contexto e por outros motivos perceptíveis ao longo do trabalho, é que
esta pesquisa se mostra relevante e necessária.
Para permitir uma compreensão mais ampla do tema, dedica-se a
primeira parte deste trabalho para abordar a evolução do dano moral, com
destaque para o seu tratamento pelo ordenamento jurídico brasileiro e

como a sua valoração tem sido feita atualmente.
Já na segunda metade, dedica-se, inicialmente, ao estudo, de certo
modo introdutório, do dano moral no direito italiano a fim de viabilizar a
compreensão de como se alcançou o atual estado de tratamento do tema.
Dentro deste ponto, concentra-se especialmente no contexto do nasci-
mento da técnica tabelar italiana, que consiste, resumidamente, no prévio
estabelecimento de uma série de valores para determinadas situações e na
realização de alguns cálculos percentuais partindo-se destes valores até se
fixar um valor definitivo do dano.
Ao lado desse estudo, explora-se as tentativas de se estabelecer uma
disciplina que pode ser chamada de tabelamento do dano moral no Brasil.
Percebe-se que em mais de uma oportunidade o legislador brasileiro ten-
tou estabelecer um mecanismo que pode até lembrar uma tabela, mas,
conforme será demonstrado, não se equivale ao que ocorre na Itália. Por
isso tenta-se identificar as disparidades e possíveis erros destas tentativas
brasileiras para evitar a sua repetição. Como exemplo recente dessa ten-
dência, chama atenção a recente tarifação legal do dano moral realizada
com a chamada reforma trabalhista em 2017, Lei n. 13.467/2017.
Com base nessas informações, tem-se que para a presente pesquisa
adota-se o método hipotético-dedutivo como metodologia de abordagem.
Ressalta-se que o problema surge da ausência de elementos suficientes
para explicar uma situação, no caso a forma de quantificar o dano moral,
tema que ainda gera discussões. No que diz respeito aos métodos de pro-
cedimento de pesquisa, utilizar-se-ão o monográfico, haja vista a
importância de se analisar o contexto geral dos fatores que influenciaram
no desenvolvimento dos critérios de quantificação do dano moral, e o com-
parativo, por não serem excludentes entre si e por possibilitarem a devida
interpretação das referências bibliográficas. O método comparativo, em
especial, será de fundamental importância no momento de estudar a
quantificação do dano moral no direito italiano e a possibilidade de impor-
tação da sua técnica de tabelamento.
Lucas Girardello Faccio | 19
Tendo em vista seus objetivos, a pesquisa é classificada como explo-

ratória e explicativa. Exploratória, pois essa possui objetivo de
proporcionar uma visão geral acerca de determinado fato ou tema. Já a
explicativa, por ser aquela que se preocupa com a identificação dos fatores
que acarretam a ocorrência de determinado fenômeno, razão pela qual
será utilizada, dentre outras passagens do trabalho científico, para explicar
como chegou-se ao atual estado de aplicação da matéria seja no direito
brasileiro, seja no italiano, bem como para analisar a viabilidade da im-
portação da técnica italiana.
Visto isso, na busca por meios de auxiliar a tarefa de quantificação do
dano moral, a pesquisa, mediante a análise do ordenamento jurídico bra-
sileiro e italiano, objetiva identificar se é viável a adoção da técnica de
tabelamento utilizada no país europeu. Nesse sistema, tem-se como ins-
trumento para a valoração pelos magistrados a utilização de tabelas que
apresentam valores mínimos e máximos para as mais diversas situações.
Salienta-se que em caso de conclusão afirmativa para a utilização da téc-
nica, não se propõe a substituição dos métodos atualmente encontrado no
âmbito nacional, mas sim o uso do procedimento italiano como mais uma
ferramenta disponível para se alcançar valores cada vez mais justos aos
casos de dano moral.
2
Notas introdutórias acerca do dano moral
A reparação pelo dano moral, ou melhor, a reparação de lesões que

não tenham cunho estritamente patrimonial, é um dos temas mais deba-
tidos no meio jurídico nos últimos tempos. Por isso, a importância de
iniciar esse trabalho com um esclarecimento, pois ainda existe confusão
com relação aos sentidos de dano moral e dano extrapatrimonial. Ocorre
que não são expressões usadas para identificar o mesmo objeto, em ver-
dade, o dano moral consiste numa das espécies de dano não patrimonial
ou dano extrapatrimonial.
Nesse sentido, Monateri explica:
Con la nozione di danno morale si allude al dolore, ai patemi dell’animo, alle

sofferenze spirituali, mentre con la locuzione danni non patrimoniali si in-
tende ogni conseguenza peggiorativa che non tollera, alla stregua di criteri
oggettivi, di mercato, una valutazione pecuniaria rigorosa. Con la locuzione
danni morali si deve, allora, fare riferimento ai perturbamenti dello stato
d’animo del soggetto, ingiustamente cagionati da un fatto […].1
Destaca-se, ademais, que o dano moral não decorrerá, necessaria-

mente, de uma conduta imoral, haja vista que o respeito aos preceitos
morais é algo que deve ser espontâneo de cada indivíduo2.
1
“Com a noção de danos morais se remete a dor, às perturbações de ânimo, ao sofrimento espiritual, enquanto que
com o termo dano não pecuniário entende-se toda consequência pejorativa que não tolera, medida em critérios
objetivos, de mercado, uma rigorosa avaliação pecuniária. Com o termo danos morais refere-se, portanto, às
perturbações do estado de espírito do sujeito, injustamente causadas por um fato.” [traduziu-se] (MONATERI, Pier
Giuseppe. Le fonti delle obbligazioni: la responsabilità civile. Torino: UTET, 1998, v. 3, p. 296).
2
DELGADO, Rodrigo Mendes. O valor do dano moral: como chegar até ele. 3. ed. rev. atual. e ampl. São Paulo: JH
Mizuno, 2011, p. 223.
No meio internacional, salienta-se a importância da Declaração Uni-

versal dos Direitos do Homem, de 1948, que estabeleceu a necessidade de
se proteger os aspectos da vida privada de cada indivíduo, como a honra e
a privacidade, e proporcionou uma mudança na visão acerca da reparação
do dano moral. A proteção dada à dignidade humana, aos direitos da per-
sonalidade, permitiu ampliar a compreensão do tema3.
Ao lado disso, o reconhecimento da possibilidade de indenizar os ca-
sos de lesões extrapatrimoniais passou a exigir um maior aprofundamento
dos operadores do direito no que diz respeito à mensuração desses danos,
especialmente, pelo fato de serem insuscetíveis de valoração econômica.
Por conta da dificuldade nesse ponto, muitos defendiam a imoralidade, a
impossibilidade de se reparar essas lesões. No caso brasileiro, esse reco-
nhecimento implicou a evolução da responsabilidade civil diante dos bens
jurídicos protegidos pelo ordenamento jurídico4.
Com relação à necessidade de se reparar o dano moral, tem-se que:
[…] a reparação de dano tem como escopo, antes de tudo, a preocupação em

manter a harmonia e o equilíbrio que orienta o Direito e lhe constitui o ele-
mento animador, a ampla reparação dos danos morais constitui obrigação
fundamental; faz parte de um mecanismo mantenedor da harmonia e do equi-
líbrio sociais… todo mal causado ao estado ideal das pessoas, resultando mal-
estar, desgostos, aflições, humilhações, desonra, entre outros danos não patri-
moniais subjetivos (dores físicas e sofrimentos da alma), interrompendo-lhes
o equilíbrio psíquico, constitui causa eficiente para a obrigação de reparar o
dano moral ou espiritual.5
Atualmente, uma das principais discussões no entorno da indeniza-

ção dos danos morais consiste na incerteza gerada pela omissão legislativa,
3
FONTES, João Roberto Egydio Piza. Dano moral. In: STOCO, Rui (Org.). Doutrinas essenciais: dano moral. São
Paulo: Revista dos Tribunais, jul. 2015, v. 1, n. 322, p. 673-701. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 22
fev. 2019. Arquivo PDF.
4
RODRIGUES, Francisco Luciano Lima; VERAS, Gésio de Lima. Dimensão funcional do dano moral no direito civil
contemporâneo. Civilistica, Rio de Janeiro, a. 4, n. 2, p. 1-24, 2015. Disponível em: http://civilistica.com/dimensao-
funcional-do-dano-moral-no-direito-civil-contemporaneo/. Acesso em: 26 fev. 2019, p. 4.
5
MARTINS DA SILVA, Américo Luís. O dano moral e a sua reparação civil. 3. ed. rev., atual. e ampl. São Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005, p. 380.
especialmente, no que tange aos critérios para os magistrados avaliarem

essa lesão. Como se verá mais a frente, é recente a aceitação inequívoca da
reparação do dano moral no âmbito brasileiro, ocorrida apenas com o ad-
vento da atual Constituição Federal, e, consequentemente, o rompimento
da relação estritamente patrimonial da responsabilidade civil
O objetivo desta pesquisa é o estudo da quantificação do dano moral,
com uma análise da técnica do tabelamento italiano e a sua viabilidade no
Brasil. Todavia, a primeira parte deste capítulo concentra-se em abordar
aspectos mais gerais do dano moral, no intuito de proporcionar um me-
lhor entendimento do porquê, atualmente, ao menos no Direito brasileiro,
valorar a lesão moral é algo tão complexo e rodeado por uma certa inse-
gurança jurídica. Para isso, nessa primeira parte, expõe-se um breve
estudo acerca da evolução do dano moral, das incertezas quanto à sua con-
ceituação, quanto à função da sua reparação, da dificuldade probatória,
bem como da relação da sua reparação com a proteção da dignidade hu-
mana.
2.1 O desenvolvimento da noção de reparação do dano moral
A evolução da noção de reparação pecuniária dos danos extrapatri-

moniais como conhecemos hoje aponta a um passado distante da
humanidade. Diversamente de outros institutos jurídicos, não é no Direito
Romano que a elaboração dessa noção teve início, mas num momento
mais distante.
Refere-se que, por volta do século XVIII a.C., com o surgimento do
Código de Hamurabi, é que houve a primeira previsão de reparação por
esse tipo de lesão6. Não obstante a sua clássica expressão “olho por olho,
dente por dente”, também havia a possibilidade de reparação pecuniária
em decorrência de algumas lesões específicas, como no caso do §209 que
6
MELO, Nehemias Domingos de. Dano moral: problemática, do cabimento à fixação do quantum. 4. ed. rev., atual.
e aum. São Paulo: Atlas, 2012, p. 4.
estabelecia o dever de indenizar em dez shekels a mulher livre que tiver

um abordo forçado por conta de uma agressão7.
Outro importante documento jurídico a ser mencionado é o conjunto
chamado de Leis de Manu, essas teriam sido criadas por Manu Vaivastava,
que na mitologia Hindu foi quem sistematizou as leis sociais e religiosas
do hinduísmo. Em que pese a indefinição quanto à real existência do indi-
víduo Manu Vaivastava, constata-se que diferentemente do Código de
Hamurabi, essas Leis não pregavam a violência física como forma com-
pensatória, mas sim a reparação pecuniária8.
Respeitadas as peculiaridades do conteúdo de algumas previsões re-
paratórias contidas tanto no Código de Hamurabi quanto nas Leis de
Manu, é incorreto afirmar que qualquer desses documentos tenha tido o
intuito de tratar do que hoje conhecemos como dano moral. Ademais,
constata-se que no Alcorão existe algo parecido com uma reparação pecu-
niária (fala-se em razoável reparação), pois no versículo 173 do capítulo II,
é possível que não se responda um homicídio com outro, rompendo-se
com a Lei de Talião, nos casos em que o irmão do indivíduo morto perdoe
o responsável pela morte, com isso, recebendo uma certa indenização9.
Assim como diversos institutos jurídicos, a reparação dos danos mo-
rais também remete ao Direito Romano. Reconhece-se que no Direito
Romano havia reparação a lesões não patrimoniais, apesar da ausência de
divisão clara entre responsabilidade civil e penal, ao se atribuir o nome de
“pena” não se afasta o caráter reparatório10.
Cumpre mencionar algumas ações desenvolvidas pelos romanos para
a obtenção da devida reparação. A actio injuriarum aestimatoria (ação de
injúria estimativa), desenvolvida pelo direito pretoriano, surge como
7
PAULA, Alexandre Sturion de. Um prisma de sua admissão e da aferição de seu quantum sob a ótica da conotação
sancionatória. In: AUGUSTIN, Sérgio (Coord.). Dano moral e sua quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p.
17.
8
PAULA, Alexandre Sturion de. Um prisma de sua admissão e da aferição de seu quantum sob a ótica da conotação
sancionatória. In: AUGUSTIN, Sérgio (Coord.). Dano moral e sua quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p.
17-18.
9
SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparação. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1969, p. 23.
10
ZENUN, Augusto. Dano moral e sua reparação. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 10.
forma de possibilitar aos juízes da época a fixação do quantum da pena a

ser paga ao ofendido, frisa-se que não havia uma clara distinção entre res-
ponsabilidade civil e penal como há na atualidade. Essa forma, ao lado das
ações do grupo das bonum et aequum conceptae (ação para boa e equâ-
nime proteção), tem-se um conjunto de meios de se assegurar a
indenização por qualquer lesão sofrida, inclusive a de natureza não patri-
monial11. Salienta-se que, para os antigos romanos havia dois sentidos
possíveis para a palavra injúria. Diz-se que, num sentido amplo, a injúria
englobaria todo e qualquer ato realizado em contrariedade ao direito, já
em sentido estrito, abraçaria apenas as lesões à honra e boa fama do su-
jeito12.
Não obstante a riqueza de conteúdo do Direito Romano, limita-se a
essas considerações, a fim de não fugir do foco principal desta obra. Feitas
essas breves referências ao início do surgimento da ideia de indenizar as
lesões não patrimoniais, salta-se alguns séculos para tratar especifica-
mente da questão do dano moral.
Há presente na doutrina a clara divisão da reparabilidade do dano
moral em três teorias que, obviamente, influenciaram a questão no orde-
namento jurídico brasileiro. A primeira teoria acerca da reparação do dano
moral é a negativista. Alegava-se que os bens morais seriam indisponíveis
e por isso não indenizáveis. De fato, pode-se dizer que os bens morais são
indisponíveis, mas isso não afasta a necessidade de se indenizar aqueles
que têm esses bens lesados13.
À segunda teoria dá-se o nome de intermediária ou restrita, os auto-
res que a pregavam defendiam que a lesão à moral só poderia ser reparada
se fosse ocasionada indiretamente, ou seja, se fosse consequência de uma
11
CASTRO, Flávia de Almeira Viveiros de. O princípio da reparabilidade dos danos morais: análise de direito compa-
rado em um corte horizontal e vertical no estudo dos ordenamentos jurídicos. Revista de Direito Privado, São
Paulo, v. 15, n. 375, p. 189-200, jul./set. 2003. PDF. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 11 abr. 2019.
Arquivo PDF, p. 5.
12
13
BARBOSA, Jovi Vieira. Dano moral: o problema do quantum debeatur nas indenizações por dano moral. Curitiba:
Juruá, 2012, p. 198.
lesão material. Já com a terceira teoria, defendida no Brasil por Clóvis Be-
vilacqua, por exemplo, o argumento de que seria impossível avaliar em
valores exatos o dano moral não consiste num impedimento a sua repara-
ção. A questão central seria utilizar critérios que permitissem uma
proporcionalidade mínima entre a lesão e a indenização14.
Com relação ao tema no direito brasileiro, tem-se uma divisão tem-
poral em dois momentos, antes e após o advento da Constituição Federal
de 1988. No momento anterior à promulgação havia forte resistência ju-
risprudencial quanto à condenação pecuniária por danos morais. A
questão problemática centrava-se no fato de se atribuir um valor monetá-
rio à lesão supostamente limitada ao âmbito extrapatrimonial. Atribuir um
valor pecuniário à lesão de cunho moral era visto negativamente naquele
contexto cultural, definia-se como algo inaceitável e imoral15. Entretanto,
sustentar a inviabilidade de reparação do dano moral como se fazia na-
quele período, é, consequentemente, afirmar que o ser humano se
relaciona somente por interesses materiais16.
A teoria negativista vigorou no Brasil no período anterior ao Código
Civil de 1916 e foi enfraquecendo ao longo do século XX. É reconhecido
pela doutrina como ponto crucial de rompimento entre a fase negativista
e a da reparabilidade restrita (primeira e segunda teorias) o Acórdão do
Recurso Extraordinário nº 59.940/SP julgado em 1966 pelo Supremo Tri-
bunal Federal, de relatoria do então Ministro Aliomar Baleeiro. Nesse
julgado, fora reconhecido o direito à indenização por danos morais aos
pais que perderam os filhos menores de idade em acidente cuja responsa-
bilidade foi atribuída a uma empresa de ônibus17.
Isso não significa que até o referido julgamento não haviam decisões
no sentido de conceder a indenização por dano moral, pelo contrário, até
14
Juruá, 2012, p. 199-200.
15
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 12. ed. rev. e ampl. São Paulo: Atlas, 2015, p. 81-
83.
16
ZANNONI, Eduardo A. El daño en la responsabilidad civil. 2. ed. Buenos Aires: Astrea, 1987, p. 307.
17
BERNARDO, Wesley de Oliveira Louzada. Dano moral: critérios de fixação de valor. Rio de Janeiro: Renovar, 2005,
p. 88-93.
meados de 1965, a concessão do dano moral no Brasil estava fortemente

limitada aos casos de dano moral indireto, ou seja, quando decorrente de
lesões patrimoniais. Destaca-se que após a III Conferência Nacional de De-
sembargadores do Brasil, realizada em dezembro de 1965, passou-se a
mudar, gradualmente, o entendimento da jurisprudência a fim de se reco-
nhecer a reparação de uma lesão exclusivamente moral, ou seja, dano
moral direto18. A concretização dessa mudança, ou seja, a adoção inques-
tionável da teoria positivista só foi possível com a promulgação da
Constituição Federal de 1988.
Até que essa concretização ocorresse, alcançar um valor à título de
danos morais não era uma tarefa fácil. Diante da ausência de menção ex-
pressa no Código Civil de 1916, a fundamentação base dos pedidos
centrava-se na interpretação dos seus artigos 76 e 159. O art. 7619, em es-
pecial, mencionava a necessidade de legítimo interesse econômico ou
moral para propor ou contestar uma ação. A interpretação feita desse ar-
tigo era, porém, muito criticada, inclusive por aqueles que defendiam a
reparação da lesão à moral, pois afirmava-se que o conteúdo desse dispo-
sitivo era voltado ao direito pré-processual e não material. Já o art. 15920,
muito parecido com o que temos hoje no art. 186 do Código Civil Brasileiro
18
19
“Art. 76. Para propor, ou contestar uma ação, é necessário ter legitimo interesse econômico, ou moral. Parágrafo
único. O interesse moral só autoriza a ação quando toque diretamente ao autor, ou á sua família.” (BRASIL. Lei n.
3.071, de 01 de janeiro de 1916. Código Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponível em: http://www.pla-
nalto.gov.br/ccivil_03/leis/L3071.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
20
“Art. 159. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência, ou imprudência, violar direito, ou causar pre-
juízo a outrem, fica obrigado a reparar o dano A verificação da culpa e a avaliação da responsabilidade regulam-se
pelo disposto neste Código.” (BRASIL. Lei n. 3.071, de 01 de janeiro de 1916. Código Civil dos Estados Unidos do
Brasil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L3071.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
de 2002 (CCB)21, previa a necessidade de reparação dos danos sem espe-

cificar o tipo de dano, permitindo, assim, uma interpretação que abraçasse
tanto as lesões patrimoniais e não patrimoniais22.
Não obstante a ausência mencionada, Yussef Cahali aborda algumas
hipóteses presentes no Código de 1916 cuja indenização seria a título de
dano moral, como segue:
Assim, se é certo que o Código Civil se omitira quanto a inserir uma regra geral
de reparação do dano moral, não era menos certo que se referia a diversas
hipóteses em que o dano moral seria reparável (arts. 1.537, 1.538, 1.543, 1.547,
1.548, 1.549 e 1.550); tais hipóteses assim referidas estavam longe de constituir
simples exceção à regra de que só os danos patrimoniais deveriam ser ressar-
cidos; antes, pelo contrário, visando apenas disciplinar ‘a forma de liquidação
do dano’, prestam-se para confirmar que está ínsita na lei civil a ideia da re-
parabilidade do dano moral.23
Em meio ao cenário de indefinição presente até a Constituição Fede-

ral de 1988, surgiram algumas leis esparsas que regulavam diretamente o
tema do dano moral. Nesse ponto, o Código Brasileiro de Telecomunica-
ções (Lei n. 4.117/1962) e a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/1967) possuem
especial importância, haja vista preverem expressamente a tarifação do
quantum indenizatório. Por conta disso esses dispositivos serão abordados
em tópico específico mais adiante.
De fato, o advento da atual Carta Magna implicou a concretização da
teoria positivista de reparação do dano moral no ordenamento jurídico
brasileiro. Afasta-se a visão restritiva que ainda se manifestava em parte
da doutrina e jurisprudência. É certo que a omissão legislativa quanto a
possíveis critérios que devam balizar a mensuração do dano moral é,
ainda, um grande problema a ser enfrentado. Todavia, isso não pode servir
21
“Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.” (BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002.
Institui o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/l10406.htm. Acesso em: 18
mar. 2019).
22
KINPARA, Lucas Kouji. Dano moral e a determinação do valor da indenização. In: STOCO, Rui (Org.). Doutrinas
essenciais: dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais, jul. 2015, v. IV, p. 733.
23
CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 2. ed. rev., atual. e ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 46.
de fundamento para que se obstaculize a reparação de uma espécie de

dano cuja legitimidade é assegurada constitucionalmente.
2.2 Enquadramento do dano moral no âmbito brasileiro
Conforme anteriormente referido, a Constituição Federal de 1988

constitui o marco para o reconhecimento da legitimidade dos pedidos de
reparação por dano moral. Vencido este primeiro obstáculo, passa-se a
discutir alguns pontos essenciais dessa espécie de lesão, tais como a difi-
culdade de conceituação, a sua relação com a proteção dos direitos da
personalidade, qual a função da sua reparação e qual o limite da prova
exigida para sua comprovação.
Com relação a sua natureza jurídica, entende-se que, ainda que mo-
ral, por ser um dano, está presente a ideia de prejuízo, perda, mesmo que
de difícil, ou até impossível, mensuração exata em qualquer atributo. Por
ser caracteristicamente abstrata, diz-se que apenas a vítima seria capaz de
mensurar adequadamente a extensão dessa lesão, o que é inviável em
nosso ordenamento jurídico, haja vista o papel exercido pelos magistra-
dos24.
Ao lado disso, Pier Giuseppe Monateri, ao tratar do reconhecimento
da reparação dessa espécie de dano no direito italiano, relata o surgimento
de ao menos dois problemas práticos bem concretos, que também podem
ser encontrados na realidade brasileira. O primeiro consiste na dificuldade
probatória: questiona-se o que o autor precisaria apresentar para compro-
var a existência da lesão, bem como da hipótese de responsabilidade. O
segundo problema, estritamente relacionado com o objeto central desse
trabalho, levanta a discussão quanto aos critérios que devem ser utilizados
para a valoração do dano, a fim de que haja de fato uma reparação25.
24
Juruá, 2012, p. 162.
25
MONATERI, P. G.; GIANTI, D.; SILIQUINI, L. C. Danno e risarcimento. Torino: G. Giappichelli, 2013, p. 121.
Elenca-se dentre as características da ocorrência de dano moral a afe-

tação sofrida pela capacidade de pensar, querer ou sentir do sujeito, o
sofrimento pode ser considerado uma consequência, mas não um requi-
sito. Há uma interação direta com bens de valor essencial à vida humana,
como uma ofensa à personalidade26.
Nessa linha, Carlos Alberto Ghersi critica o conceito de dano moral
adotado pelos Tribunais argentinos, que entendem como dano moral
“toda modificación desvaliosa del espíritu”. Afirma que nem toda alteração
do estado de espírito do indivíduo configura dano moral. Enfatiza o enten-
dimento de que para haver lesão à moral não é necessário lagrimas ou
sofrimento perceptível da vítima27,. Ainda que não se manifestem tais fa-
tores pode-se ter configurada uma lesão extrapatrimonial reparável28.
Quanto ao enquadramento do dano, há que salientar a divisão feita
pela doutrina entre dano moral puro ou direto e reflexo ou indireto. Con-
sidera-se puro ou direto o dano que decorre de lesão aos atributos da
personalidade (como a vida, a integridade corporal, a honra, a intimidade
entre outros), da dignidade da pessoa humana, atributos imateriais, ape-
nas29. Já por reflexo ou indireto, tem-se a lesão “[…] a um interesse
tendente à satisfação de bens jurídicos patrimoniais, que produz depreci-
ação a um bem extrapatrimonial (por exemplo, a perda de uma coisa com
valor afetivo)”30.
26
GHERSI, Carlos Alberto. Quantificación económica: daño moral y psicológico. Buenos Aires: Astrea, 2002, p. 126-
127.
27
GHERSI, Carlos Alberto. Quantificación económica: daño moral y psicológico. Buenos Aires: Astrea, 2002, p. 128.
28
Essa linha de entendimento também é adotada pela doutrina brasileira, como segue: “O dano moral não está ne-
cessariamente vinculado a alguma reação psíquica da vítima. Pode haver ofensa à dignidade da pessoa humana sem
dor, vexame, sofrimento, assim como pode haver dor, vexame e sofrimento sem violação da dignidade. Dor, vexame,
sofrimento e humilhação podem ser consequências, e não causas. Assim como a febre é o efeito de uma agressão
orgânica, a reação psíquica da vítima só pode ser considerada dano moral quando tiver causa uma agressão à sua
dignidade.” (MELO, Nehemias Domingos de. Dano moral: problemática, do cabimento à fixação do quantum. 4. ed.
rev., atual. e aum. São Paulo: Atlas, 2012, p. 83).
29
KAUFFMAN, Boris Padron. O dano moral e a fixação do valor indenizatório. In: AUGUSTIN, Sérgio (Coord.). Dano
moral e sua quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p. 31.
30
2.2.1 Os diferentes conceitos atribuídos ao dano moral
A conceituação do dano moral é um problema que acompanha o tema

desde o começo do seu estudo. O fato de ser algo imaterial, cuja concreti-
zação é impossível aos olhos do homem, além de ter sido utilizado como
argumento por aqueles que defendiam a teoria negativista, também repre-
senta um fator complicador para os estudiosos do direito que tentam
alcançar um conceito aceitável.
A palavra dano, possui, no âmbito vocabular, como significado “1. Mal
ou ofensa que se faz a outra pessoa; 2. Prejuízo material ou moral causado
a alguém; 3. Estrago; 4. Perda”31. Já o termo moral tem diversos significa-
dos atribuídos, dentre os quais destaco “[…] 5. Disposições do espírito,
energia para suportar as dificuldades, os perigos; ânimo”32. Na esfera ju-
rídica, define-se o dano como uma lesão, uma ofensa a bens juridicamente
protegidos, sejam materiais, sejam extrapatrimoniais33.
Em que pese a inexistência de um conceito de dano moral incontes-
tavelmente aceito pela doutrina jurídica em geral, tendo em vista a
quantidade de diferentes definições , há autores que se destacam pelas
obras já publicadas envolvendo a temática dos danos não patrimoniais,
como o italiano Monateri, com a seguinte definição:
O dano moral deve, portanto, ser entendido como sofrimento subjetivo em si

considerado sem outras conotações em termos de duração. Trata-se,
substancialmente, de perturbação da mente, da dor íntima sofrida que não se
degenera em patologia, porque, neste caso, ela cai na área de quantificação da
compensação. Deve-se ressaltar, ainda, que o sofrimento físico e as patologias
da mente não esgotam a figura moral, como comprovado pelo fato de que esse
dano também é reconhecido em favor de pessoas jurídicas, que não podem
provar sofrimento.34 [traduziu-se]
31
DANO. In: Michaelis: dicionário escolar de língua portuguesa. 2. ed. São Paulo: Melhoramentos, 2008, p. 248.
32
MORAL. In: Michaelis: dicionário escolar de língua portuguesa. 2. ed. São Paulo: Melhoramentos, 2008, p. 568.
33
COUTO E SILVA, Clóvis V. O conceito de dano no direito brasileiro e comparado. Revista de Direito Civil Con-
temporâneo, São Paulo, v. 2, n. 2169, p. 333-348, jan./mar. 2015. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em:
04 mar. 2019. Arquivo PDF.
34
“Il danno morale va cioè inteso come sofferenza soggettiva in sé considerata senza ulterior connotazioni in termini
di durata. Si trata in sostanza del turbamento dell’animo, del dolore intimo sofferti che non degenerano in patologia
Soma-se a esse entendimento, com o intuito de alcançar uma

definição mais completa possível, o exposto pelo brasileiro Nehemias
Domingos de Melo, que conceitua a lesão à moral como “[…] toda agressão
injusta aos bens imateriais, tanto de pessoa física quanto de pessoa jurí-
dica, assim como da coletividade, insusceptível de quantificação
pecuniária, porém indenizável […]”35.
Do exposto, cumpre destacar o realce feito pelo autor italiano de que
o dano moral não está estritamente vinculado aos sofrimentos físicos ou
psíquicos do indivíduo. Como consequência disso, o autor refere a
possibilidade de reconhecimento de dano moral sofrido por pessoa
jurídica, algo também presente no conceito do autor brasileiro.
De fato, os Tribunais nacionais têm reconhecido essa possibilidade,
tanto que o Superior Tribunal de Justiça, em 1999, editou a súmula n. 227
com essa posição36. Nesse sentido o julgamento da Apelação Civil nº
2014011053055837, julgada pelo Tribunal de Justiça do Distrito Federal.
Ainda, chama atenção no segundo conceito apresentado, a noção de que o
dano moral é insusceptível de ser mensurado, quantificado pecuniaria-
mente, mas isso não configura impedimento para sua reparação.
Ao lado disso, Maria Celina Bodin de Moraes, sustenta que, não se
pode confundir as consequências da lesão extrapatrimonial (dor, emoção,
vergonha, injuria moral etc.), com a sua definição. Defende que houve o
perché, in tal caso, si rientra nell’area della quantificazione del risarcimento. Va peraltro evidenziato che la sofferenza
fisica e il patema d’animo non esauriscono la figura morale, come comprovato dal fatto che tale danno viene ricono-
sciuto anche in favore delle persone giuridiche, che pur non possono provare sofferenza.” (MONATERI, P. G.;
GIANTI, D.; SILIQUINI, L. C. Danno e risarcimento. Torino: G. Giappichelli, 2013, p. 119).
35
e aum. São Paulo: Atlas, 2012, p. 8.
36
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Segunda Seção. Súmula n. 227. Disponível em:
https://ww2.stj.jus.br/docs_internet/revista/eletronica/stj-revista-sumulas-2011_17_capSumula227.pdf. Acesso
em: 26 dez. 2019.
37
DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justiça. Quarta Turma Cível. Apelação Civil n. 20140110530558. Relator: De-
sembargador Sérgio Rocha. Julgado em: 02 mar. 2016. Disponível em: https://tj-
df.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/339740786/apelacao-civel-apc-20140110530558?ref=serp. Acesso em: 01 mar.
2019.
surgimento da noção de um direito subjetivo à dignidade com a promul-

gação da Constituição Federal de 1988, e, consequentemente, o princípio
da dignidade humana instituiu uma cláusula geral de tutela da personali-
dade humana38, que assegura a proteção a situações jurídicas não-
patrimoniais39.
Considera-se a dignidade da pessoa humana bem intangível, sendo a
noção do dever jurídico de respeito à dignidade da pessoa decorrente de
três fundamentos oriundos do Direito Romano: honeste vivere (viver ho-
nestamente), alterum non laedere (não prejudicar ninguém) e suum
cuique tribuere (dar a cada um o que é seu). Ademais, salienta Cavalieri
filho que, o inciso III do primeiro artigo da Carta Magna eleva a dignidade
humana como um dos fundamentos do Estado Democrático brasileiro a
ponto de se apontar para a existência de um direito subjetivo constitucio-
nal à dignidade40.
O entendimento exposto é exemplificado na seguinte passagem:
Uma vez que está constitucionalmente determinado que a proteção da digni-

dade humana é o objetivo primordial do ordenamento, pode-se concluir que,
na realidade […] Dano moral será, em consequência, a lesão a algum dos subs-
tratos que compõem, ou conformam, a dignidade humana, isto é, a violação a
um desses princípios: i) liberdade, ii) igualdade, iii) solidariedade e iv) integri-
dade psicofísica de uma pessoa.41
38
Acerca do conteúdo da ofensa à personalidade humana: “[…] a ofensa ao chamado direito de personalidade corres-
ponde a uma quebra da unidade da natureza humana. A pessoa é um substrato, uma figura, onde se reúne a
substância composta, a natureza do homem. Daí se dizer que a natureza humana é composta de espírito e matéria;
daí se dizer que o homem é feito de espírito e corpo. Essa unidade é que faz da pessoa um indivíduo, irrepetível e
sem igual. Essa unidade resulta de muitas partes que lhe são integrantes, formando um todo. Por isso o dano ao
chamado direito de personalidade é qualquer ofensa ao todo que compõem o ser humano, como unidade. É a quebra
da harmonia do todo.” (NERY, Rosa Maria Barreto Borriello de Andrade. Dano moral e Patrimonial: fixação do valor
indenizatório. In: STOCO, Rui (Org.). Doutrinas essenciais: dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2015, v.
IV, p. 737).
39
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos à pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003, p. 132.
40
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 12. ed. rev. e ampl. São Paulo: Atlas, 2015, p. 117.
41
MORAES, Maria Celina Bodin de. Conceito, função e quantificação do dano moral. Revista IBERC, Minas Gerais, v.
1, n. 1, p. 01-24, nov./fev. 2019. Disponível em: www.responsabilidadecivil.org/revista-iberc. Acesso em: 01 mar.
2019.
Por conta da sua posição de destaque ocupada pela autora na dou-

trina brasileira, cumpre referir, ainda, a separação entre dano moral
subjetivo e objetivo apresentada em sua obra. Divisão que nasce dos deba-
tes realizados acerca da temática da conceituação. Entende-se por dano
moral objetivo aquele que decorre de uma ofensa direta à dignidade hu-
mana, aos direitos de personalidade, a tudo que individualiza a pessoa. Já
por dano moral subjetivo tem-se aquele relacionado ao sofrimento psí-
quico pelo qual a vítima é submetida, à dor, tristeza e angústia cuja
intensidade rompe com o limite do tolerável e se diferencia de um simples
dissabor42.
Como crítica àqueles que tentam conceituar o dano moral como so-
frimento, apresenta-se a situação de reparação de dano moral por
rompimento imotivado de noivado no âmbito da jurisprudência brasileira.
Em meio ao início deste século, percebia-se na jurisprudência uma certa
aceitação da ideia vincular o conceito de dano moral à sentimentos ruins,
como se percebe no julgamento da Apelação Civil nº 089.944.4/3 pelo Tri-
bunal de Justiça do Estado de São Paulo. Nesse caso, foi reconhecido o
dever do noivo de indenizar a noiva pelo simples sofrimento que ela teria
sofrido por conta do rompimento imotivado do noivado, dias antes da data
marcada43.
Vinculá-lo a sentimentos como tristeza, humilhação e sofrimento,
todavia, não pode mais ser defendido, pois não passam de sensações nor-
mais e que qualquer pessoa está sujeita ao conviver em sociedade. O
entendimento presente na Apelação Civil nº 089.944.4/3 foi ultrapassado
tanto pela jurisprudência, conforme o julgamento da Apelação Civil nº
70079105318 pelo Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul44,
42
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos à pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003, p. 156.
43
SÃO PAULO. Tribunal de Justiça. Sexta Câmara de Direito Privado. Apelação Civil n. 089.944.4/3. Relator: De-
sembargador Munhoz Soares. Julgado em: 16 de março de 2000. Disponível em: https://esaj.tjsp.
jus.br/cjsg/getArquivo.do?conversationId=&cdAcordao=1386835&cdForo=0&uuidCaptcha=sajcap-
tcha_46a3fb5116194f2dbeb02aabd5b8d8e4&vlCaptcha=zeT&novoVlCaptcha=. Acesso em: 01 mar. 2019.
44
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça. Sétima Câmara Civil. Apelação Civil n. 70079105318. Relatora: De-
sembargadora Liselena Schifino Robles Ribeiro. Julgado em: 31 out. 2018. Disponível em: http://www.tjrs.jus.br/ .
Acesso em: 02 mar. 2019.
quanto pela doutrina, conforme o entendimento dos doutrinadores apre-

sentados até este ponto.
A superação dessa visão inicial do conceito de dano moral é simples
consequência do desenvolvimento do estudo do tema no direito brasileiro.
Com isso, compreende-se o dano moral como “[…] reações na personali-
dade do lesado a agressões ou a estímulos negativos recebidos do meio
ambiente por meio da ação de terceiros, que atinjam seus bens vitais
[…]”45. Percebe-se a diferença de aprofundamento desse conceito daquele
tido inicialmente por dano moral, ou seja, o simples dano não material.
2.2.2 A lesão à moral e a proteção constitucional dos direitos da

personalidade
A ideia de alterum non laedere (neminem laedere) originária do Di-

reito Romano, o dever geral de não causar dano a outrem46, constitui a
base de toda teoria acerca dos danos. Manifesta-se não apenas na antigui-
dade, mas também nos dias atuais, em especial ao se considerar que a vida
em sociedade gera conflitos constantes entre os indivíduos. É no caput do
art. 5º da Constituição Federal que o neminem laedere está garantido. A
inviolabilidade assegurada nesse dispositivo ao direito à vida, liberdade e
igualdade, nada mais é do que uma proteção a direitos da personalidade.
Além do mais, ao longo dos incisos do referido artigo, encontram-se outras
situações em que se proíbe causar lesão a outrem47.
Ao mesmo tempo, há que se considerar que a percepção puramente
patrimonialista, identificada com a noção clássica presente no Código civil
francês, de 1804, influenciou o pensamento jurídico, e a doutrina nacional,
45
BITTAR, Carlos Alberto. Reparação civil por danos morais. 4. ed., rev., aum. e mod. por Eduardo C. B. Bittar. São
Paulo: Saraiva, 2015, p. 45.
46
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 12. ed. rev. e ampl. São Paulo: Atlas, 2015, p. 15-
16.
47
SANTOS, Antônio Jeová. Dano moral indenizável. 5. ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 2.
podendo ser vislumbrada no argumento de que os danos morais seriam

irreparáveis por serem imateriais48.
Conclui-se essa noção de evolução do direito com o exposto por Frei-
tas da Silva:
É importante visualizar a transformação a que se sujeitou o direito nas últimas

décadas, no sentido de valorizar o ser humano em sua plenitude, com a pre-
servação daqueles direitos que são imanentes à sua personalidade. Isso porque
a Constituição Federal de 1988, ao elencar logo no seu primeiro artigo, inciso
III, a dignidade da pessoa humana como um dos princípios fundamentais da
República, consagrou a prevalência da tutela da pessoa humana como cons-
tante a ser seguida pelo ordenamento, a própria finalidade-função ou razão de
ser do Direito.49
Ao lado do que fora exposto no tópico anterior, não há como negar

que, atualmente, há uma estreita relação entre a reparação dos danos ex-
trapatrimoniais, especialmente dos danos morais para esta obra, e a
proteção dos direitos da personalidade50. Esses direitos são disciplinados
tanto na esfera constitucional quanto civil, disso decorre uma ideia de plu-
ridisciplinariedade. Na esfera constitucional, são entendidos como
espécies de direitos fundamentais, já na esfera civil são tidos como um
48
Nesse sentido: A excessiva proteção à propriedade privada e aos contratos tem sido apontada como uma das prin-
cipais características do direito civil oitocentista, cuja visão patrimonialista, com a prevalência da coisa sobre a pessoa,
teve como grande expoente o Código Civil francês de 1804, legislação que representava com muita força a pretensão
de completude do direito, na medida em que se compreendia constar naquela codificação todas as situações jurídicas
representativas do interesse da pessoa (RODRIGUES, Francisco Luciano Lima; VERAS, Gésio de Lima. Dimensão
funcional do dano moral no direito civil contemporâneo. Civilistica, Rio de Janeiro, a. 4, n. 2, p. 1-24, 2015. Disponível
em: http://civilistica.com/dimensao-funcional-do-dano-moral-no-direito-civil-contemporaneo/. Acesso em: 26 fev.
2019, p. 8).
49
SILVA, Fernando Moreira Freitas da. O dano moral em uma perspectiva civil-constitucional. In: CONGRESSO
NACIONAL DO CONPEDI – UFPB: a humanização do direito e a horizontalização da justiça no século XXI, XXIII., João
Pessoa, 2014. Anais […]. Florianópolis: CONPEDI, 2014, p. 205-220. (Direito Civil-constitucional II, coordenado por
Wladimir Alcibíades Marinho Falcão Cunha, Glauber Salomão Leite, Marcos Augusto de Albuquerque Ehrhardt Ju-
nior). Disponível em: http://www.publicadireito.com.br/publicacao/ufpb/livro.php?gt=244. Acesos em: 15 mar.
2019.
50
Acerca da personalidade: “[…] constitui a personalidade a pré-condição – no dizer de Ferrara, ou o fundamento e
pressuposto para De Cupis – dos direitos e obrigações jurídicas. Costuma ser utilizada, em doutrina, a imagem da
ossatura: a personalidade seria uma ossatura destinada a ser revestida de direitos e obrigações. Direitos esses que
seriam os direitos subjetivos, entendidos como a possibilidade de fazer valer certas posições de proeminência, con-
feridos pelo ordenamento, relativamente a outras pessoas, através da manifestação de vontade.” (MONTEIRO FILHO,
Carlos Edison do Rêgo. Elementos de responsabilidade civil por dano moral. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p.
41).
grupo de direitos inatos da pessoa humana, cuja importância impar con-

duz alguns autores a sustentarem a sua prevalência sobre os outros
direitos privados51.
A Carta Magna de 1988 mudou, como já referido, o panorama da re-
paração dos danos morais no Brasil. A previsão expressa do direito de
reparação pelo dano moral em seu art. 5º, incisos V e X52 veio para con-
cretizar o dever de reparar esse tipo de lesão53. Essa garantia de reparação,
no texto constitucional, está presente dentro do rol de direitos fundamen-
tais, e, como consequência disso, sustenta-se o entendimento de que seria
um direito fundamental de segunda geração, dimensão, ou melhor, pres-
tacional54. Ademais, a fim de reconhecer o direito a reparação dos danos
imateriais como fundamental, é importante a noção de que um sistema de
direitos fundamentais não deve ser fechado, mas sim aberto e flexível, su-
jeito a desenvolver-se conforme o contexto social em que se inseri também
se desenvolva55.
Identifica-se no desenvolvimento dos conceitos de dano moral apre-
sentados pela doutrina, portanto, a compreensão de que o dano moral não
consiste apenas numa lesão imaterial, num conjunto de sofrimentos e tris-
tezas, mas, sim, numa ofensa direta aos direitos da personalidade e mesmo
51
LÔBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade. Revista Trimestral de Direito Civil, Rio de
Janeiro, n. 6, p. 79-97, abr./jun. 2001.
52
“Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à proprie-
dade, nos termos seguintes: […]; V – é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização
por dano material, moral ou à imagem; […]; X – são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação; […].” (BRASIL.
Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: http://www.pla-
nalto.gov.br/ccivil03/Constituicao/Constituicao.htm. Acesso em: 15 mar. 2019).
53
Ainda sobre o direito da personalidade no Brasil, elucida Fabio Siebeneichler de Andrade: “[...] na vigência do
Código Civil de 1916, os direitos da Personalidade haviam sido versados pela doutrina brasileira, e sido objeto de
tratamento pelo Anteprojeto de Código Civil de 1963, elaborado por Orlando Gomes. No entanto, a positivação dos
direitos da Personalidade no direito brasileiro ocorrerá somente mediante a Constituição de 1988. Em seu artigo 5º,
inciso X, faz-se clara menção à inviolabilidade de determinados direitos da personalidade.” (ANDRADE, Fabio Siebe-
neichler. A tutela dos direitos da personalidade no direito brasileiro em perspectiva atual. Revista de Derecho
Privado, Colômbia, n. 24, p. 81-111, ene./jun., 2013).
54
LUTZKY, Daniela Courtes. A reparação de danos imateriais como direito fundamental. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2012, p. 61.
55
do Advogado, 2012, p. 63.
à dignidade humana. Completa-se esse raciocínio afirmando que a ofensa

à personalidade humana pode ocasionar diretamente danos extrapatrimo-
niais, como os danos morais, lesões biológicas e espirituais, que “[…] por
serem insuscetíveis de avaliação pecuniária, por não integrarem propria-
mente o patrimônio do lesado, podem ser compensados por uma
obrigação pecuniária imposta ao lesante, e não exatamente indenizados”56.
2.2.3 As funções da reparação do dano moral: debates entorno da

função punitiva
O tema das funções da indenização por danos morais, assim como o

da sua conceituação, também não é preenchido por uma unanimidade de
entendimentos. No contexto brasileiro, a lei, ou melhor, o legislador foi
omisso quanto à função da reparação do dano moral. É a partir da doutrina
e da jurisprudência que se busca alcançar as funções mais adequadas à
reparação.
Diante desse quadro, nesse tópico serão abordadas cinco funções: a
compensatória, a promocional, a de exemplaridade, a preventiva e, por
último, a punitiva. Caio Mario da Silva Pereira, em oportuna explanação,
apresenta o ponto nevrálgico da questão. Explica que com relação ao dano
moral, a ideia de ressarcimento é um pouco diferente, pois há a presença
de dois aspectos em geral, um punitivo, destinado ao causador da ofensa;
e um compensatório, voltado para a vítima57.
Ademais, cumpre esclarecer que a reparação pecuniária dos danos
morais não objetiva proporcionar à vítima o retorno ao status anterior ao
ato lesivo, ou seja, o status quo ante58. Ao contrário dos casos de danos
56
do Advogado, 2012, p. 76-77.
57
PEREIRA, Caio Mário da Silva. Responsabilidade civil. 12. ed. rev., atual. e ampl. por Gustavo Tepedino. Rio de
Janeiro: Forense, 2018, p. 78.
58
Nesse sentido, “[…] a indenização em dinheiro não visa à restituição absoluta do status quo da vítima anterior ao
dano e nem à recomposição total da dor e da angústia por ele vivenciados. O seu escopo é o alívio, a amenização, a
diminuição dos sentimentos negativos suportados pelo lesado, sob uma perspectiva de ‘correspondência’ ou ‘propor-
cionalidade’, e não de ‘equivalência’, buscando ainda sancionar o lesante a fim de que ele não reitere a conduta
ofensiva. Assim, num contexto mais amplo, consiste o objetivo dessa reparação pecuniária na defesa dos valores
materiais, nas indenizações por danos extrapatrimoniais a reparação in

natura é inviável.
Posto isso, parte-se para a primeira função a ser estudada, a compen-
satória. Da imaterialidade do dano moral e, por consequência, da
impossibilidade de reparação natural, tem-se a compensação como uma
solução para que a vítima não tenha de suportar uma lesão sem a devida
reparação.
Nessa linha de raciocínio, tem-se que:
A particularidade da compensação do dano moral consiste na proteção dos

elementos essenciais da pessoa humana, reconhecidos como pertencentes às
searas afetiva, intelectual e valorativa, cuja origem constitucional nos faz de-
bruçar nos direitos fundamentais. […] A compensação é presumida, a questio
probatória nos danos morais afasta-se dos moldes processuais tradicionais, é
existencial e varia entre os indivíduos que reagem de formas diversas, diante
dos desgostos os quais perpassam. Há necessidade de contrabalançar a sensa-
ção de dor da vítima, o suplício moral, com certo estímulo de ordem pecuniária
que ofereça a antítese do atentado.59
Ghersi, ao tratar da função da reparação do dano moral adotada pelos

tribunais argentinos, apresenta que o posicionamento majoritário é no
sentido de que a função predominante é a satisfatória, compensatória.
Acrescenta o entendimento de que o fato de ser muito difícil demonstrar a
dor nas lesões morais não significa que a esse tipo de lesão não seja atri-
buível um valor pecuniário, e, que essa indenização pecuniária possui
intuito satisfatório da vítima, haja vista que em muitos casos não se pode
apagar os efeitos desse tipo de lesão60.
essenciais à preservação da personalidade humana e do convívio social, atribuindo à vítima algum tipo de compen-
sação, bem como lhe devolvendo, na medida do possível, sua integridade física, psicológica e emocional.” (GOUVÊA,
J. R. F.; SILVA, V. A. da. A quantificação dos danos morais pelo STJ. In: STOCO, Rui (Org.). Doutrinas essenciais:
dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2015, v. IV, p. 688).
59
NISHIYAMA, A. M.; TOLEDO, R. C. P. Dano moral: estudo constitucional e novo elemento de ponderação. Revista
dos Tribunais, São Paulo, v. 997, a. 107, p. 53-77, nov. 2018. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 04
mar. 2019. Arquivo PDF.
60
Seguindo-se essa linha, encontra-se no direito italiano a noção de que

pela imaterialidade do dano moral atribui-se a sua reparação uma função
satisfativa, alcançando-se ao ofendido algo que lhe proporcione um senti-
mento positivo61. A definição de satisfação tornou-se, porém, um problema
para os defensores dessa função, destacando-se duas posições. Para a pri-
meira, a função satisfativa é atingida quando se contenta o senso de justiça
do lesado e cumpre-se com um dever geral de solidariedade. Já para a se-
gunda, a satisfação ocorre quando se consegue proporcionar à vítima um
prazer sucessivo que permita apagar do seu interno o sentimento negativo
causado pela lesão62.
Ao lado disso, apresenta-se duas questões importantes que decorrem
da adoção da função satisfativa: em alguns casos a concessão de um bem
material, como dinheiro, não é hábil a compensar a vítima e, tampouco
atenuar o sentimento negativo, um bom exemplo desses casos é a indeni-
zação aos pais pela morte de um filho pequeno; a quantidade de bens
materiais, de dinheiro, necessária pra proporcionar o sentimento de satis-
fação ao lesado varia conforme a capacidade de cada indivíduo de suportar
determinadas situações63. Muito embora a função compensatória ser a
mais adequada, na opinião de Rossetti, partindo-se de um olhar estrita-
mente jurídico e econômico “[…] si può parlare di una vera funzione
satisfattiva del risarcimento soltanto quando sia possibile trovare in rerum
natura un sostituto perfetto del bene danneggiato o soppresso”64.
No que tange à função promocional, exemplar e preventiva, a seguir
apresenta-se cada uma destas, com um fim meramente informativo. As
61
ROSSETTI, Marco. Il danno non patrimoniale: cos’è, come si accerta e come si liquida. Milão: Giuffrè, 2010, p.
126.
62
126-127.
63
127.
64
Tradução livre: pode-se falar de uma verdadeira função satisfativa do ressarcimento somente quando for possível
encontrar em natura um substituto perfeito do bem lesado ou suprimido (ROSSETI, Marco. Il danno non patrimo-
niale: cos’è, come si accerta e come si liquida. Milano: Giuffrè, 2010, p. 127).
discussões sobre as funções da reparação do dano moral centram-se, es-

pecialmente, na questão compensatória e punitiva, por isso essas são
merecedoras de estudo mais aprofundado.
A ideia de uma função promocional seria baseada na noção de dever
promocional do direito exposto por Norberto Bobbio65. O objetivo é enco-
rajar, promover comportamentos desejados, tornando mais simples a
realização destes. Tendo em vista esses ideais, à reparação do dano moral
pode ser atribuída uma função promocional a fim de “[…] maximizar a
proteção da pessoa humana, em especial de sua dignidade, personalidade
e livre desenvolvimento além de encorajar a prática de certas condutas
desejáveis numa sociedade justa e solidária”66.
Nehemias Domingos de Melo explica que na mensuração do dano
moral o magistrado deve considerar que a indenização tem um caráter
compensatório para a vítima, punitivo e dissuasório para o ofensor, e
exemplar ou pedagógico para a sociedade. Propõe, então, o que chama de
teoria da exemplaridade67.
Assim, além do caráter punitivo e compensatório, há que se avaliar
com uma ideia de exemplaridade, de demonstrar ao ofensor e àqueles que
pensem em reproduzir atos causadores de lesão à moral, que a sociedade
não tolera esse tipo de comportamento. Destaca-se que, a fim de evitar um
certo enriquecimento sem causa da vítima, o valor da indenização corres-
pondente a essa parcela de exemplaridade não seria destinada ao ofendido,
mas a alguma instituição que preste serviços públicos. Ausente entidades
aptas a receber o valor, o juiz deve destiná-lo ao Fundo Estadual de Defesa
dos Direitos Difusos68.
65
BOBBIO, Norberto. Da estrutura à função: novos estudos de teoria do direito. Barueri: Manole, 2007, p. 13.
66
67
MELO, Nehemias Domingos de. Por uma teoria renovada para quantificação da indenização por dano moral (teoria
da exemplaridade). Revista Síntese Direito Civil e Processual Civil, São Paulo, a. 22, n. 79, p. 63, set./out. 2012.
68
da exemplaridade). Revista Síntese Direito Civil e Processual Civil, São Paulo, a. 22, n. 79, p. 63-64, set./out. 2012.
A função preventiva é a última a ser abordada antes da punitiva por

conta da sua proximidade. À primeira vista, a função preventiva seria uma
mera decorrência direta da punitiva, pois a valorização do dano moral,
com vistas a desestimular a repetição das condutas ofensivas, consiste
tanto em ato inibidor quanto punitivo. Entretanto essa visão inicial está
voltada aos casos de lesões coletivas, como nos danos ambientais ou de-
correntes de relação consumerista, casos em que as indenizações são
destinadas à fundos próprios, e não diretamente aos ofendidos, algo que
resulta do “sistema constitucional solidário”69.
Entretanto, defende-se que a reparação dos danos morais possui um
caráter preventivo de modo geral, considerando-se que é garantida no
texto da Constituição Federal, art. 5º, incisos V e X, visando a inviolabili-
dade de direitos essenciais à existência, como os da personalidade. Vale
dizer, a certeza de uma sanção constitucionalmente assegurada, concreti-
zada no dever de indenizar a lesão à moral, abarca o ideal preventivo,
ainda que não expressamente descrito70. É nessa linha de raciocínio que
segue o Enunciado nº 446 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da
Justiça Federal, ampliando o caráter preventivo ao instituto da responsa-
bilidade civil ao concluir que “[…] a responsabilidade civil prevista na
segunda parte do parágrafo único do art. 927 do Código Civil deve levar
em consideração não apenas a proteção da vítima e a atividade do ofensor,
mas também a prevenção e o interesse da sociedade”71.
Depreende-se da interpretação do atual Código Civil, que nos seus
artigos destinados ao tratamento dos danos há uma certa preferência pela
função compensatória, inclusive no que tange à indenização decorrente de
dano moral. Por outro lado, há autores que defendem que isso não afasta
69
70
71
CONSELHO DA JUSTIÇA FEDERAL. Enunciado n. 446 da V Jornada de Direito Civil. Disponível em:
http://www.cjf.jus.br/enunciados/enunciado/371. Acesso em: 07 mar. 2019.
a possibilidade de se estabelecer uma função preventiva, ainda que num

plano secundário, e também punitiva direcionada aos ofensores a fim de
evitar que novas lesões ocorram. Ainda, esse caráter de punição se mani-
festaria, especialmente, nos casos em que a culpa ou o dolo sejam
considerados graves72.
Primeiramente, cumpre mencionar que há diferença entre a função
punitiva que alguns doutrinadores atribuem à reparação do dano moral e
a da teoria dos punitive damages. A primeira estaria subentendida no ca-
ráter compensatório da responsabilidade civil, da reparação da lesão à
moral, pois ao passo que se condena o ofensor a desembolsar certa quantia
pecuniária, numa sociedade patrimonialista, é inegável que se está “pu-
nindo-o”, dissuadindo-o a não mais praticar determinado ato73. Já a
segunda, consiste na imposição de uma pena privada através da indeniza-
ção, normalmente em valores altos, objetivando punir o ofensor em
decorrência da gravidade da sua conduta e não necessariamente da lesão
causada à vítima74.
É nesse sentido o entendimento de Martins-Costa e Pargendler, como
segue:
É preciso, pois, distinguir: uma coisa é arbitrar-se indenização pelo dano mo-
ral que, fundada em critérios de ponderação axiológica, tenha caráter
compensatório à vítima, levando-se em consideração – para a fixação do mon-
tante – a concreta posição da vítima, a espécie de prejuízo causado e, inclusive,
a conveniência de dissuadir o ofensor em certos casos, podendo mesmo ser
uma indenização “alta” (desde que guarde proporcionalidade axiologicamente
estimada ao dano causado); outra coisa é adotar-se a doutrina dos punitive
72
FRANCO, Luiz Henrique Sapia. Notas sobre a responsabilidade civil na atualidade e a sua função punitiva. In:
STOCO, Rui (Org.). Doutrinas essenciais: dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais, jul. 2015, v. IV, n. 20.984,
p. 605-638.
73
WALKER, M. P. ; SILVA, R. P. da; REINING, G. H. L. Punitive damages: características do instituto nos Estados
Unidos da América e transplante do modelo estrangeiro pela jurisprudência do Tribunal de Justiça do Rio Grande do
Sul. Revista de Direito do Consumidor, São Paulo, v. 115, n. 8.594, p. 169-204, jan./fev. 2018. Disponível em:
http://rtonline.com.br. Acesso em: 25 fev. 2019. Arquivo PDF, p. 4-6.
74
VIANNA, Tauanna Gonçalves. Indenização punitiva no Brasil: desafios e configuração. Revista de Direito Privado,
São Paulo, v. 57, n. 1488, p. 179-198, jan./mar. 2014. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 15 jul. 2018.
Arquivo PDF.
damages que, passando ao largo da noção de compensação, significa efetiva-

mente –e exclusivamente – a imposição de uma pena, com base na conduta
altamente reprovável (dolosa ou gravemente culposa) do ofensor, como é pró-
prio do direito punitivo75. [grifos do autor]
Muito embora o tópico dos punitive damages não se vincule direta-

mente ao trabalho, considera-se relevante vislumbrar alguns pontos dessa
figura, pois ela está ligada à questão da função punitiva.
Sua origem, como se conhece hoje remete, assim como muitos insti-
tutos do direito, ao Direito Romano. Inicialmente entendida como pena
privada pelos romanos, foi no século XVIII, com o desenvolvimento dos
exemplary damages no direito anglo-saxônico, que se começou a construir
a noção de uma indenização punitiva como difundida hoje pelo contexto
jurídico estadunidense. À primeira vista, a sua função era fundamentar a
condenação à reparação pecuniária em casos cujos danos não fossem men-
suráveis, ou seja, danos extrapatrimoniais. Atualmente fala-se em teoria
dos punitive damages ou teoria do desestímulo, pois o seu alcance é muito
maior do que o dos exemplary damages, haja vista que a partir do século
XIX passou-se a utilizar esses conceitos também nos casos de danos mate-
riais, com a consequente mudança do núcleo da questão, que deixou de ser
o tipo de dano causado para a análise da conduta do ofensor76.
Como visto, apesar da terminologia muito semelhante, há de se man-
ter a diferenciação entre a função punitiva e a teoria dos punitive damages.
No intuito de fornecer um caminho ao final das discussões acerca da fun-
ção da indenização na responsabilidade civil, em 2007, o então Senador da
República Renato Casagrande, atual Governador do Estado do Espírito
Santo, propôs o projeto de Lei nº 413/2007. Esse visava a acrescentar um
novo parágrafo ao artigo 944 do Código Civil Brasileiro cuja redação seria
75
MARTINS-COSTA, J.; PARGENDLER, M. S. Usos e abusos da função punitiva. Revista CEJ, Brasília, v. 9, n. 28, p.
15-32, jan./mar. 2005. Disponível em: https://bdjur.stj.jus.br/jspui/handle/2011/115058. Acesso em: 20 fev. 2019.
76
MARTINS-COSTA, J.; PARGENDLER, M. S. Usos e abusos da função punitiva. Revista CEJ, Brasília, v. 9, n. 28, p.
15-32, jan./mar. 2005. Disponível em: https://bdjur.stj.jus.br/jspui/handle/2011/115058. Acesso em: 20 fev. 2019, p.
18-19.
a seguinte: “[…] a indenização atenderá as funções compensatória, pre-

ventiva e punitiva”77.
Em que pese na redação proposta para o novo parágrafo conste que
seriam funções da indenização, entendendo-se tanto nos casos de dano
extrapatrimonial, quanto patrimonial, na justificação do projeto o referido
senador fundamenta a necessidade de clareza nas funções das reparações
por dano moral, como se a ideia fosse a observação desses pontos apenas
nos casos de indenização por lesão à moral. De qualquer modo, o projeto
não seguiu em frente, sendo arquivado pela Comissão de Constituição, Ci-
dadania e Justiça no final da legislatura de 2014.
De fato, é um ponto que gera discussões na doutrina e jurisprudência.
Enquanto alguns autores sustentam que há uma função punitiva na repa-
ração dos danos morais, outros apontam no sentido contrário. Clayton
Reis, por exemplo, reconhece que o caráter punitivo que se atribui à inde-
nização por danos morais em alguns países (referindo-se aos punitive
damages), considerando o significado da perda patrimonial do ofensor
num meio capitalista, tem um efeito exemplar muito forte. Por outro lado,
explica que esse caráter sancionador que se tenta atribuir à indenização
por danos morais, no Brasil, é insustentável perante a teoria da responsa-
bilidade civil. Reconhece, ainda, que apesar de não ser favorável à adoção
dessa função, ela seria relevante no processo indenizatório, pois toda in-
denização tem uma ideia, ainda que subentendida, de punição no contexto
da responsabilidade civil78.
Outro argumento contrário ao uso da teoria norte americana é o fato
de que, diferentemente do que ocorre nos Estados Unidos, onde há clara
diferenciação entre o valor compensatório e o valor punitivo, no Brasil há
um montante único, composto pelos diferentes valores, o que enfraquece-
ria o direito de defesa do réu. Isso também impediria ao ofensor
77
BRASIL. Projeto de Lei do Senado n. 413, de 10 de junho de 2007. Acrescenta parágrafo ao art. 944 da Lei nº
10.406, de 2002, para incluir a previsão das funções compensatória, preventiva e punitiva da indenização. Disponível
em: https://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/81887. Acesso em: 08 mar. 2019.
78
REIS, Clayton. Dano moral. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 168.
compreender o grau de sua punição e à vítima o de sua compensação79.

Identifica-se nos motivos contrários a função punitiva, ainda que suben-
tendida, da reparação dos danos morais, que há forte preocupação dos
doutrinadores com a possibilidade de confusão com os conceitos da teoria
norte americana, e por isso preferem refutar qualquer menção à ideia de
punição.
No direito italiano, a ideia de penalização, de punição associada aos
danos morais, era até pouco tempo completamente rechaçada. Costu-
mava-se defender que a reparação do dano moral possui, em verdade, uma
função propriamente ressarcitória80.
Ao tratar da temática das funções da responsabilidade civil, a Corte
de Cassação italiana, na sentença n. 9100 de 2015, apresentou posição de
aceitação de uma função sancionatória, não se confundindo com os puni-
tive damages. A Corte dispôs que a ideia de uma sanção como
consequência de uma lesão não patrimonial não seria algo completamente
incompatível com o ordenamento jurídico italiano. Como requisito, exigiu,
no entanto, que houvesse alguma disposição legal que justificasse a refe-
rida função no caso concreto81.
Seguindo a linha desenvolvida no julgamento de 2015, a Corte de Cas-
sação, em julho de 2017, no julgamento n. 16601, concedeu a exequatur a
uma sentença norte americana que condenou uma empresa italiana ao pa-
gamento de indenização, com destaque para dois pontos dessa sentença, o
uso da teoria dos punitive damages e a discussão com relação às atuais
funções da responsabilidade civil82. Ainda, nesse contexto, ver a respeito
79
SCHREIBER, Anderson. Direitos da personalidade. 2. ed. rev. e atual. São Paulo: Atlas, 2013, p. 21.
80
132.
81
GRONDONA, Mauro. La responsabilità civile tra libertà individuale e responsabilità sociale: contributo al di-
battito sui «risarcimenti punitivi». Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 2017, p. 117.
82
GRONDONA, Mauro. Le direzioni della responsabilità civile tra ordine pubblico e punitive damages (Commento a
CASS. CIV., sez. un., 5.7.2017, n. 16601). In: La nuova giurisprudenza civile commentata. Parma: CEDAM, 2017,
p. 1392.
Mauro Grondona83 que defende que, por conta da multifuncionalidade da

responsabilidade civil a ideia de uma função sancionatória passou a ser
aceita e, diante disso, os punitive damages, instituto que tem por razão
uma ideia sancionatória-punitiva, não deve ser afastado do ordenamento
jurídico italiano de imediato, ou considerado incompatível de modo total.
Exige-se, sim, uma análise mais aprofundada e um estudo pelos intérpre-
tes do direito acerca da sua viabilidade ou não.
No Brasil é praticamente unânime, seja na doutrina84, seja na juris-
prudência85, o entendimento de que a teoria dos punitive damages é
inaplicável à reparação dos danos morais. Contudo, não se afasta a possi-
bilidade de haver uma função punitiva na reparação dos danos morais,
mesmo que subentendida. Pelo contrário, é constante na jurisprudência a
menção a essa função, como no julgado do Superior Tribunal de Justiça,
Recurso Especial nº 1440721/GO, em que se apresenta a função punitiva
como uma das funções da reparação do dano moral86.
Pode-se perceber, portanto, um movimento por parte da doutrina e
da jurisprudência no sentido de reconhecer a existência de uma espécie de
função punitiva na reparação dos danos morais; não no mesmo nível do
que se aplica com os punitive damages nos Estados Unidos, mas algo com-
patível com a teoria contemporânea da responsabilidade civil87. Por fim,
apenas a título de complementação, cita-se que tem se desenvolvido na
doutrina uma teoria de que seria possível utilizar algo parecido com os
83
GRONDONA, Mauro. Le direzioni della responsabilità civile tra ordine pubblico e punitive damages (Commento a
CASS. CIV., sez. un., 5.7.2017, n. 16601). In: La nuova giurisprudenza civile commentata. Parma: CEDAM, 2017,
p. 1397.
84
Mizuno, 2011, p. 125.
85
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Quarta Turma. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n.
850273/BA. Relator: Ministro Honildo Amaral de Mello Castro. Julgado em: 03 ago. 2010. Disponível em:
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?processo=850273&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO&p=true.
86
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Quarta Turma. Recurso Especial n. 1440721/GO. Relatora: Ministra Maria
Isabel Gallotti. Julgado em: 11 out. 2016. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
toc.jsp?Processo=1440721&&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso em: 08 mar. 2019.
87
Nesse sentido, ver SANTOS, Antônio Jeová. Dano moral indenizável. 5. ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 125.
punitive damages nos casos de lesões a interesses da coletividade, mas

ainda é algo novo que precisa ser amadurecido88.
2.2.4 O ônus probatório da lesão à moral
O último ponto geral sobre o dano moral a ser analisado, mas não
menos importante, é a sua comprovação. Tal como os outros elementos
trabalhados até este momento, a prova da lesão à moral também é motivo
de debates entre doutrinadores e magistrados brasileiros por não existir
uma unanimidade acerca da divisão do ônus probatório nesses casos.
Como visto nos tópicos 2.2.1 e 2.2.2 deste trabalho, o dano moral con-
siste numa ofensa aos direitos da personalidade, ou seja, para que o dano
moral seja indenizável deve ocorrer uma conduta reconhecidamente ofen-
siva a esses direitos. Em que pese essa noção, a dificuldade que se tem em
mensurar a lesão à moral implica, também, dificuldades para sua compro-
vação, questiona-se como deve a parte demonstrar que sofreu uma lesão
imaterial.
Consequentemente, parte da doutrina passou a considerar qualquer
situação de dano moral como in re ipsa, sob o fundamento de que a partir
do momento em que se reconhece que esse tipo de dano está diretamente
relacionado com uma agressão aos preceitos da personalidade, como
honra, intimidade, entre outros, é desnecessário atribuir ao ofendido o
ônus de demonstrar que determinada ofensa repercutiu no seu interno.
Complementa Nehemias Domingos de Melo expondo que a ideia de que o
ordenamento jurídico deve “[…] se conformar com a presunção de que,
em razão de máximas de experiências, qualquer indivíduo de mediana
88
Sobre essa nova teoria: “[...] de lege ferenda, em hipóteses específicas, como foi dito, parece admissível a figura da
indenização punitiva quando se tratar de conduta ultrajante, em relação à consciência coletiva, ou quando houver
conduta dolosamente reiterada. O interesse protegido, o bem-estar da coletividade, justifica o remédio. Propugna-
se, ainda, pela admissão, considerado o bem jurídico tutelado, de indenização punitiva na reparação de dano moral
para situações potencialmente causadoras de lesões a um grande número de pessoas (por exemplo, uma política de
assédio moral institucionalizada), em relações de consumo e na responsabilidade ambiental. Requer-se, no entanto,
nesses casos a manifestação do legislador tanto para delinear adequadamente o instituto, quanto para estabelecer as
imprescindíveis garantias processuais.” (MORAES, Maria Celina Bodin de. Conceito, função e quantificação do dano
moral. Revista IBERC, Minas Gerais, v. 1, n. 1, p. 01-24, nov./fev. 2019. Disponível em: www.responsabilidadeci-
vil.org/revista-iberc. Acesso em: 01 mar. 2019, p. 10).
sensibilidade se sentiria ofendido e agredido em seus valores anímicos, di-

ante de determinados procedimentos ilícitos”89.
A despeito da importância da obra de Nehemias Domingos de Melo
para o estudo do dano moral, houve uma ampliação da ideia de presunção
da lesão que resultou na banalização da indenização do dano moral perce-
bida nos tribunais brasileiros nos últimos anos. Passou-se a pleitear dano
moral por qualquer situação, o menor dissabor, o simples desconforto sen-
tido pelo sujeito tem sido utilizado para justificar o pleito indenizatório.
Dentro dessa problemática da prova do dano moral, há que se desta-
car a questão da magnitude do dano. Não se pode atribuir a qualquer lesão
o caráter de reparável. O convívio diário com outros seres humanos gera
dissabores, desconfortos, situações em que se pode sentir ofendido, mas
que fazem parte do viver em sociedade. É como se existisse um certo pa-
râmetro inicial de magnitude da lesão moral, até certo ponto não passe de
um mero incomodo90. Complementa-se essa visão com a precisa crítica de
Martins-Costa:
Do mesmo modo, não se há de configurar o dever de indenizar quando a lesão

a direito, bem ou interesse situado na esfera extrapatrimonial não é revestida
de gravidade, pois, consabidamente, a vida em sociedade produz, necessária e
inelutavelmente, contratempos e dissabores a todo momento: basta lembrar
do tempo despendido no trânsito das grandes cidades, que nos faz perder ho-
ras de trabalho ou de lazer e, por vezes, compromissos profissionais
importantes; do barulho que torna a presença nas salas de espera de aeropor-
tos não raro um agravo à saúde física e psíquica; da incivilidade dos cidadãos,
que gritam ao telefone celular em ambientes fechados, como restaurantes ou
no transporte coletivo, perturbando o repouso ou atenção de quem ali se en-
contra. Todos esses dissabores, embora potencialmente lesivos ao sossego e
até mesmo à saúde psíquica alheias, não dão ensejo ao dever de indenizar,
assim como não o darão as demandas fundadas em futilidades, ou, por vezes,
89
da exemplaridade). Revista Síntese Direito Civil e Processual Civil, São Paulo, a. 22, n. 79, p. 60, set./out. 2012.
90
STOCO, Rui. Responsabilidade civil no Código Civil francês e no Código Civil brasileiro (estudos em homenagem
ao bicentenário do Código Civil francês). Revista dos Tribunais, São Paulo, v. 832, n. 130, p. 11-58, jan. 2005. Dis-
ponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 10 mar. 2019. Arquivo PDF.
na própria indolência, ou na vitimização negatória da autorresponsabilidade e

da diligência para com os próprios interesses.91
O Enunciado nº 159 da III Jornada de Direito Civil, de 2004, mostra

que há quinze anos já havia a preocupação em não considerar indenizável
o simples incomodo, ao estabelecer que “[…] o dano moral, assim compre-
endido todo dano extrapatrimonial, não se caracteriza quando há mero
aborrecimento inerente a prejuízo material”92. Um bom exemplo da bana-
lização referida é a ação de reparação por dano moral decorrente de
inscrição indevida em cadastro de inadimplentes.
A princípio, essa ação teria como objetivo compensar o sujeito pela
humilhação, vexame, ou dificuldades para realizar determinados procedi-
mentos por conta de uma negativação indevida. Entretanto, alguns casos
tem revelado o desvirtuamento da ação, pois ao se reconhecer o caráter de
dano presumível, acaba-se alcançando indenizações a indivíduos que se-
quer sofreram abalo moral pela negativação, sequer comprovaram que,
por exemplo, foram impedidos de realizar certo ato pela negativação, ou
que sofreram alguma humilhação. No intuito de frear os pleitos indeniza-
tórios nessas situações, o Superior Tribunal de Justiça elaborou a súmula
nº 385, que dispõem que “[…] da anotação irregular em cadastro de pro-
teção ao crédito, não cabe indenização por dano moral, quando
preexistente legítima inscrição, ressalvado o direito ao cancelamento”93.
O tema da prova do dano moral também é causa de discussão na
doutrina italiana. Monateri explica que, na sua posição, há duas situações
a serem analisadas. Se o caso tratar de um dano moral decorrente direta-
mente de ofensa à direito da personalidade, dispensa-se a produção de
prova mais concreta, bastando que a vítima prove a existência do ato capaz
91
MARTINS-COSTA, Judith. Dano moral à brasileira. Revista do Instituto de Direito Brasileiro, Lisboa, v. 3, n. 9,
p. 1-50, 2014. Disponível em: https://www.cidp. pt/publicacoes/revistas/ridb/2014/09/2014_09_07073_07122.pdf.
Acesso em: 14 nov. 2018.
92
CONSELHO DA JUSTIÇA FEDERAL. Enunciado n. 159 da III Jornada de Direito Civil. Disponível em:
http://www.cjf.jus.br/enunciados/enunciado/274. Acesso em: 10 mar. 2019.
93
http://www.stj.jus.br/SCON/sumanot/toc.jsp?livre=(sumula%20adj1%20%27385%27).sub.#TIT1TEMA0. Acesso
em: 10 mar. 2019.
de causar esse tipo de lesão. Mas, adverte que, a presunção do sofrimento

da vítima, ou seja, de que realmente sofreu um abalo no seu interno, está
longe de ser absoluta. Cita-se, a título de exemplo, os casos de indenização
por dano moral pela morte do companheiro ou de um filho, se compro-
vado que o autor da ação não tinha mais contato com o companheiro ou o
filho há anos, que não conviviam, afasta-se a presunção94.
Já na segunda situação, trata-se das hipóteses em que o dano moral
não é o que se chama de puro, pois decorre indiretamente de uma lesão
patrimonial. Nesses casos, há exigência de prova mais robusta, tal como
da lesão material, da existência de ato capaz de causar o sofrimento moral,
bem como de que o ofendido fora abalado pelas consequências de tal ato95.
A banalização do instituto do dano moral, somado ao uso desmedido
da tese de dano não patrimonial in re ipsa são fatores que agravaram o
contexto nacional96. Do exposto até este ponto, pode-se concluir que a re-
paração do dano moral é um tema que ainda propicia reflexão, não apenas
no que tange a sua quantificação, mas também quanto às funções da sua
reparação e a prova da sua configuração, por exemplo97. Mas o objetivo da
pesquisa realizada é o estudo da sua quantificação, ponto fundamental
para os operadores do direito, e que começa a ser trabalhado no próximo
tópico.
2.3 O princípio da reparação integral e a sua aplicação na avaliação

da lesão à moral
94
MONATERI, P. G.; GIANTI, D.; SILIQUINI, L. C. Danno e risarcimento. Torino: G. Giappichelli, 2013, p. 306-307.
95
96
O italiano Marco Rossetti, num ar crítico, dispõe que a teoria do dano extrapatrimonial in re ipsa “[…] se funda-
menta na afirmação, suposição de que o ‘dano jurídico’ consiste na mera lesão a um interesse protegido pelo
ordenamento.” [traduziu-se] (ROSSETTI, Marco. Il danno non patrimoniale: cos’è, come si accerta e come si li-
quida. Milão: Giuffrè, 2010, p. 105).
97
Há, em verdade, uma desvirtuação da reparação do dano moral em nome da proteção dos direitos da personalidade.
A fim de ilustrar essa visão, cita-se o acórdão nº 20192526, recentemente julgado pelo Tribunal de Justiça de Sergipe,
em que apesar de se reconhecer que a inscrição indevida tenha ocorrido por curto espaço de tempo e sem qualquer
demonstração da vítima de que tenha de fato sofrido algum abalo pela situação, a câmara decidiu por aumentar o
valor da indenização de R$ 2.000,00 (dois mil reais) para R$ 8.000,00 (oito mil reais) (SERGIPE. Tribunal de Justiça.
Segunda Câmara Cível. Apelação Civil n. 201800836041. Relator: Desembargador Ricardo Múcio Santana de A.
Lima. Julgado em: 12 fev. 2019. Disponível em: http://www.tjse.jus.br/portal/consultas/jurisprudencia/judicial.
Acesso em: 10 mar. 2019).
O estudo do princípio da reparação integral é muito relevante para o

tema central dessa obra, especialmente, pela sua relação com o método
bifásico de quantificação do dano moral, último ponto a ser abordado
nesse capítulo. Salienta-se que, a noção de reparação total, restitutio in
integrum, constitui um pilar de sustentação, ou melhor, a base da teoria
da responsabilidade civil98.
Partindo-se da concepção de que o dano injustamente causado deve
ser reparado, antes de se analisar especificamente o conteúdo do princípio
da reparação integral, deve-se compreender os seguintes modos de repa-
ração. Natural ou in natura, é a reparação que busca restaurar o bem
jurídico lesado pela conduta antijurídica ao estado anterior à lesão (status
quo ante). Em que pese aparentar ser a forma mais apta a proporcionar
uma reparação justa, acredita-se que a sua utilização possa estar restrita
basicamente às lesões de natureza material99. A reparação pecuniária, por
sua vez, não busca restaurar o lesado à situação anterior, devido à impos-
sibilidade de fazê-lo, mas, sim, proporcionar à vítima determinada monta
em dinheiro com o intuito de compensar a dor sofrida100.
Há prevalência no ordenamento jurídico nacional da reparação total
das lesões no âmbito da responsabilidade civil, sob a influência do ideal de
que se deve respeitar o dever de não causar dano a outrem ou de reparar
o dano injustamente sofrido, como uma condição para a manutenção da
98
99
Sobre a relação da reparação natural e os danos morais, Santana explica que: “[...] a reparação natural (in natura)
é considerada como a melhor forma de indenização e a que mais atende aos anseios de justiça no caso concreto. O
dano moral não comporta exclusivamente a reparação natural (in natura). Verificada qualquer violação dos direitos
da personalidade, nenhuma ação humana poderá ser realizada para o fim de restabelecer a vítima à situação anterior
(status quo ante). A título de exemplo, na divulgação equivocada pelo laboratório prestador do serviço de que deter-
minado consumidor é portador do vírus da AIDS, o dano moral está configurado e decorre da simples prova do fato
(in re ipsa), devendo a vítima ser indenizada pecuniariamente.” (SANTANA, Héctor Valverde. A fixação da indeniza-
ção por dano moral. Revista de Informação Legislativa, Brasília, a. 44, n. 175, p. 21-40, jul./set. 2007. Disponível
em: http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/139968. Acesso em: 11 mar. 2019).
100
e aum. São Paulo: Atlas, 2012.
convivência harmônica em sociedade101. Reconhece-se a incidência do

princípio tanto no modo in natura, quanto no pecuniário.
Com relação ao princípio da reparação integral, estudando-se de
modo mais aprofundado o seu conteúdo, tem-se que o seu fundamento é
a noção de justiça corretiva desenvolvida por Aristóteles em sua obra Ética
a Nicômaco102. Essa concepção de justiça incide nas relações interpessoais,
objetivando a igualdade absoluta. O caráter das partes envolvidas não in-
fluencia a solução do caso, observa-se somente o que uma parte fez e o que
a outra sofreu, a fim de se restabelecer a igualdade, tolhendo-se do ofensor
o ganho que obteve. É notório que não havia uma diferenciação entre res-
ponsabilidade civil e penal na época da sua elaboração. Entretanto, os
conceitos que compõem a noção de justiça corretiva fazem com que ela
seja considerada o pontapé inicial do desenvolvimento do que hoje se
chama responsabilidade civil, assim como do princípio da reparação inte-
gral103.
Afirma-se que o princípio possui três funções principais, a compen-
satória, indenitária e a concretizadora. A compensatória, em sintonia com
o que fora explicado no ponto 2.2.3, trata de conceder à vítima valor, ainda
que aproximado, correspondente ao dano suportado, traz uma ideia de
equivalência104.
Já a indenitária, é uma “[…] forma de atuação intrassistêmica da cláu-
sula geral de vedação de enriquecimento sem causa, pois busca evitar que,
101
BITTAR, Carlos Alberto. Reparação civil por danos morais. 4. ed., rev., aum. e mod. por Eduardo C. B. Bittar.
São Paulo: Saraiva, 2015, p. 107.
102
Acerca da Justiça Corretiva, conforme define Aristóteles: “[...] mas o justo transações privadas, embora seja o igual
num certo sentido (e o injusto, o desigual), não é o igual de acordo com a proporção geométrica, mas de acordo com
proporção aritmética, pois não faz qualquer diferença se um homem bom trapaceou um homem mau ou se este
trapaceou aquele, nem se foi um homem bom ou mau que cometeu adultério; a lei apenas considera a natureza do
dano, tratando as partes como iguais, limitando-se a indagar se alguém praticou injustiça enquanto o outro a sofreu
e se alguém praticou o dano e se o outro foi atingido.” (ARISTÓTELES. Ética a Nicômaco. Tradução de Edson Bini.
São Paulo: Edipro, 2002, p. 143).
103
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Princípio da reparação integral: indenização no Código Civil. São Paulo:
Saraiva, 2010, p. 51.
104
Saraiva, 2010, p. 62.
mediante o pagamento de uma indenização superior à extensão efetiva dos

danos, ocorra uma atribuição patrimonial indevida ao lesado”105.
No sentido do que sustentam as duas primeiras funções, sob pena de
enriquecimento sem causa do ofendido, o valor da indenização não poderá
ultrapassar a proporção do dano efetivamente causado e comprovada-
mente sofrido, por outro lado, se o valor for aquém ao dano, obriga-se a
vítima a suportar lesão injustamente causada. Assim, Guarrido traz a ideia
de que, sob a influencia da reparação integral, a direito à reparação deve
se limitar à reparar a perda causada por outrem106.
A terceira função é a concretizadora, e sua essência está na necessi-
dade de que o valor concedido a título indenizatório seja proporcional aos
verdadeiros prejuízos sofridos pelo ofendido, o que depende, especial-
mente, da atuação do Magistrado. Percebe-se que há uma relação de
proximidade entre o que dispõe essa função e a análise dos critérios de
quantificação, mensuração da lesão, no caso dessa pesquisa, do dano mo-
ral. Para alcançar essa proporcionalidade, sustenta-se que se deve
individualizar os danos patrimoniais e extrapatrimoniais, afastando-se
técnicas de avaliação como a abstrata e de tarifamento107.
Insta referir que a influência deste princípio na problemática da re-
paração do dano moral sofreu fortes críticas. Atribui-se maior relevância
às ponderações feitas por Geneviève Viney, que defendia a impossibilidade
da aplicação da reparação integral quando o objeto fosse uma lesão extra-
patrimonial, ou seja, pecuniariamente incerta, pois se já se considerava
obscuro atribuir um valor monetário a uma lesão não material, muito mais
nebuloso seria buscar uma reparação integral desse tipo de lesão108.
105
Saraiva, 2010, p. 62.
106
SANDOVAL GUIARRIDO, Diego Alejandro. Reparación integral y responsabilidad civil: el concepto de reparación
integral y su vigencia en los daños extrapatrimoniales a la persona como garantía de los derechos de las víctimas.
Revista de Derecho Privado, Colombia, n. 25, p. 235-251, jul./dez. 2013. Disponível em: https://dialnet.uniri-
oja.es/servlet/articulo?codigo=4703910. Acesso em: 11 mar. 2019.
107
Saraiva, 2010, p. 76.
108
Saraiva, 2010, p. 266.
A crítica francesa pela sua reflexão e influência, merece destaque.

Sérgio Severo, por exemplo, defende o raciocínio de que seria ilógico, irra-
cional, reparar integralmente uma lesão não patrimonial. Por outro lado,
reconhece a possibilidade de se aplicar os fundamentos do princípio de
modo secundário, assegurando, desse modo, critérios que proporcionem
segurança jurídica e igualdade aos julgamentos109.
No que tange aos casos de dano moral (e danos extrapatrimoniais no
geral), ante o exposto, afirma-se com segurança que os preceitos do prin-
cípio da reparação integral devem ser observados, mesmo que de forma
mitigada. Fala-se num caráter satisfatório da indenização, e não mera-
mente compensatório diante da ausência de conteúdo econômico dos
danos morais, o que não impede a manifestação das três funções destaca-
das acima110.
Em sua obra sobre o princípio da reparação integral, Paulo de Tarso
Vieira Sanseverino, elenca quatro efeitos práticos da sua aplicação miti-
gada. O primeiro consiste na incompatibilidade de técnicas de puro
tabelamento do valor da indenização, seja legal, seja jurisprudencial, por
inviabilizarem a avaliação dos prejuízos realmente sofridos pela vítima,
das particularidades do caso concreto, e que isso seja observado no mo-
mento de estabelecer um quantum. O segundo, fundamentado numa ideia
de igualdade, traz o dever do magistrado de tratar igualmente casos seme-
lhantes no momento de fixar o valor indenizatório, respeitadas as suas
peculiaridades, evidentemente111.
Quanto ao terceiro efeito:
O terceiro efeito, consoante tem sido a linha de atuação da jurisprudência do

STJ, é evitar que o arbitramento da indenização por danos extrapatrimoniais
seja feito em valores excessivamente elevados ou demasiadamente baixos, que
não guardem correspondência (proporcionalidade ou razoabilidade) à
109
SEVERO, Sérgio. Os danos extrapatrimoniais. São Paulo: Saraiva, 1996, p. 202.
110
Saraiva, 2010, p. 267.
111
Saraiva, 2010, p. 269.
extensão dos prejuízos sem conteúdo econômico sofridos pela vítima. Nessa
perspectiva, mostra-se perfeitamente possível a utilização do princípio da
reparação integral como subsidio para quantificação da indenização dos danos
extrapatrimoniais à luz do postulado da razoabilidade.112
Já o quarto efeito:
[…] relacionado ao anterior, deriva do reconhecimento da superioridade do

conceito substantivo de dano extrapatrimonial, determinando que o arbitra-
mento da indenização deve guardar correspondência com o interesse jurídico
efetivamente lesado, conforme a avaliação concreta do juiz, evitando-se que a
reparação dos prejuízos sem conteúdo econômico seja irrisória ou que sirva
de causa para o enriquecimento injustificado do ofendido. 113
A necessidade de se observar o princípio da reparação integral na

quantificação da indenização por danos morais, ainda que de forma miti-
gada apresenta-se como importante. A relevância desse princípio é
reconhecida em outros países: nesse sentido, Ghersi, ao tratar dos critérios
adotados pelos Tribunais argentinos para a quantificação do dano moral,
refere que os magistrados devem estabelecer “[…] prudentemente el
quantum indemnizatorio tomando en cuenta su función resarcitoria, el
principio de reparación integral, la gravedad de la lesión espiritual […]”114.
A ideia que se extrai tanto das funções, como dos efeitos práticos é de
que há uma forte preocupação em se conceder uma indenização justa, nem
mais, nem menos do que o devido, não enriquecendo a vítima, mas tam-
bém não a deixando com uma reparação irrisória. A “[…] compensação de
benefício propõe-se justamente a impedir o locupletamento do lesado. Tal
é a finalidade econômica deste princípio, finalidade que o jurista deve es-
forçar-se para alcançar, independentemente das dificuldades de ordem
construtiva que apareçam”115.
112
Saraiva, 2010, p. 269-270.
113
Saraiva, 2010, p. 270.
114
115
FISCHER, Hans Albrecht. A reparação dos danos no direito civil. São Paulo: Livraria Acadêmica, 1938, p. 192.
No ordenamento jurídico brasileiro apenas com o advento do Código

Civil de 2002 é que o princípio foi, de certa forma, concretizado na legis-
lação. Em que pese o caput do art. 944 não fazer menção expressa à
reparação integral, ao estabelecer que “[…] a indenização mede-se pela
extensão do dano”116, traz para o âmbito da responsabilidade civil brasi-
leira a essência do princípio, ou seja, aquela ideia de que a indenização não
deve ser além ou aquém, mas, sim, na exata medida do dano suportado
pela vítima.
2.3.1 Limitação legal à reparação integral
Ao mesmo tempo em que o legislador estatui como regra a reparação

integral no caput do art. 944, contempla no parágrafo único a possibili-
dade de redução do valor da indenização, à luz da equidade, como exceção.
O aplicador do direto buscará o valor correspondente à reparação integral,
para então, em casos excepcionais, nos termos do artigo, quando a gravi-
dade da culpa se mostrar desproporcional ao resultado reduzir-se o
montante final, aplicando-se o que se pode chamar de cláusula limitadora
da reparação integral.
Esse dispositivo foi inspirado em legislações estrangeiras, como o Có-
digo Federal Suíço das Obrigações117 e no Código Civil Português118. Critica-
116
“Art. 944. A indenização mede-se pela extensão do dano. Parágrafo único. Se houver excessiva desproporção entre
a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, equitativamente, a indenização.” (BRASIL. Lei n. 10.406 de 10
de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/Leis/2002/l10406.htm. Acesso em: 18 mar. 2019).
117
Conforme redação dos art. 44, IV do Código Federal Suíço das Obrigações: “Art. 44 Motivos de redução: 1. Se o
lesado concordou com o ato danoso, ou se circunstâncias, pelas quais deve ele responder, atuaram para criar ou
aumentar o dano ou agravaram, de outro modo, a situação do obrigado à indenização, poderá o juiz minorar a
obrigação de indenização ou, inteiramente, não a reconhecer. 2. Se o obrigado à indenização que não causou o dano
nem intencionalmente nem por negligência grave, ficar, pela prestação da indenização, reduzido a estado de neces-
sidade, poderá o juiz, também por esse motivo, minorar a obrigação de indenizar.” [traduziu-se] (SUÍÇA. Loi
fédérale complétant le Code Civil suisse. Disponível em: https://www.admin.ch/opc/fr/classified-compila-
tion/19110009/index.html?fbclid=IwAR29VV-JqydrglQ0cA6lmnJHOrhT0qXtefJo4s9o53aJ4S0NWRmIF4rKrYY.
118
Dispõe o art. 494 do Código Civil Português: “[…] quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poderá a
indemnização ser fixada, equitativamente, em montante inferior ao que corresponderia aos danos causados, desde
que o grau de culpabilidade do agente, a situação económica deste e do lesado e as demais circunstâncias do caso o
justifiquem.” (PORTUGAL. Decreto-lei n. 47.344, 25 de novembro de 1966. Código Civil português. Disponível
se, porém, o legislador brasileiro pela incompletude do conteúdo do refe-

rido parágrafo único, pois da leitura dos dispositivos que o inspiraram,
tem-se que não apenas a gravidade da culpa e do dano servem para reduzir
equitativamente a indenização, mas também a situação econômica das
partes, com ênfase na do causador do dano, cujo cumprimento da conde-
nação indenizatória não deve leva-lo a um estado de insuficiência
econômica para seu sustento119.
Depreende-se do texto desse dispositivo que para a aplicação da ex-
ceção o magistrado deve observar os critérios da excessiva desproporção
entre a culpa e o dano e da equidade. Com relação ao primeiro, só se con-
figurará em casos realmente extraordinários, em que a
desproporcionalidade seja gritante aos olhos do juiz. O grau de culpa men-
cionado remete à clássica divisão entre grave, leve e levíssima, segundo o
comportamento do agente.
Quanto à culpa, de início, tem-se a sua subdivisão em culpa abstrata
ou concreta (critérios de avaliação) e em culpa grave, leve ou levíssima
(grau de intensidade). Tem-se por culpa in concreto, quando a conduta do
agente resulta em ato lesivo e prejudicial ao direito de terceiro, essa con-
duta advém da imprudência ou negligência do agente. Já a culpa in
abstracto, trata da análise do comportamento comparativo do indivíduo
com o homem médio120.
A culpa será grave quando “[…] o agente atuar com falta de cautela
grosseira, com descuido injustificável ao homem normal, impróprio ao co-
mum dos homens. É a culpa com previsão do resultado, também chamada
culpa consciente […]”121. Como culpa leve tem-se a conduta que pode ser
em: https://www.igac.gov.pt/documents/20178/358682/C%C3%B3digo+Civil.pdf/2e6b36d8-876b-433c-88c1-
5b066 aa93991. Acesso em: 12 mar. 2019).
119
MONTEIRO FILHO, Carlos Edison do Rêgo. Art. 944 do Código Civil: o problema da mitigação do princípio da
reparação integral. Revista de Direito da Procuradoria Geral do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, v. 63,
p. 69-94, 2008. Disponível em: https://www.pge.rj.gov.br/revista-de-direito/2008-volume-63. Acesso em: 12 mar.
2019.
120
e aum. São Paulo: Atlas, 2012.
121
evitada com a atenção ordinária, com um cuidado exigido do homem co-

mum122. Já a culpa levíssima é uma conduta indevida que qualquer pessoa
está sujeita a cometer, mas que, um sujeito muito atento, um pai muito
cuidadoso, evitaria.123
Todavia, cumpre salientar que há fortes críticas a esse ponto, pois a
culpa já não é mais elemento nuclear da responsabilidade civil. Após a
atual Carta Magna, a influência dos preceitos constitucionais no direito ci-
vil implicou fortes mudanças na responsabilidade civil, como a quebra da
essência patrimonialista. Conforme o próprio caput do art. 944, a indeni-
zação deve ser medida pela extensão do dano, defende-se que o ofensor
deve responder pelos efeitos da sua conduta124.
Sobre essa evolução e a correta interpretação do termo culpa no dis-
positivo mencionado, Monteiro Filho elucida que:
Hoje, no atual estado do Direito, afigura-se lógico que os institutos jurídicos

do passado tenham que ser objeto de revisão permanente, em um trabalho
incessante de atualização e adequação à nova ordem estabelecida desde a
Constituição da República de 1988. Assim, o fato de o parágrafo único do art.
944 se referir a uma gradação da culpa do ofensor, em sede de quantificação
(segundo momento), significa que a dicção legal deve albergar, inclusive, o
grau de culpa “zero”. Em outras palavras, a interpretação contemporânea a
ser dada à norma recomenda que se proceda à análise da “conduta” do ofen-
sor, e não propriamente à análise do grau de sua culpa, para os efeitos do
cálculo do quantum. Dessa forma, afasta-se o risco de uma contradição incom-
patível com a noção da unidade do sistema que representa o ordenamento
jurídico: o paradoxo de o agente causador que agiu com culpa ser beneficiado
com a redução ao passo que aquele que age sem qualquer culpa (ou em grau
zero, como ora se propõe) vir a ser obrigado à reparação integral. Adiante se
cuidará da aplicação do dispositivo em sede de responsabilidade objetiva.125
122
123
PEREIRA, Caio Mário da Silva. Responsabilidade civil. 12. ed. rev., atual. e ampl. por Gustavo Tepedino. Rio de
Janeiro: Forense, 2018, p. 100s.
124
2019, p. 78-80.
125
Ademais, tem-se que não apenas a extensão da lesão deve ser consi-
derada, mas também a sua natureza. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino
expõe que se, por exemplo, o interesse lesado for apenas patrimonial,
como num acidente de trânsito causado por culpa leve, por uma distração
do motorista ele acaba batendo na traseira do outro veículo, mas sendo
esse outro um carro de colecionador muito valioso e o valor da reparação
do dano altíssimo, tem-se perfeita situação para aplicação da redução. To-
davia, se na situação descrita houver danos pessoais consideráveis, como
ofensa à dignidade da pessoa humana, defende a impossibilidade da redu-
ção, por conta da superioridade do valor da dignidade humana em
comparação com qualquer dano material, o que demonstra a importância
da análise da natureza da lesão126.
O segundo critério, a equidade, deve ser entendida como a “justiça do
caso concreto”, concepção que se atribui a Aristóteles. Na realidade, o filó-
sofo grego tratava a epieikeia como ferramenta para correção de erros
decorrentes da indevida aplicação da lei a certos casos, servindo ao magis-
trado naquelas situações em que a pura aplicação da lei se mostrava
simples para o caso concreto. Já no período do direito romano, a aequitas
representa significado próprio, saindo do alcance da Epieikeia grega, ao
ingressar no plano da prática jurídica. Contudo, com a grande diferença
que a aequitas não cria a norma, apenas adapta o jus ao caso concreto127.
Com o desenvolvimento do conceito de equidade, entende-se da obra
de Tomás de Aquino128 que “[…] a equidade não é contra o justo em si,
mas contra a norma geral (lei universal) cuja aplicação pura e simples ao

2019, p. 80-81.
126
Saraiva, 2010, p. 107.
127
Saraiva, 2010, p. 85.
128
AQUINO, São Tomás de. Suma teológica. Tradução de Alexandre Correia. Porto Alegre: Escola Superior de Teo-
logia São Lourenço de Brindes; Universidade de Caxias do Sul; Sulina, 1980.
caso particular seria injusta, permitindo ao juiz, utilizando-a como instru-

mento, alcançar a solução mais adequada para o caso”129.
Desse modo, continua a referir Paulo de Tarso Sanseverino, a evolu-
ção histórica permite concluir pela existência de dois sentidos de equidade.
O primeiro, segundo Aristóteles, com natureza subjetivista, que a consi-
dera um princípio inerente ao direito positivo, permitindo ao juiz
harmonizar a aplicação da regra de direito, com a devida analise das cir-
cunstâncias do caso concreto, concepção que prevalece na doutrina
brasileira. Em sentido oposto, a ideia romana de equidade objetiva, que
traduz a equidade como um conceito externo ao direito positivo, mas pró-
xima do direito natural, aparecendo ao juiz como um princípio geral de
direito130.
Como visto, determinados autores criticam a insuficiência do conte-
údo do parágrafo único do art. 944131, pois se limitou a estabelecer a
excessiva desproporção entre o grau de culpa do ofensor e o dano causado
à vítima e a equidade como critérios para a redução a ser feita. Diante
disso, sugere-se que outros fatores também devem ser observados, como
os postulados da razoabilidade e proporcionalidade, a dignidade humana
e a condição econômica do ofensor.
Tem-se da proporcionalidade, analisada na concretização de direitos
fundamentais, em primeiro, que o meio deverá conduzir a realização do
fim (adequação), em segundo, tendo-se mais de um meio disponível, deve-
se optar pelo menos restritivo de direitos fundamentais (necessidade), e,
em terceiro, o grau de importância da efetivação do fim desejado deve ser
129
Saraiva, 2010, p. 88.
130
Saraiva, 2010, p. 90-91.
131
2019, p. 80-81
proporcional às desvantagens causadas pela escolha do meio, restringindo

um direito fundamental (proporcionalidade em sentido estrito)132.
Já quanto ao postulado da razoabilidade, entende-se que deve ser
aplicado quando haja um conflito entre o geral e o individual, entre a
norma e a realidade por ela regulada. Esse postulado, como equidade,
exige que haja a concordância entre a norma geral e o caso concreto. De-
vendo-se ao interpretar a norma, analisar se a sua interpretação está de
acordo com a normalidade dos casos. Além disso, deve-se analisar as pon-
tualidades do caso concreto, a fim de se verificar se elas não retiram a
razoabilidade da incidência da norma geral133.
Ainda, restam a dignidade da pessoa humana e a condição econômica
do ofensor como tópicos que devem ser analisados, pois relevantes na apli-
cação da cláusula geral de redução
O princípio da dignidade da pessoa humana, é assegurado na Carta
Magna como objetivo fundamental da República Federativa do Bra-
sil134.Quanto à sua conceituação, Ingo Wolfgang Sarlet expõe que “[…]
constitui uma categoria axiológica aberta, sendo inadequado conceituá-lo
de maneira fixista, ainda mais quando se verifica que uma definição desta
natureza não harmoniza com o pluralismo e a diversidade de valores que
se manifestam nas sociedades democráticas contemporâneas”135.
Para o reconhecimento da dignidade humana como valor principal
da ordem jurídica passou-se por uma vagarosa evolução histórica, alcan-
çou-se os planos religiosos, filosóficos e por fim, jurídicos, até a sua devida
concretização como norma fundamental presente nas constituições con-
temporâneas. Por conta disso e dos valores abrangidos pelo princípio,
132
SILVA, Luís Virgílio Afonso da. O proporcional e o razoável. Revista dos Tribunais, São Paulo, v. 798, n. 235, p.
23-50, abr. 2012. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 18 mar. 2019. Arquivo PDF.
133
Saraiva, 2010.
134
“Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: […]; III – a dignidade da pessoa
humana.” (BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil03/Constituicao/Constituicao.htm. Acesso em: 15 mar. 2019).
135
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficácia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos fundamentais na
perspectiva constitucional. 11. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, p. 100.
defende-se que deve ser observado como principal tópico para interpretar-
se a regra do art. 944, parágrafo único, do CCB, numa concepção de exis-
tência digna, funcionado, segundo o autor, como postulado normativo,
inclusive, segundo o autor, considerando-se o âmbito da ordem econô-
mica, central no desenvolvimento das relações privadas136.
A condição econômica do ofensor, como visto, apesar de estar pre-
sente como critério da redução nas legislações que inspiraram o legislador
brasileiro, não consta na legislação civil nacional. Entretanto, sob o argu-
mento de que a regra da cláusula de redução proporciona ao magistrado
efetuar uma análise ancorada na equidade, isso abriria a possibilidade de
que elementos não previstos expressamente fossem analisados, como a
condição econômica do ofensor e os outros já trabalhados137. A questão
centra-se na relevância da indenização fixada para o patrimônio do ofen-
sor, no nível de afetação concreta que ocorrerá. Ressalta-se que o tema da
condição econômica do ofensor será abordado de maneira mais aprofun-
dada em ponto oportuno desse trabalho, quando se apresentar os critérios
de arbitramento do dano moral no Brasil.
Com isso, encerra-se esse ponto com a noção de que a finalidade da
cláusula de redução da indenização é “[…] evitar que a reparação integral
dos danos prive o ofensor do mínimo necessário à sua sobrevivência, em
prestígio dos princípios da dignidade humana e da solidariedade”138. As-
sim, o tema se mostra relevante para a problemática que envolve a
quantificação dos danos morais, a despeito de sua aplicação ser mitigada,
pois apresenta elementos a serem observados, inclusive a exceção de re-
dução equitativa do quantum, a fim de se alcançar um valor justo.
136
Saraiva, 2010, p. 113.
137
Saraiva, 2010, p. 120.
138
2.4 O estado da arte da quantificação do dano moral
Avaliar uma ofensa à moral é um dos principais problemas – se não

o principal – envolvendo a reparação139 de danos no Direito brasileiro. Um
dos motivos que contribui para a dificuldade envolvendo a questão é o
conteúdo do interesse jurídico tutelado140. Pode-se dividir esse interesse,
no que tange à problemática do dano moral, em três grandes áreas de pro-
teção.
A primeira, consiste na integridade física, na defesa do corpo. É de
longa data a veneração pelo corpo, desde os tempos antigos a ideia de pro-
teção ao corpo vem se desenvolvendo, ainda que daquele que não vive
mais, seja com os preceitos clássicos da Lei de Talião, seja com a admiração
dos gregos pela beleza. Diz-se que do rompimento da visão divina do ho-
mem, passou-se a valorizar mais a individualidade de cada sujeito. Nos
dias de hoje, pode-se relacionar a integridade física com aspectos como o
direito à vida (incluídos os alimentos), de decidir o que será feito com o
próprio corpo tanto em vida, quanto após a morte (se será cremado ou
enterrado, se os órgãos serão doados ou não)141. Esses aspectos estão legi-
timados, de certa forma, não apenas na proteção geral estabelecida pela
Constituição Federal, mas também de modo expresso no Código Civil, no
139
Sobre a reparação do dano moral, Bittar complementa que sobre o direito a reparação e a sua caracterização “Com
efeito, sob o aspecto jurídico, a caracterização desse direito exige, de início, que haja interferência indevida de alguém
na esfera valorativa de outrem, trazendo-lhe lesão aos direitos mencionados; vale dizer: deve existir relação de cau-
salidade entre o dano experimentado e a ação alheia. Dessa forma, cumpre haver ação (comportamento positivo) ou
omissão (negativo) de outrem que, plasmada no mundo fático vem a alcançar e ferir, de modo injusto, componente
da esfera da moralidade do lesado. Há, em outros termos, um impulso físico ou psíquico de alguém no mundo exte-
rior – ou de outra pessoa ou coisa relacionada, nos casos indicados na lei - que lesiona a personalidade da vítima, ou
de pessoa ou coisa vinculada, obedecidos os pressupostos e os limites fixados no ordenamento jurídico. Em termos
simples, o agente faz algo que lhe não era permitido, ou deixa de realizar aquilo a que se comprometera juridicamente
atingindo a esfera alheia e causando-lhe prejuízo, seja por ações, gestos, insinuações, palavras, escritos ou por meio
de outros de comunicação possíveis.” (BITTAR, Carlos Alberto. Reparação civil por danos morais. 4. ed., rev., aum.
e mod. por Eduardo C. B. Bittar. São Paulo: Saraiva, 2015, p. 129).
140
Acerca do interesse, Zanoni dispõe que: “[…] acontece, no entanto, que na noção de interesse está o núcleo da
tutela legal jurídica, porque é através do reconhecimento de tal interesse humano que a pessoa legitima suas ações
para a realização, ou seja, a satisfação dos bens juridicamente protegidos.” [traudiziu-se] (ZANNONI, Eduardo A. El
daño en la responsabilidad civil. 2. ed. Buenos Aires: Astrea, 1987, p. 289).
141
REIS, Clayton. Dano moral. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 105-107.
capítulo dos Direitos da Personalidade, especificamente nos arts. 13, 14 e

15142.
A segunda grande área se concentra na integridade intelectual, que
envolve a liberdade de pensar, de se manifestar. Ao ampliar esses dois
pontos, tem-se o direito do autor de descoberta científica, do artista, do
inventor, pontos que, por envolverem questões não tão concretas quanto
as do parágrafo anterior, ou melhor, mais subjetivas, contribuem para a
dificuldade referida acima143. Salienta-se que esses pontos não se limitam
à questões envolvendo as lesões a moral, em verdade, a liberdade de pen-
samento, por exemplo, é muito abordada nas disputas por invenções, pelo
fator econômico envolvido, já a liberdade de manifestação, gira entorno do
direito de expressar o que se pensa, da liberdade de imprensa, temas cons-
tantemente discutidos pelos Tribunais Superiores.
A integridade moral compõe a terceira grande área, e, sem dúvidas,
a mais importante para esta pesquisa. Não obstante o fato de que da pro-
teção envolvendo as duas outras áreas também possa decorrer a reparação
por dano moral, é da ofensa à integridade moral que se origina boa parte
dos casos. Essa integridade define-se como “[…] o somatório de virtudes
que compõem a estrutura patrimonial de cada pessoa”144. É evidente que
há uma estreita relação entre os pontos que compõem a integridade moral
e a sua proteção através da defesa da dignidade humana e dos direitos da
personalidade, como o direito à privacidade, à imagem que ensejam tantos
casos de litígio no judiciário brasileiro.
Da proteção dos direitos da personalidade, como se encontra na
Constituição Federal e no Código Civil, tem-se que as três grandes áreas
142
“Art. 13. Salvo por exigência médica, é defeso o ato de disposição do próprio corpo, quando importar diminuição
permanente da integridade física, ou contrariar os bons costumes. Parágrafo único. O ato previsto neste artigo será
admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial; Art. 14. É válida, com objetivo científico, ou
altruístico, a disposição gratuita do próprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte. Parágrafo único. O
ato de disposição pode ser livremente revogado a qualquer tempo; Art. 15. Ninguém pode ser constrangido a subme-
ter-se, com risco de vida, a tratamento médico ou a intervenção cirúrgica.” (BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de janeiro
de 2002. Institui o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
Leis/2002/l10406.htm. Acesso em: 18 mar. 2019).
143
144
são englobadas, haja vista que dentro do capítulo dos direitos da persona-
lidade na legislação civil há dispositivos que tratam de aspectos físicos
como a disposição do corpo, ou a possibilidade de não ser submetido a
tratamento contra a vontade; e de aspectos mais subjetivos, abstratos,
imateriais, como a proteção do nome, da imagem, inclusive com relação
ao indivíduo já falecido145.
Ao lado da imaterialidade do conteúdo, essencial do objeto da repa-
ração nos casos de dano moral, outro motivo que dificulta a quantificação,
mas ao mesmo tempo também é consequência dessa imaterialidade, é a
ausência de previsão legislativa de critérios mínimos. Em que pese o
grande passo dado pela Constituição Federal extinguir qualquer remanes-
cente de dúvida quanto à legitimidade da reparação da lesão à moral, o
legislador constituinte não estabeleceu nenhum caminho a ser seguido
pelo intérprete para alcançar um valor justo. Nessa mesma omissão inci-
diu o legislador ordinário ao elaborar o atual Código Civil.
Antes da atual Carta Magna, existiam algumas leis que estabeleceram
critérios para tentar orientar o aplicador do direito nessa difícil tarefa,
como a Lei 5.250 de 1967, conhecida como Lei de Imprensa, e Lei 4.117 de
1962, o Código Brasileiro de Telecomunicações. Ocorre que os critérios in-
dicados não foram reproduzidos na legislação civil. Cumpre salientar que
essas leis não possuem mais validade e, por questões específicas, serão
analisadas nos próximos tópicos deste trabalho.
Em face dessa realidade, a Secretaria de Assuntos Legislativos do Mi-
nistério da Justiça a fim de analisar se estaria ocorrendo um abuso
excessivo da arbitrariedade dos magistrados na avaliação do dano moral,
encomendou pesquisa da Escola de Direito da Fundação Getúlio Vargas de
São Paulo146. A pesquisa centrou-se em analisar acórdãos de tribunais de
justiça estaduais, tribunais federais e tribunais do trabalho no ano de
145
Cf. Capítulo II do Título I da Parte Geral do Código Civil Brasileiro (BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de
2002. Institui o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/l10406.htm. Acesso
em: 18 mar. 2019).
146
PUSCHEL, Flavia Portela (Coord.). A quantificação do dano moral no Brasil: Justiça, segurança e eficiência.
Brasília: Ministério da Justiça, out. 2011. (Série Pensando o Direito, Brasília, n. 37). Disponível em: http://pen-
sando.mj.gov.br/wpcontent/uploads/2015 /07/37Pensan do_ Direito1.pdf. Acesso em: 19 mar. 2019.
2008. Estudou-se mais de 1000 acórdãos, entre julgados do TJRS, TJSP,

TJSE, TJPA, TJMS; TRF1, TRF2, TRF3, TRF4, TRF5; TRT2, TRT4, TRT8,
TRT20, TRT24.
Dentre os resultados alcançados, destaca-se a diferença dos valores
atribuídos aos casos de dano moral pelos tribunais estaduais e federais.
Nos tribunais estaduais, 41% (quarenta e um por cento) das vítimas rece-
beram menos de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), em 57% (cinquenta e sete
por cento) dos casos, o valor foi até o máximo de R$ 24.999,00 (vinte e
quarto mil e novecentos e noventa e nove reais), e apenas 2% (dois por
cento) dos casos apresentaram valores superiores a R$100.000,00 (cem
mil reais). Já nos tribunais federais, 60% (sessenta por cento) das vítimas
receberam valor menor que R$ 5.000,00 (cinco mil reais), 37% (trinta e
sete por cento) dos casos tiveram valor indenizatório de até R$24.999,00
(vinte e quarto mil e novecentos e noventa e nove reais), e os julgados com
valores superiores a R$100.000,00 (cem mil reais) são apenas de 3% (três
por cento) 147.
Ademais, outro indicador de que a falta de critérios orientadores gera
uma desconformidade na jurisprudência, é a diferença de valores
concedidos pelos tribunais estaduais e federais nos casos de inscrição
indevida em cadastro de proteção ao crédito. Nos julgados estaduais, de
198 casos, o valor mínimo indenizatório concedido a título de danos
morais foi de R$ 500,00 (quinhentos reais) e o máximo de R$ 38.000,00
(trinta e oito mil reais). Por outro lado, nos federais, de 108 casos
analisados, obteve-se o montante de R$ 1.000,00 (mil reais) como valor
mínimo e R$ 25.030,00 (vinte e cinco mil e trinta reais) como máximo148.
Percebe-se que, nos Tribunais de Justiça, do valor mínimo ao máximo há
uma variação de aproximadamente 76 vezes valor mínimo. Nos Tribunais
Regionais Federais, a variação é muito menor, cerca de 25 vezes o valor
147
PUSCHEL, Flavia Portela (Coord.). A quantificação do dano moral no Brasil: Justiça, segurança e eficiência. Bra-
sília: Ministério da Justiça, out. 2011. (Série Pensando o Direito, Brasília, n. 37). Disponível em:
http://pensando.mj.gov.br/wpcontent/uploads/2015 /07/37Pensan do_ Direito1.pdf. Acesso em: 19 mar. 2019.
148
PUSCHEL, Flavia Portela (Coord.). A quantificação do dano moral no Brasil: Justiça, segurança e eficiência.
Brasília: Ministério da Justiça, out. 2011. (Série Pensando o Direito, Brasília, n. 37). Disponível em: http://pen-
sando.mj.gov.br/wpcontent/uploads/2015 /07/37Pensan do_ Direito1.pdf. Acesso em: 19 mar. 2019.
mínimo, o que representa uma maior harmonia nas decisões dessas

cortes.
Ao lado disso, encontra-se na jurisprudência do Superior Tribunal de
Justiça julgamentos que chamam a atenção pela proximidade dos valores
condenatórios, apesar das peculiaridades que os distinguem. Nesse con-
texto, destacam-se dois acórdãos do respectivo tribunal que demonstram
bem essa situação.
O primeiro, julgado em 2004, trata da reparação por danos morais
de dois servidores estaduais, Claudinei e Edinei, que trabalhavam em hos-
pital penitenciário e, durante um incidente em que foram feitos reféns por
presos, sofreram ferimentos por armas de fogo. Claudinei sofreu trauma-
tismo raquimedular, que lhe deixou paraplégico, não mais conseguindo
movimentar o corpo da altura do ferimento para baixo, recebeu indeniza-
ção no valor de 600 (seiscentos) salários-mínimos. Edinei, sofreu a perda
de um rim, de parte do intestino delgado e parte da função do membro
superior esquerdo e da mão esquerda, recebeu o valor de 300 (trezentos)
salários-mínimos149.
O segundo, julgado em 2009, expõe o pleito indenizatório de um casal
de pais em face do Município de São Paulo. Durante o parto do filho dos
autores houve negligência por parte do hospital municipal, por conta da
longa duração do parto e da demora no atendimento por parte dos funci-
onários da instituição de saúde, o recém-nascido sofreu de Síndrome
Hipóxido-Isquêmica, isto é, falta de oxigênio no cérebro, o que resultou no
estado de invalidez do bebê, por deficiência mental irreversível. Como bem
destacado no acórdão, a criança jamais conseguiria ser independente,
sempre precisaria da ajuda dos genitores ou de terceiros para fazer as ati-
vidades mais básicas da vida humana, por isso o valor da indenização a
título de danos morais foi fixado em 500 (quinhentos) salários-mínimos150.
149
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Segunda Turma. Recurso Especial n. 604801/RS. Relatora: Ministra Eliana
Calmon. Julgado em: 23 mar. 2004. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
toc.jsp?processo=604801&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso em: 19 mar. 2019.
150
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Segunda Turma. Recurso Especial n. 1024693/SP. Relatora: Ministra Eli-
ana Calmon. Julgado em: 06 ago. 2009. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
Por meio da análise destes dois julgados, busca-se expor a gravidade

do problema enfrentado para quantificar os danos morais. Primeiramente,
identifica-se que ambos os casos possuem a mesma ministra como rela-
tora. Além disso, no primeiro, resumidamente, foi alcançado o valor de
600 (seiscentos) salários-mínimos ao Claudinei, adulto, com certa experi-
ência de vida, por ter ficado paraplégico. Já no segundo, situação em que
há um recém-nascido que, diagnosticado com deficiência mental irrever-
sível, passará toda sua vida dependendo de seus pais ou terceiros para os
simples atos do cotidiano humano, o montante indenizatório foi de apenas
500 (quinhentos) salários-mínimos. Observa-se que nos dois casos há um
indivíduo que, por circunstâncias diversas, sofre uma incapacitação per-
manente para certos atos da vida.
No entanto, no primeiro caso o indivíduo, homem adulto, restou com
uma incapacidade física, mantendo sua capacidade cognitiva mental, ao
contrário do indivíduo do outro caso, um bebê, que pela deficiência men-
tal, será dependente de outras pessoas ao longo de toda sua vida.
Questiona-se se os valores concedidos não deveriam ser invertidos, pois
no segundo caso o sujeito terá, teoricamente, muito mais tempo de vida
que o do primeiro, e, consequentemente, mais tempo sofrendo com as di-
ficuldades decorrentes da doença, assim como seus pais, pela dor de ter
que passar os anos seguintes cuidando do filho no triste estado resultante
da enfermidade mental.
Visto isso, não há como um sistema jurídico reconhecer certo tipo de
dano como indenizável sem fornecer os meios adequados para a sua iden-
tificação e valoração. Com base na ideia de que os bens jurídicos tutelados
(pessoa e patrimônio) são muito amplos, diz-se que é função elementar da
responsabilidade civil apontar quais situações são realmente merecedoras
de reparação151. Nessa linha é o sistema alemão de responsabilidade civil,
que optou por tipificar as causas ensejadoras de danos, ao contrário do
151
p. 2, 2014. Disponível em: https://www.cidp. pt/publicacoes/revistas/ridb/2014/09/2014_09_07073_07122.pdf.
sistema francês, que caminha no sentido da atipicidade, deixando nas

mãos do juiz decidir se determinada situação é reparável ou não.
Cientes da necessidade de uma solução concreta, a doutrina e a juris-
prudência tentam preencher a omissão legislativa apresentando critérios
e métodos. A seguir, analisa-se os dois modos mais utilizados para quan-
tificar o dano moral no Brasil, a técnica do arbitramento, com os
respectivos critérios sugeridos, e o método bifásico, recentemente desen-
volvido.
2.4.1 O arbitramento do dano moral pelo juiz e as circunstâncias do

caso concreto que devem ser analisadas
O arbitramento, é a técnica de avaliação do dano moral mais conhe-

cida no âmbito nacional. Equivoca-se aquele que acredita ser algo recente,
em verdade, recente é a concretização da possibilidade de reparar esse tipo
de dano, alcançada apenas com a promulgação da atual Constituição Fe-
deral. Essa técnica, limitando-se ao contexto brasileiro, remete ao Código
Civil de 1916, que, não obstante deixar de prever expressamente a repara-
ção da lesão à moral, em seu art. 1553 estabelecia o arbitramento como
forma supletiva de liquidação de danos152. Assim, dentre os operadores do
direito na época, aqueles que defendiam a reparação das lesões à moral
sustentavam que a técnica do referido artigo deveria ser utilizada para fi-
xar um valor monetário.
Frisa-se que a expressão “arbítrio”, ou melhor, o arbitramento pelo
juiz não significa que o magistrado pode, arbitrariamente, fixar um valor
para a lesão, sob pena de violação direta ao conteúdo do art. 93, IX, da
Constituição Federal153, especificamente ao dever dos juízes de fundamen-
tar suas decisões. É inegável que cada magistrado, como ser humano,
152
“Art. 1.553. Nos casos não previstos neste Capítulo, se fixará por arbitramento a indenização.” (BRASIL. Lei n.
3.071, de 01 de janeiro de 1916. Código Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponível em: http://www.pla-
nalto.gov.br/ccivil_03/leis/L3071.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
153
“Art. 93. […]; IX – todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e fundamentadas todas as
decisões, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservação do direito à intimidade do interessado no sigilo
possui uma história de vida própria, com consequentes concepções e in-

terpretações diferentes sobre diversos aspectos do cotidiano. Com base
nisso, questiona-se se com essa técnica não se permitiria que a avaliação
do dano fosse feita de forma puramente discricionária pelo julgador154,
com fortes chances de se configurarem equívocos e desequilíbrios nos va-
lores concedidos155.
Os defensores do arbitramento explicam que, na realidade, o magis-
trado deve fundamentar a sua decisão com certos critérios, e que estes
sejam expressamente elencados na decisão. Além disso, o respeito a esses
também é um dever “[…] sob pena de se tornar inviável o direito à ampla
defesa e a própria garantia do contraditório em sede recursal”156.
Conforme fora referido no tópico anterior, havia algumas leis espar-
sas que estabeleciam critérios a serem analisados pelos julgadores na
avaliação do dano moral em casos específicos. Dentre essas leis, destaca-
se o artigo 84 do Código Nacional de Telecomunicações157 (Lei 4.117/1962),
já revogado, bem como o art. 53 da Lei 5.250 de 1967, que regula a liber-
dade de pensamento e informação, que também trouxe alguns critérios
para análise, como: intensidade do sofrimento do ofendido; o grau de
culpa ou dolo do responsável pela lesão; a situação econômica do ofensor;
eventual condenação do ofensor, civil ou criminal, fundada em abuso do
não prejudique o interesse público à informação.” (BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Fede-
rativa do Brasil de 1988. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil03/Constituicao/Constituicao.htm.
154
155
Nesse sentido é a crítica de Maria Celina Bodin de Moraes, ao dispor que: “A reparação do dano moral, expressa-
mente garantida no texto constitucional, revelou-se como um dos mais importantes mecanismos de concreta
proteção dos direitos fundamentais da pessoa humana em nosso ordenamento jurídico. No entanto, este é também
o campo em que a arbitrariedade judicial se mostra mais desenvolta. O magistrado, na prática, recebe um cheque
em branco, para decidir o que bem entender: ele personifica o dano bem como sua valoração e não se exige – nem
se espera – que motive, do ponto de vista da racionalidade ou da quantificação, a sua decisão.” (MORAES, Maria
Celina Bodin de. Conceito, função e quantificação do dano moral. Revista IBERC, Minas Gerais, v. 1, n. 1, p. 01-24,
nov./fev. 2019. Disponível em: www.responsabilidadecivil.org/revista-iberc. Acesso em: 01 mar. 2019, p. 2).
156
SCHREIBER, Anderson. Arbitramento do dano moral no novo Código Civil. Revista Trimestral de Direito Civil,
Rio de Janeiro, v. 12, p. 3-25, out./dez. 2002, p. 8.
157
“Art. 84. Na estimação do dano moral, o Juiz terá em conta, notadamente, a posição social ou política do ofendido,
a situação econômica do ofensor, a intensidade do ânimo de ofender, a gravidade e repercussão da ofensa.” (BRASIL.
Lei n. 4.117, de 27 de agosto de 1962. Institui o Código Brasileiro de Telecomunicações. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L4117.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
exercício da liberdade de manifestação do ofensor; retratação antes da pro-

positura da ação penal ou civil158.
Atualmente, é possível identificar que alguns desses critérios seguem
vivos na jurisprudência, como a situação econômica do ofensor e o grau
de culpa ou dolo do responsável pela lesão. Nessa linha, faz-se, novamente,
uso dos dados obtidos pela pesquisa solicitada pela Secretaria de Assuntos
Legislativos do Ministério da Justiça, acima mencionada, que, ao analisar
os mais de mil acórdãos elencou os critérios mais frequentes nos julgados
estaduais, federais e trabalhistas.
Para evitar a repetição desnecessária, e com o fim meramente exem-
plificativo, centra-se somente nas informações contidas nos acórdãos
estaduais. Cita-se, a seguir, alguns dos critérios e, ao lado, o número de
casos em que servira de argumento para fundamentação do valor estabe-
lecido: enriquecimento sem causa, 206 (duzentos e seis); extensão do
dano, 195 (cento e noventa e cinco); posição da vítima, 110 (cento e dez);
razoabilidade, 67 (setenta e sete); função punitiva, 66 (sessenta e seis);
posição do agressor, 64 (sessenta e quatro); capacidade econômica do
ofensor, 64 (sessenta e quatro); função preventiva, 63 (sessenta e três);
capacidade econômica da vítima, 54 (cinquenta e quatro); grau de culpa
do ofensor, 52 (cinquenta e dois); circunstâncias fáticas, 43 (quarenta e
três); equidade, 41 (quarenta e um)159.
Cabe referir, como complementação ao que fora exposto no ponto
2.2.3, que com relação ao argumento da função punitiva, consta na pes-
quisa citada que, apesar de estar presente nas fundamentações de sessenta
158
“Art. 53. No arbitramento da indenização em reparação do dano moral, o juiz terá em conta, notadamente: I – a
intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e repercussão da ofensa e a posição social e política
do ofendido; II – a intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsável, sua situação econômica e sua condenação
anterior em ação criminal ou cível fundada em abuso no exercício da liberdade de manifestação do pensamento e
informação; III – a retratação espontânea e cabal, antes da propositura da ação penal ou cível, a publicação ou trans-
missão da resposta ou pedido de retificação, nos prazos previstos na lei e independentemente de intervenção judicial,
e a extensão da reparação por êsse meio obtida pelo ofendido.” (BRASIL. Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de 1967.
Regula a liberdade de manifestação do pensamento e de expressão. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/leis/L5250.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
159
PUSCHEL, Flavia Portela (Coord.). A quantificação do dano moral no Brasil: Justiça, segurança e eficiência. Bra-
sília: Ministério da Justiça, out. 2011. (Série Pensando o Direito, Brasília, n. 37). Disponível em:
http://pensando.mj.gov.br/wpcontent/uploads/2015 /07/37Pensan do_ Direito1.pdf. Acesso em: 19 mar. 2019.
e seis casos, não se implicou um aumento significativo nos valores finais.

Pondera-se que os julgadores nesses casos, provavelmente, souberam dis-
tinguir da maneira correta a função punitiva dos punitive damages do
direito norte-americano.
Posto isso, aprofunda-se o tema do arbitramento com o estudo indi-
vidual de uma série de critérios sugeridos pela doutrina e jurisprudência.
No intuito de organizar o raciocínio, adota-se uma divisão dos critérios
puramente doutrinária, separando-os em dois grupos, o primeiro com as-
pectos gerais e o segundo com fatores particulares.
Cumpre analisar, conjuntamente, os dois primeiros critérios gerais,
as regras do piso flexível e do teto prudente, por conta da sua proximidade
funcional. O piso flexível estabelece a busca de uma homogeneidade
quanto ao conteúdo da reparação e o valor pecuniário. O valor fixado na
sentença deve respeitar a função de compensação, de modo que, minima-
mente, atenue a sensação negativa do ofendido160. Já o teto prudente, cuida
do outro lado da questão, isto é, que não seja concedido um valor extrava-
gante à vítima. Destaca-se que não há uma proibição de que a vítima tenha
uma melhora na sua condição financeira com a indenização, mas sim de
que essa decorra de uma injustiça. Portanto, o juiz “[…] deve calcular uma
quantia que não seja irrisória, a ponto de agravar ou expor ainda mais ao
ridículo a vítima, mas que represente uma compensação diante do que
perdeu ou sofreu”161.
Dessa breve noção, pode-se dizer que há uma forte identificação des-
ses primeiros critérios com a essência das funções indenitária e
concretizadora do princípio da reparação integral, trabalhadas anterior-
mente. Depreende-se tanto dos conceitos das duas funções, quando dos
dois critérios, uma ideia de enquadramento do valor da indenização, ou
seja, impedir que seja irrisório e, especialmente, extravagante, pelo enfo-
que dado à vedação ao enriquecimento sem causa do ofendido.
160
161
SANTANA, Héctor Valverde. A fixação da indenização por dano moral. Revista de Informação Legislativa, Brasí-
lia, a. 44, n. 175, p. 21-40, jul./set. 2007. Disponível em: http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/139968. Acesso
em: 11 mar. 2019, p. 10.
Há autores que consideram como dever do magistrado analisar o

contexto econômico do país em que vive como um critério para o arbitra-
mento do dano, como, por exemplo, Antonio Jeová Santos. De fato, é
relevante a mensagem que o autor tenta passar ao propor que os julgado-
res tenham em mente a situação econômica do Brasil, país em que a
pobreza de parcela considerável da população, e economia fragilizada, pre-
cisam ser considerados ao se analisar o impacto das decisões na sociedade.
Ao lado disso, atenta-se para o fato de que não se está pregando a ideia de
que as indenizações sejam reduzidas por receio de seus impactos, mas que
os julgadores estejam cientes da realidade econômica da sociedade em que
suas sentenças são efetivadas162.
Outro aspecto geral a ser observado é a presença de prova clara, con-
creta e convincente, elemento crucial à concessão da indenização163. Na
prática, o juiz está condicionado às provas, documentos e fatos relatados
pelas partes no processo. É o conjunto probatório produzido pelo procu-
rador do ofendido que deve ser suficiente para justificar a indenização.
Nesse ponto surge um problema, pois, pela ausência de parâmetros legais,
há situações em que o advogado não se preocupa em pesquisar como a
doutrina ou a jurisprudência tratam da quantificação do dano moral, e,
consequentemente, descobrir o que seria essencial compor o conjunto pro-
batório, que, produzido de modo precário, torna ainda mais complicada a
tarefa do julgador.
Insta salientar, a existência de outro fator que também dificulta a pro-
dução de prova convincente, trata-se da adoção indevida da noção de dano
in re ipsa no ordenamento jurídico brasileiro. Esse tema já foi abordado
no ponto 2.2.4 deste trabalho, cabendo apenas destacar o erro a que se
tem incorrido ao se atribuir de modo generalizado caráter de presumível
ao dano moral. Isso não significa que não exista dano moral in re ipsa, mas
sim que não são todos os casos de dano moral que dispensam o dever de
162
163
FRANÇA, Daniel Luiz do Nascimento. Dano moral – necessidade da prova do prejuízo para configuração da res-
ponsabilidade civil. In: STOCO, Rui (Org.). Doutrinas essenciais: dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2015, v. IV, p. 1056.
comprovar, como, por exemplo, no caso do acidente de trânsito com re-

sultado morte164, que permite a presunção do prejuízo pelo magistrado.
Contudo, equivocadamente, a jurisprudência tem alargado o rol de situa-
ções que configuram danos morais in re ipsa165.
O respeito à proporcionalidade e à razoabilidade, cujos conceitos fo-
ram trabalhados brevemente no tópico 2.3.1, também é entendido como
critério geral. Em realidade, discute-se se esses termos seriam sinônimos
ou não, compondo um ou dois critérios. É comum nos livros doutrinários
o estudo da proporcionalidade e razoabilidade com sentido único. Entre-
tanto, Luís Virgílio Afonso da Silva discorre que o princípio da
proporcionalidade é mais amplo que o da razoabilidade, que a noção ori-
ginal de razoabilidade vem da Inglaterra, com o princípio da
irrazoabilidade, que se aplica para analisar se uma decisão judicial é razo-
ável ou não, isto é, se um sujeito razoável adotaria tal decisão ou não166.
A proporcionalidade, de fato mais ampla, é constituída por três ele-
mentos, a adequação, a necessidade e a proporcionalidade em sentido
estrito. A adequação consiste na relação entre o meio utilizado e o fim que
se deseja, conforme o interesse tutelado, no caso, a justa reparação do dano
moral. A necessidade, estabelece uma espécie de dever de que o meio uti-
lizado seja o menos oneroso às partes envolvidas, ou seja, que não haja
uma condenação excessivamente alta, fazendo com que o ofensor seja pre-
judicado além do que deve, ou baixa, impondo ao ofendido suportar a lesão
injustamente sofrida sem a devida compensação167. Ainda, a proporciona-
lidade em sentido estrito trata de pesar de um lado a intensidade da
164
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça. Décima Primeira Câmara Cível. Apelação Civil n. 70074407040.
Relator: Juiz convocado Alexandre Kreutz. Julgado em: 21 mar. 2018. Disponível em: http://www.tjrs.jus.br/. Acesso
em: 21 mar. 2019.
165
A título de exemplo, tem-se o recentes acórdão: RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça. Décima Primeira Câ-
mara Cível. Apelação Civil n. 70078360260. Relator: Desembargador Guinther Spode. Julgado em: 01 ago. 2018.
Disponível em: http://www.tjrs.jus.br/. Acesso em: 21 mar. 2019.
166
167
TEIXEIRA MARTINS, Fabiane Parente. A aplicação do princípio da proporcionalidade ao direito ambiental. In:
Doutrinas Essenciais de Responsabilidade Civil. São Paulo: Revista dos Tribunais, out. 2011, v. 7, n. 224, p. 163-
179. Disponível em: http://rtonline.com.br. Acesso em: 11 mar. 2019. Arquivo PDF.
restrição imposta por uma decisão e, de outro, a relevância do bem jurídico

tutelado que justifica a medida168.
A despeito dessa discussão se são sinônimos ou não, para a quantifi-
cação do dano moral, como critério para o arbitramento, o importante é
que haja um equilíbrio na prestação jurisdicional169. Impedindo-se que de-
cisões evidentemente desequilibradas, seja em benefício do ofendido, seja
do ofensor, se concretizem170.
Os três últimos critérios devem ser analisados em conjunto, pois do
respeito a dois destes, alcança-se a efetivação do outro. Dizer que é neces-
sário que haja um consenso, ou melhor, harmonia entre a jurisprudência
com relação aos valores concedidos a título de dano moral, não significa
defender uma padronização, mas sim que, por exemplo, o montante inde-
nizatório de um caso julgado no Estado do Rio Grande do Sul seja,
minimamente, parecido com o montante de um caso semelhante julgando
no Estado do Rio Grande do Norte.
Ao lado disso, exige-se que o julgador siga uma linha de coerência nos
seus julgamentos, para decidir em sentido contrário a casos anteriores é
preciso que conste na decisão uma fundamentação adequada, satisfatória.
Sabe-se que cada processo possui as suas particularidades, todavia,
quando a essência for semelhante com a de outros, o resultado final não
deve destoar de modo a espantar as partes. Observados os ideais do con-
senso e da coerência, tem-se, por conseguinte, a segurança jurídica, como
elemento que viabiliza ao sujeito, antes de iniciar um processo, ter uma
168
169
BRANDÃO, Caio Rogério da Costa. Dano moral: valoração do quantum e razoabilidade objetiva. In: STOCO, Rui
(Org.). Doutrinas essenciais: dano moral. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2015, v. IV, p. 765.
170
Complementa esse raciocínio o exposto por Wesley de Oliveira Louzada Bernardo: “Desta forma, entendemos que
razoabilidade e proporcionalidade deverão nortear todos os julgamentos envolvendo dano moral. E, diga-se de pas-
sagem, não somente no que tange à segunda fase, ou seja, na apuração do quantum debeatur, mas também na
apuração do an debeatur, exercendo um duplo efeito: servir, de um lado, de instrumento hábil a possibilitar ao ma-
gistrado a verificação da existência do dano e, mantendo o mesmo critério, na fixação do valor reparatório; e, por
outro lado, possibilitar às partes a verificação da razoabilidade não somente do quantum, mas também das razões
expendidas para a obtenção de tal valor.” [grifos do autor] (BERNARDO, Wesley de Oliveira Louzada. Dano moral:
critérios de fixação de valor. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 192).
mínima noção de valores com base nos julgados anteriores, assim como as
chances de obter êxito ou não171.
É clara a necessidade de fundamentação adequada nas sentenças que
condenarem ao pagamento de indenizações por danos morais, decisões
vagas, sem a exposição dos fatores que levaram a certo valor servem ape-
nas para tumultuar tema já repleto de polemicas. Nesse sentido, elucida
Maria Celina Bodin de Moraes:
Se a extensão da motivação depende das circunstâncias mais ou menos com-

plexas do caso concreto, a obrigação de motivação não se contenta com a vaga
alusão à proporcionalidade ou razoabilidade em relação ao valor de conde-
nação. Sua precisa motivação faz-se imperiosa: ela é parte essencial da
garantia fundamental do direito a um processo justo; é o único antídoto contra
o arbítrio172.
O segundo grupo, como visto, é composto pelos chamados critérios

particulares. Deve-se esse nome pela ênfase dada aos sujeitos, ao ofendido
e ofensor. E o grau de reprovabilidade da conduta é o primeiro a ser abor-
dado.
No item 2.3.1 deste trabalho expôs-se a limitação ao princípio da re-
paração integral, a chamada cláusula geral de redução do princípio da
reparação integral e a sua previsão no art. 944, parágrafo único, do Código
Civil Brasileiro, tratando-se, assim, do tema da culpa. Com relação ao grau
de culpa como fator a ser analisado na fixação inicial do valor, e não para
redução futura, Martins-Costa dispõe que “[…] essa gradação, antes de ex-
pressar um caráter punitivo, traduz aspecto do postulado normativo da
proporcionalidade que perpassa numerosos institutos do Direito Civil”173.
Em verdade, cabe ao intérprete observar se o ato praticado está ou não
171
172
MORAES, Maria Celina Bodin de. Conceito, função e quantificação do dano moral. Revista IBERC, Minas Gerais,
v. 1, n. 1, p. 01-24, nov./fev. 2019. Disponível em: www.responsabilidadecivil.org/revista-iberc. Acesso em: 01 mar.
2019, p. 18.
173
p. 35, 2014. Disponível em: https://www.cidp. pt/publicacoes/revistas/ridb/2014/09/2014_09_07073_07122.pdf.
dentro dos comportamentos aceitos por determinada sociedade, se con-

siste em conduta dolosa, ou se o agente poderia ter evitado, mas não o fez.
Boa parcela da doutrina aceita esse critério, mas, cabe referir, a título
de complementação, que há posição contrária, como a de Wesley de Oli-
veira. Conforme o autor, atualmente tem-se tomado direção no sentido de
abandonar a culpa como pressuposto da responsabilidade civil, assim, con-
sequentemente, a análise da culpa para a quantificação do dano moral
também deve ser abandonada. Sustenta, erroneamente, que não é possível
utilizar como critério o grau de culpa e a extensão do dano, pois seriam
excludentes174.
No que tange aos próximos dois critérios, concentra-se nos efeitos
direitos da ofensa sofrida pela vítima. Costuma-se estudar o tempo de du-
ração e a intensidade da lesão como um critério único, chamado de grau,
extensão ou magnitude da lesão, a depender do doutrinador175. Considerar
os efeitos da lesão na vítima para fixar um valor justo não é algo restrito
ao direito brasileiro, ao discorrer acerca da reparação da lesão não patri-
monial à honra, Pier Giuseppe Monateri176 expõe que o julgador, nos casos
de danos extrapatrimoniais em geral, deve prezar por uma valoração equi-
tativa, o que exige a análise do grau da ofensa177.
Cumpre salientar que, em decorrência da ausência de caráter pecu-
niário do dano moral, não se almeja que o interprete busque um nível de
perfeição de equivalência entre o dano causado e a reparação concedida.
174
p. 170.
175
A título de curiosidade, cabe mencionar a análise um pouco diferenciada do tema presente na obra de Ronaldo
Alves. Inspirado na obra de Roberto Brebbia (BREBBIA, Roberto. El daño moral. Buenos Aires: Editorial Bibliográfica
Argentina, 1950), traz a ideia de que deve-se fazer uma análise objetiva da extensão do dano, ou seja, o julgador deve
analisar de que forma o dano do caso concreto se refletiria no homem médio de forma objetiva, não valorando os
aspectos subjetivos do ofendido no caso (ANDRADE, Ronaldo Alves de. Dano moral e sua valoração. 2. ed. São
Paulo: Atlas, 2011, p. 40).
176
MONATERI, Pier Giuseppe. Le fonti delle obbligazioni: la responsabilità civile. Torino: UTET, 1998, v. 3, p. 400.
177
Complementa a ideia: “[...] o exame do sofrimento da vítima guarda relação com a avaliação das consequências do
dano, ou seja, de que maneira o dano repercutiu na personalidade do ofendido. Sua importância não pode ser des-
considerada, pois ao levar-se em consideração o grau de sofrimento experimentado pela vítima está-se, em verdade,
destacando o papel satisfatório ou compensatório da indenização por danos extrapatrimoniais.” (BONATTO, Fer-
nanda Muraro. A quantificação da indenização por dano extrapatrimonial: análise dos critérios jurisprudenciais na
determinação do quantum debeatur. Direito & Justiça, Porto Alegre, v. 37, n. 2, p. 136-154, jul./dez. 2011).
Ademais, o respeito a esse critério só se torna possível quando a parte pro-

porciona um conjunto probatório adequado, pois o sujeito, na condição de
vítima, é o mais apto a expor as consequências da lesão no seu interno.
Com relação ao tempo da lesão, um bom exemplo é a inscrição indevida
em cadastro de inadimplentes, uma situação de negativação de breve du-
ração, sendo desfeita após percebido o erro, não pode receber a mesma
dimensão de uma que tenha uma longa duração. Questiona-se, inclusive,
se na primeira situação se configuraria, de fato, lesão à moral178.
Observar a condição financeira do ofendido e do ofensor, é um crité-
rio que, visto ao lado dos demais e não isolado, possui relevância máxima
na tarefa de quantificação do dano moral. Neste cenário, Américo Luís
Martins da Silva propõe que a situação econômica do ofensor deve ser o
primeiro elemento analisado pelo magistrado, sendo, então, seguido pelos
outros, como a intensidade do dolo e gravidade da ofensa179. Frisa-se que
a condição econômica do ofensor, ou dos seus responsáveis, possui mais
importância que a do ofendido, haja vista que a viabilidade da compensa-
ção pecuniária da vítima está completamente subordinada a ela, numa
clara relação de dependência.
Devido à importância do tema, cabe mencionar que existem discus-
sões na doutrina, inclusive, com alguns posicionamentos totalmente
contrários à adoção desse critério. Camargo Silva elucida que “[…] se de
um lado o causador do ilícito deverá ser submetido à reparação pecuniária
condizente com seu porte econômico, à vítima sobejará o direito a indeni-
zação satisfatória, pautada em sua condição financeira, suficiente para
178
Nesse sentido: “A duração da violação dos direitos da personalidade é considerada para efeito de aumentar ou
diminuir o valor da indenização do dano moral. Com efeito, conforme reiterado entendimento jurisprudencial, a
inscrição indevida do nome de consumidor em bancos de dados de ‘proteção ao crédito’ gera o dever de indenizar.
Entretanto, a inscrição indevida por um dia, com a imediata retirada do nome da vítima após a constatação do equí-
voco, deve ser valorada de forma diversa da situação em que o nome da vítima permanece negativado por mais de
um ano, mediante deliberado propósito (dolo) do agente ofensor, com as diversas e inerentes conseqüências restri-
tivas de acesso ao crédito.” (SANTANA, Héctor Valverde. A fixação da indenização por dano moral. Revista de
Informação Legislativa, Brasília, a. 44, n. 175, p. 21-40, jul./set. 2007. Disponível em: http://www2.se-
nado.leg.br/bdsf/handle/id/139968. Acesso em: 11 mar. 2019, p. 15).
179
extrair o menoscabo suportado”180. Percebe-se que do modo como o autor

propõe a relação entre o valor da indenização e a situação financeira das
partes, pode-se gerar uma interpretação equivocada da questão, o que gera
um sério problema. Não se pode defender que o quantum estabelecido seja
diretamente proporcional à situação do autor da ofensa, assim como da
vítima181.
Essa ideia que pode ser retirada do texto de Augustin é um dos moti-
vos pra que Ronaldo Alves, por exemplo, adote postura radical e defenda
a impossibilidade da adoção desse critério. Fundamenta-se na ideia de que
a indenização pela ofensa moral não pode variar conforme o patrimônio
da vítima ou do lesante, sob pena de se cometer injustiças socioeconômi-
cas, pela valoração diferenciada daquele com melhor condição
econômica182.
Outro autor que faz duras críticas é Wesley de Oliveira, também com
posição de total negação à adoção do critério. Acrescenta aos argumentos
Ronaldo Alves o receio de que a condição econômica do ofensor seria uti-
lizada apenas para incrementar a indenização, representando
discriminação injustificada das partes183. Todavia, em ambas as críticas re-
feridas, os autores se precipitam, pois afastam um importante critério por
conta de uma visão restrita do tema. A lesão, como visto, não deve ser
mensurada pela observância dos critérios isoladamente, mas em conjunto.
Frisa-se que uma condenação pecuniária que desconsidere a capaci-
dade econômica do ofensor pode ter o seu cumprimento dificultado ou até
mesmo impossibilitado pela ausência de patrimônio. Ao lado disso, é in-
correta a redução do valor da indenização pela situação de riqueza da
vítima, ou o extremo oposto, pois, como referido, a indenização deve ser
180
CAMARGO SILVA, Cícero. Aspectos relevantes do dano moral. In: AUGUSTIN, Sérgio (Coord.). Dano moral e sua
quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p. 76.
181
SEVERO, Sérgio. Os danos extrapatrimoniais. São Paulo: Saraiva, 1996, p. 211.
182
ANDRADE, Ronaldo Alves de. Dano moral e sua valoração. 2. ed. São Paulo: Atlas, 2011, p. 124.
183
p. 182.
proporcional ao dano sofrido184. Por isso a importância de se observar os

critérios em conjunto, para evitar aplicações indevidas dos critérios, com
eventuais injustiças.
Recomenda-se cuidado ao se estudar o critério das condições pessoais
do ofendido, tendo em vista a sua proximidade com os aspectos subjetivos
das partes, o que pode ocasionar certa confusão com a análise da extensão
da lesão. Enquanto essa está voltada basicamente para os efeitos do dano
suportado, aquele direciona o magistrado para as particularidades da ví-
tima, para os fatores internos do indivíduo que, ao se defrontarem com
determinada conduta lesiva tornam o resultado, ou melhor, os efeitos ne-
gativos únicos para cada sujeito.
Percebe-se que é sutil a distinção entre os critérios. Ao considerar es-
sas particularidades, há a individualização da indenização, por isso
defende-se que a análise das condições pessoais da vítima consiste na base
do arbitramento. Sobre o tema, Delgado esclarece que:
As condições pessoais de um indivíduo, dizem respeito à forma pessoal com a

qual o mesmo se apresenta no meio social e familiar em que vive. Tange a sua
condição intelectual, educacional, econômica, social, política, religiosa, cultu-
ral, enfim, a tudo que diga respeito à sua imagem perante o meio social e
familiar no qual vive e perante si mesmo.185
Alerta-se que, observar as condições pessoais da vítima não implica,

automaticamente, obrigatoriamente, o aumento do valor condenatório. É
preciso que se avalie se essas condições de fato contribuíram ou não para
o resultado do dano moral, e em que medida, a fim de evitar uma genera-
lização desmedida do critério e o seu uso como simples justificativa para
aumentar o valor final186.
184
Saraiva, 2010, p. 234.
185
Mizuno, 2011, p. 426.
186
Imagine-se um sujeito que desde a infância aprecia tocar violino e,

quando adulto, fez disso sua profissão exercendo apaixonadamente a ati-
vidade. Caso esse sujeito seja vítima de um atropelamento em que o
motorista desrespeitou o sinal vermelho, e, por consequência das lesões
sofridas, esteja impedido de tocar violino permanentemente, é certo que
além da indenização pelos danos materiais também está configurado o de-
ver de reparar pelo dano moral. Com relação a esse dano moral, é
compreensível que o valor a ser fixado seja influenciado pelo abalo psí-
quico, abalo à personalidade do sujeito decorridos do impedimento de
seguir tocando.
Ressalta-se que de modo algum o objetivo desse critério é incentivar
discriminações entre os casos de danos morais, não se defende que o dano
suportado por um indivíduo seja mais importante que o suportado por
outro, quando as condutas danosas sejam iguais, como sofrer um atrope-
lamento, por exemplo. A diferença está na proporção que a lesão toma ao
se deparar com as condições pessoais de cada um e isso precisa ser obser-
vado no ato de quantificar.
Por fim, o comportamento da vítima antes do evento danoso, último
critério a ser abordado pode ser, também, uma causa excludente de res-
ponsabilidade. Nesse ponto, cabe identificar se a vítima possui alguma
responsabilidade pelo dano moral sofrido, se provocou o ofensor, se res-
pondeu a ofensa sofrida com outra ofensa, se por seu modo de agir não
gerou ambiente propício ao resultado danoso187. Configurada conduta le-
siva em que o ofendido tenha parcela de responsabilidade, o valor da
indenização poderá ser fixado em valor menor, situação prevista expres-
samente no art. 945 do Código Civil188.
187
Saraiva, 2010, p. 285.
188
“Art. 945. Se a vítima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenização será fixada tendo-se
em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.” (BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de janeiro
de 2002. Institui o Código Civil. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/l10406.htm.
2.4.2 O método bifásico desenvolvido no âmbito do Superior Tribunal

de Justiça
Em meio às críticas de condenações a valores injustificados pelo

modo como o arbitramento era utilizado para mensurar o dano moral,
desenvolveu-se no Superior Tribunal de Justiça uma forma de aprimorar
o arbitramento no intuito de que a indenização concedida seja equitativa.
Desse contexto surge o que hoje se conhece por método bifásico de quan-
tificação do dano moral. Técnica apresentada com essa nomenclatura,
oficialmente, pelo Ministro Paulo de Tarso Vieira Sanseverino através do
Recurso Especial n. 959780/ES189.
Esse método, atualmente, considerado o mais adequado para a quan-
tificação do dano moral nos tribunais brasileiros, é formado pela
justaposição de dois elementos que devem ser observados pelo julgador.
Fala-se numa verdadeira divisão em duas fases, como segue:
Na primeira fase, arbitra-se o valor básico ou inicial da indenização, conside-

rando-se o interesse jurídico lesado, em conformidade com os precedentes
jurisprudenciais acerca da matéria (grupo de casos). Assegura-se, com isso,
uma exigência da justiça comutativa que é uma razoável igualdade de trata-
mento para casos semelhantes, assim como que situações distintas sejam
tratadas desigualmente na medida em que se diferenciam. Na segunda fase,
procede-se à fixação definitiva da indenização, ajustando-se o seu montante às
peculiaridades do caso com base nas suas circunstâncias. Partindo-se, assim,
da indenização básica, eleva-se ou reduz-se esse valor de acordo com as cir-
cunstâncias particulares do caso (gravidade do fato em si, culpabilidade do
agente, culpa concorrente da vítima, condição econômica das partes) até se
alcançar o montante definitivo. Procede-se, assim, a um arbitramento efetiva-
mente eqüitativo, que respeita as peculiaridades do caso. Chega-se, com isso,
a um ponto de equilíbrio em que as vantagens dos dois critérios estarão pre-
sentes. De um lado, será alcançada uma razoável correspondência entre o
valor da indenização e o interesse jurídico lesado, enquanto, de outro lado,
obter-se-á um montante que corresponda às peculiaridades do caso com um
189
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Terceira Turma. Recurso Especial n. 959780/ES. Relator: Ministro Paulo
de Tarso Sanseverino. Julgado em: 26 abr. 2011. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/
jurisprudencia/toc.jsp?processo=959780&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso em: 27 mar. 2019.
arbitramento equitativo e a devida fundamentação pela decisão judicial.190

[grifos do autor]
Não obstante o modo como se utiliza o método formulado pelo Mi-

nistro Sanseverino, cabe salientar que a análise dos julgamentos
anteriores e das peculiaridades de cada caso não são novidades na juris-
prudência. Conforme o próprio Ministro refere nos acórdãos acima
citados, em casos julgados em 2006 já se falava no respeito a esses dois
pontos, ainda que em menor grau de complexidade, durante o arbitra-
mento do dano moral191.
O critério da valorização do interesse jurídico lesado (vida, honra,
personalidade, entre outros) é o primeiro ponto que demanda esclareci-
mentos. Judith Martins-Costa trata da sua utilização no arbitramento do
dano, defendendo a observância da cláusula do art. 944, do Código Civil.
Ainda, propõe que sejam criados grupos de casos semelhantes, consoante
a lesão extrapatrimonial ocorrida, no intuito de facilitar a busca de casos
similares para a fixação do montante indenizatório. Esses grupos devem
ser constantemente atualizados, conforme novos julgamentos sejam pro-
feridos192.
De certa forma, o que se busca é o respeito aos interesses lesados e a
harmonização jurisprudencial. Propaga-se a ideia de igualdade e coerência
das decisões, ao menos em teoria. Fala-se em teoria, pois, segundo Paulo
de Tarso Vieira Sanseverino, o modelo como proposto pela autora, apli-
cado isoladamente, cria o risco de engessar os julgadores, com uma espécie
de tarifamento judicial subentendido193.
190
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Terceira Turma. Recurso Especial n. 1152541/RS. Relator: Paulo de Tarso
Vieira Sanseverino. Julgado em: 13 set. 2011. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
toc.jsp?livre=M%C9TODO+BIF%C1SICO&processo=1152541&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso
em: 27 mar. 2019.
191
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Terceira Turma. Recurso Especial n. 710879/MG. Relatora: Ministra Nancy
Andrighi. Julgado em: 01 jun. 2006. Disponível em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
192
MARTINS-COSTA, Judith. Comentários ao novo Código Civil: do inadimplemento das obrigações. Rio de Janeiro:
Forense, 2003, v. V, t. II, p. 351.
193
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. O princípio da reparação integral e o arbitramento equitativo da indeniza-
ção por dano moral no Código Civil. In: MARTINS-COSTA. Judith. Modelos de direito privado. São Paulo: Marcial
Pons, 2014, p. 446.
Visto isso, parte-se para o estudo das duas fases propostas por Paulo
de Tarso Vieira Sanseverino. Na primeira, o julgador analisa o interesse
jurídico ofendido e, com base nos precedentes de casos semelhantes, esta-
belece um valor inicial. Quando o magistrado atribui o valor inicial à lesão
respeitando os casos anteriores, segundo o autor, cumpre-se os preceitos
de justiça comutativa do princípio da reparação integral194.
Compreendida como um dos principais fundamentos do princípio da
reparação integral e da própria responsabilidade civil, a justiça comutativa
sustenta a ideia de que, à primeira vista, situações parecidas não devem
receber tratamento diverso. Acerca da necessidade de observar essa noção
para se alcançar uma devida valoração do dano moral, Carlos Alberto
Ghersi leciona que:
Cada Juez, en cada caso concreto, teniendo en consideración las circunstancias

del hecho, la conducta del agente, la situación existencial, individual y social,
de la víctima o damnificados, etc., condena a la reparación equitativamente (lo
que no significa arbitrariamente, o en ausencia de normas juridicas, o en base
a sus puros sentimentos como erroneamente se cree), es decir, procurando
que la condena realice la justicia conmutativa.195
Desse primeiro passo decorrem duas consequências. Proporciona-se

ao ofendido uma certa tranquilidade no sentido de que é dever do julgador
apreciar as particularidades do caso concreto. Ao lado disso, a certeza de
que o montante indenizatório será, a princípio, fixado em conformidade
com o de outros casos semelhantes e já julgados. Esses pontos, na reali-
dade, geram efeitos além dos limites do julgamento individualizado, pois
permitem àqueles sujeitos que ainda não iniciaram o processo judicial ana-
lisarem as suas chances de êxito, o valor aproximado do dano moral, o que
194
Saraiva, 2010, p. 289.
195
“[…] cada juiz, em cada caso concreto, levando em consideração as circunstâncias do ato, a conduta do agente, a
situação existencial, individual e social, da vítima ou das vítimas etc., condena a reparação equitativamente (o que
não significa arbitrariamente, ou na ausência de normas legais, ou com base em seus sentimentos puros como
erroneamente acreditado), isto é, tentando fazer justiça à sentença comutativa.” [traduziu-se] (GHERSI, Carlos Al-
berto. Quantificación económica: daño moral y psicológico. Buenos Aires: Astrea, 2002, p. 138).
remete aos preceitos dos três últimos critérios gerais abordados anterior-
mente, com destaque aos ideais de segurança jurídica.
Já na segunda fase, tendo como ponto de partida o valor básico fixado
na primeira, cabe ao juiz determinar o valor final com a devida considera-
ção às circunstâncias particulares do caso, isto é, aqueles grupos de
critérios vistos no último tópico como a extensão da lesão, condições eco-
nômicas das partes, condições pessoais do ofendido, entre outros196.
Ante o exposto, diz-se que há um arbitramento equitativo197 e que
segue a noção de justiça comutativa do princípio da reparação integral,
pois respeita os julgamentos de casos semelhantes e permite que haja a
correta individualização na medida das suas particularidades. A equidade
aqui abordada é a disciplinada por Aristóteles, como visto, também cha-
mada de “justiça do caso concreto”. Salienta-se o entendimento de que a
equidade, para as indenizações por danos materiais, possui apenas o efeito
de limitar o valor final à extensão do dano ou de reduzir conforme a pro-
porção da gravidade da culpa. Todavia, para as reparações por danos
morais, a função é, essencialmente, garantir a justiça do quantum indeni-
zatório198.
Além do mais, nota-se uma boa aceitação do método bifásico pela ju-
risprudência do Superior Tribunal de Justiça. Seja desde 2006, com as
196
Sobre a importância do estudo dessas circunstâncias para uma quantificação justa do dano moral, complementa-
se: “[...] assumir como centro da análise a consequência danosa, e não o fato ou evento culposo, significa dar maior
relevo aos bens imateriais, distinguindo-os em diferentes ‘aspectos’ ou ‘situações’, o que permite, considerando ao
máximo possível as singularidades das vítimas, ressarcir com maior justiça e mais adequadamente o que se sofreu
(o que se perdeu) e contemplar as atividades que se terá que deixar de realizar. Assim, por exemplo, considera-se
especial o dano ao ouvido de um mergulhador que adora nadar, mesmo que o faça amadoristicamente, ou a perda
de um dedo da mão para quem se distrai a tocar piano.” (MORAES, Maria Celina Bodin de. Conceito, função e quan-
tificação do dano moral. Revista IBERC, Minas Gerais, v. 1, n. 1, p. 01-24, nov./fev. 2019. Disponível em:
www.responsabilidadecivil.org/revista-iberc. Acesso em: 01 mar. 2019, p. 20).
197
Quanto à equidade para Aristóteles, tem-se que: “[...] na realidade, Aristóteles considerava a Epieikeia como um
modo de corrigir equívocos da justiça legal, com a aplicação indevida da lei geral a casos concretos em que não se
mostrasse adequada a sua incidência, permitindo ao juiz com a sua utilização, retificar a excessiva simplicidade da
norma decorrente de sua generalidade. Ele a considerava ‘ainda melhor’ do que a sua concepção de justiça geral, que
se dirigia ao legislador na elaboração de normas gerais.” [grifos do autor] (SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira.
Princípio da reparação integral: indenização no Código Civil. São Paulo: Saraiva, 2010, p. 85).
198
SANTANA, Héctor Valverde. A fixação da indenização por dano moral. Revista de Informação Legislativa,
Brasília, a. 44, n. 175, p. 21-40, jul./set. 2007. Disponível em: http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/139968.
Acesso em: 11 mar. 2019, p. 26.
primeiras manifestações dos seus elementos no âmbito do Tribunal Supe-

rior, seja desde 2011, com o primeiro acórdão tratando detalhadamente do
método como uma técnica de arbitramento para revisar o valor atribuído
ao dano moral, o fato é que a sua importância para diminuir a insegurança
da quantificação do dano moral é inegável. Diante disso, tem sido adotado
também no âmbito do Tribunais Estaduais, como no julgamento da Ape-
lação Cível n. 70077114288 pelo Tribunal de Justiça do Rio Grande do
Sul199, ou da Apelação Cível n. 050014422320138240008 pelo Tribunal de
Justiça de Santa Catarina200.
Ademais, cabe destacar que devido à mudança na legislação proces-
sual civil, com o dever da parte de estabelecer, na inicial, o valor preciso
que almeja, inclusive a título de dano moral, há uma proposta de inversão
nas fases do método bifásico. A novidade contida no art. 292, V do Código
de Processo Civil de 2015, exige das vítimas em geral e de seus advogados,
um tratamento mais qualificado ao pedido de dano moral. Encontra-se na
doutrina processualista fortes críticas à prática de tratar a lesão à moral
como pedido genérico, é certo que, em determinados casos não é possível
determinar um valor exato até o momento da propositura da ação, mas
em boa parte isso já é possível e a sua ausência configuraria ofensa direta
ao princípio do contraditório201.
Nota-se que esse dispositivo tem sido aplicado pela jurisprudência,
como no caso do processo n. 1000063-04.2019.8.26.0564, na primeira
vara cível do Foro de São Bernardo do Campo, São Paulo, em que a ma-
gistrada determinou que o autor da ação realizasse a emenda da inicial,
pois, nos termos da julgadora “[…] a parte autora não apresentou corre-
tamente o valor da causa, porquanto não estimou o valor pretendido a
199
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça. Vigésima Segunda Câmara Cível. Apelação Cível n. 70077114288.
Relatora: Desembargadora Marilene Bonzanini. Julgado em: 30 maio 2018. Disponível em: http://www.tjrs.jus.br/ .
200
SANTA CATARINA. Tribunal de Justiça. Quarta Câmara de Direito Civil. Apelação Cível n.
050014422320138240008. Relator: Desembargador José Agenor de Aragão. Julgado em: 31 out. 2018. Disponível
em: http://busca.tjsc.jus.br/jurisprudencia/buscaForm.do. Acesso em: 28 mar. 2019.
201
CÂMARA, Alexandre Freitas. O novo processo civil brasileiro. 3. ed. rev., atual. e ampl. São Paulo: Atlas, 2017, p.
176.
título de dano moral […] deve a autora emendar a inicial a fim de especi-
ficar os valores pretendidos […]”202.
Diante desse cenário, a ideia com a inversão sugerida é que, pelo fato
de agora a parte ao ingressar já ter de mensurar um valor e de que o ma-
gistrado não pode conceder algo além do pedido na inicial, a primeira fase
consistiria numa espécie de análise do valor pleiteado e das circunstâncias
particulares do caso, a fim de se estabelecer um valor base. Em seguida, os
precedentes jurisprudenciais funcionariam como uma ferramenta para
aumentar ou diminuir o valor, conforme o que se tem entendido em casos
semelhantes203.
Frisa-se que essa sugestão de inversão é muito recente, pouco discu-
tida e até o momento limitada ao ambiente acadêmico. Posto isso, o que
importa realmente é compreender a importância do método bifásico como
um instrumento de diminuir as subjetividades do processo de quantifica-
ção do dano moral.
Desse modo, encerra-se a primeira parte deste trabalho com um pa-
norama geral da situação do dano moral, sem qualquer pretensão de
exaurir o tema, com destaque ao seu desenvolvimento no Brasil e as for-
mas que têm sido utilizadas para sua mensuração. Na sequência, estuda-
se o tema no direito italiano, com ênfase para a técnica de tabelamento
desenvolvida para a quantificação de danos e as tentativas de tarifar o dano
moral no Brasil. Com isso, analisa-se a viabilidade da adoção no ordena-
mento jurídico brasileiro da técnica de tabelamento italiana como uma
solução para a problemática da quantificação do dano moral.
202
SÃO PAULO. Tribunal de Justiça. Primeira Vara Cível do Foro de São Bernardo do Campo. Procedimento Comum
Cível n. 1000063-04.2019.8.26.0564. Juíza: Fabiana Feher Recasens. Disponível em: https://esaj.tjsp.
jus.br/cpopg/show.do?processo.co-
digo=FO000AOMW0000&processo.foro=564&uuidCaptcha=sajcaptcha_1e094e1d33714120a951a677df3adcbc.
203
LEAL, Adisson. Danos morais e o novo CPC: proposta de inversão das etapas do método bifásico de arbitramento
da indenização. In: ROSENVALD, Nelson; MILAGRES, Marcelo (Coord.). Responsabilidade civil: novas tendências.
São Paulo: Foco Jurídico, 2017, p. 87-96.
3
A problemática da quantificação do
dano moral no Brasil e na Itália
Como exposto no capítulo anterior, a reparação do dano moral no

Brasil nem sempre foi aceita pelos aplicadores do direito. Por um longo
período vigorou no ordenamento jurídico brasileiro a teoria negativista do
dano moral, ou seja, de negação total da ideia de se reparar uma lesão
extrapatrimonial.
Destaca-se, ainda, dentre os pontos já trabalhados, que apenas com o
julgamento do Recurso Extraordinário nº 59.940/SP, em 1966, o Supremo
Tribunal Federal rompeu com essa visão ao conceder a reparação por da-
nos morais aos pais pela morte do filho. A despeito da importância dessa
decisão, considera-se que o marco da mudança da temática dos danos não
patrimoniais, especialmente do dano moral, no Brasil, ocorreu com a Carta
Magna de 1988 e o reconhecimento da sua reparação como direito funda-
mental.
Por conta de todo o contexto percorrido até a aceitação plena da in-
denizabilidade do dano moral, essa é tida como uma temática ainda jovem,
passível de muitas discussões. Em verdade, é um tema que exige constan-
tes debates e estudos, principalmente com relação ao desenvolvimento de
critérios e métodos de valoração dessa espécie de lesão.
Em face dessa realidade, busca-se no direito comparado, ou melhor,
no direito italiano uma opção de método de quantificação para que o jul-
gador brasileiro possa fixar montantes indenizatórios mais justos à vítima
e ao ofensor. Todavia, isso não significa que a reparação dos danos não
patrimoniais, com ênfase nos morais, esteja pacificada na Itália, sem dis-
cussões, pelo contrário, assim como no Brasil, também é um tema que gera
debates e estudos constantemente.
Ao longo dos próximos tópicos procura-se trabalhar com dois pontos
principais. Num primeiro momento, a evolução desse tema na Itália, como
se sucedeu a construção doutrinária e jurisprudencial, a fim de proporci-
onar ao leitor uma melhor compreensão, inclusive por existir algumas
proximidades com o contexto brasileiro. Ao lado disso, aborda-se, especi-
ficamente, a técnica do tabelamento italiana, elaborada inicialmente para
os casos de danos biológicos, mas que tem sido utilizada também nos casos
de danos morais.
Já num segundo momento, retoma-se o estudo da situação brasileira,
com destaque para as tentativas de tabelamento do dano moral no país.
Para, com isso, analisar a viabilidade de importação da técnica italiana
para o ordenamento jurídico pátrio, se o uso dessa pelos juristas brasilei-
ros auxiliaria ou não a solucionar as incógnitas que aparecem ao se tratar
da reparação de uma lesão à moral.
3.1 A construção da reparação do dano moral na Itália
A reparação dos danos extrapatrimoniais, principalmente dos danos

morais, no ordenamento jurídico italiano, tal como no brasileiro, passou
por um período conturbado, de difícil aceitação, até conquistar a posição
afirmativa hoje presente tanto na doutrina como na jurisprudência. Tem-
se como ponto de partida para a análise proposta o Código Civil italiano
de 1865, também conhecido como “Codice del Regno d’Italia”.
O referido código civil sofreu uma forte influência na época do Código
Civil francês de 1804, chamado de Código Napoleônico. Em que pese todo
o contexto histórico de guerras e imposições que circundaram a elabora-
ção do código francês, deve-se reconhecer a sua importância na temática
da responsabilidade civil, da reparação de danos, como um dispositivo ex-
tremamente avançado para o momento de sua edição.
Seguindo essa linha de influência, o código civil de 1865, em seus ar-

tigos 1151 e 1152 praticamente copiou na integralidade o texto dos artigos
1382 e 1383 do Código Napoleônico, respectivamente. No art. 1151 encon-
trava-se previsto que “qualunque fatto dell’uomo che arreca danno ad altri,
obbliga quello per colpa del quale è avvenuto a risarcire il danno”1. Sali-
enta-se que o texto do artigo apresentava apenas a expressão “danno” sem
qualquer distinção entre danos materiais ou não patrimoniais. A primeira
ideia que surge é de que, considerando o contexto da época e a maior im-
portância que se atribuía aos bens materiais, o termo se limitaria aos casos
materiais. Todavia, essa não era a única posição manifestada pela doutrina
e jurisprudência italianas do período, em verdade, defendia-se que do ar-
tigo 1151 do Código de 65 extraia-se a noção de que o termo “danno”
comportaria até mesmo a ideia de dano moral, entendido como o sofri-
mento que não teria repercussão no patrimônio presente ou futuro da
vítima2.
Já o art. 1152 do Código italiano dispunha que “ognuno è responsabile
del danno cagionato non solamente per un fatto proprio, ma anche per pro-
pria negligenza od imprudenza”3. Percebe-se que seja na questão da
reparabilidade de danos, seja no que diz respeito ao tema da culpa, a lei
italiana se inspirou na francesa.
Chama atenção que, ao contrário do tratamento dado pelos juristas
franceses, que aceitavam a reparação dos danos não patrimoniais, na Itália
a situação era tratada de forma mais complexa, pois, para alguns autores,
havia um aparente prevalecimento da posição francesa, para outros havia
uma divisão clara e sem um lado majoritário4. Em realidade, o que ocorreu
1
Tradução livre: qualquer ato humano que acarrete dano a outrem obriga àquele culpado pelo acontecimento a res-
sarcir o dano (RIPA, Lorenzo. Il danno non patrimoniale da inadempimento. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane.
2013, p. 48).
2
RIPA, Lorenzo. Il danno non patrimoniale da inadempimento. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane. 2013, p. 48.
3
Tradução livre: qualquer um é responsável pelo dano causado não apenas por um fato próprio, mas também pela
própria negligência ou imprudência (CURSI, Maria Floriana. Il danno non patrimoniale e i limiti storico-sistematici
dell’art. 2059 C.C. In: Modelli teorici e metodologici nella storia del diritto privato: obbligazioni e diritti reali.
Napoli: Jovene, 2003, p. 103-167).
4
CURSI, Maria Floriana. Il danno non patrimoniale e i limiti storico-sistematici dell’art. 2059 C.C. In: Modelli teorici
e metodologici nella storia del diritto privato: obbligazioni e diritti reali. Napoli: Jovene, 2003, p. 103-167.
durante vigência do Código “del Regno” é que houve uma divisão na dou-
trina e jurisprudência, pois num primeiro momento entendeu-se certa e
possível a reparação do dano moral, mas em pouco tempo passou a vigorar
a posição contrária5.
Evidenciam-se dois argumentos que fundamentavam a reparação do
dano moral na época reportada acima. O primeiro refere-se à literalidade
do artigo 1151 e decorre do enfrentamento do entendimento de que a re-
paração estava limitada aos danos materiais. O patrimônio jurídico do
indivíduo, ou seja, o interesse jurídico protegido deveria abranger lesões
de cunho exclusivamente moral, e não se poderia dizer que essas lesões
não seriam reparáveis. Sustentava-se que a interpretação do termo “da-
nos” deveria também englobar os morais pela mudança de
direcionamento proposto ao ordenamento jurídico da época, concen-
trando-se mais no sujeito do que no patrimônio6.
O segundo argumento admitia a valoração monetária das lesões de
cunho moral, entendendo que caberia ao juiz, equitativamente, fixar um
valor, e, desse argumento, destaca-se que a reparação do dano moral teria
função de substituir o “benefício perdido”7.
Por outro lado, há uma série de razões expostas pela doutrina que
justificavam o posicionamento contrário à reparação. A primeira consiste
numa retomada ao direito romano e embasa-se na ideia de que a tradição
herdada desse período é de que os danos não patrimoniais não seriam in-
denizáveis. Além disso, outra razão seria a dificuldade, pra não se falar em
impossibilidade, de se quantificar uma lesão à bens imateriais (argumento
também utilizado pelos autores brasileiros contrários à reparação dos da-
nos não patrimoniais)8.
Também merece ser apontado o argumento relacionado à concretude
do dano moral. Sustenta-se que todo bem jurídico tutelado que possa ser
5
VIRGADAMO, Pietro. Danno non patrimoniale e “ingiustizia confermata”. Torino: G. Giappichelli, 2014, p. 8.
6
ASTONE, Maria. Il codice civile: commentario – danni non patrimoniali art. 2059. Milano:Giuffrè, 2012, p. 15.
7
8
compreendido como um direito tem de possuir um ponto de referência

objetivo e tangível, o que, à primeira vista, os objetos dos danos morais
como a honra e a imagem, por exemplo, não teriam. Os autores que refe-
rem esses motivos indicam que a Corte de Cassação costumava utilizá-los
para negar a reparabilidade dos danos não patrimoniais9.
Em face da existência de argumentos para ambos os lados, é notório
que durante os últimos anos de 1800 e as primeiras décadas de 1900 o
debate acerca da possibilidade ou não, da legitimidade ou ilegitimidade da
reparação do dano moral era constante. Não obstante a prevalência inicial
da posição negativa, não faltavam defensores da posição afirmativa.
Afirma-se que houve uma certa inclinação a essa última com as discussões
relativas ao art. 37 do Código Penal italiano e do art. 7 do Código de Pro-
cesso Penal italiano, que, de modo resumido, diante de crimes específicos
autorizavam o magistrado penal a determinar uma condenação em di-
nheiro destinada a reparar o que chamavam de “danni morali subiti”10.
As discussões intensificaram-se com o acréscimo, em 1930, do atual
art. 185 do Código Penal italiano11. O artigo trouxe, pela primeira vez na
legislação italiana, a previsão expressa da possibilidade de se reparar uma
lesão não patrimonial. A norma representou um grande avanço na temá-
tica dentro do direito italiano12. A despeito da inovação do dispositivo, a
maior parte da doutrina deu-lhe uma interpretação limitativa, no sentido
de que asseguraria a reparação apenas da lesão moral decorrente de um
crime13.
Em seguida, a ideia de que a reparação dos danos não patrimoniais
ultrapassasse os limites estabelecidos pela legislação penal começou a ser
proposta por parte da doutrina, mas a jurisprudência da Suprema Corte
9
10
11
Articolo n. 185: 1. Ogni reato obbliga alle restituzioni, a norma delle leggi civili; 2. Ogni reato, che abbia cagionato
un danno patrimoniale o non patrimoniale, obbliga al risarcimento il colpevole e le persone che, a norma delle leggi
civili, debbono rispondere per il fatto di lui (ITÁLIA. Codice Penale. Disponível em: http://www.procuragene-
rale.trento.it/. Acesso em: 7 set. 2019).
12
13
manteve posição no sentido de negá-la sob o fundamento de que haveria

o risco de uso exagerado pelos magistrados14.
A mudança no tratamento dado à temática teve início com o advento
do atual Código Civil italiano, que passou a viger a partir de 1942. O con-
teúdo dos artigos 2043 e, principalmente, 205915, de certo modo, significou
mais um importante passo em direção à reparabilidade dos danos mo-
rais16.
Importante compreender que o momento histórico que os países eu-
ropeus estavam passando também afetou a posição dos tribunais com
relação aos danos não patrimoniais. Frisa-se que após o período sombrio
da segunda Grande Guerra Mundial, identifica-se uma mudança na cons-
ciência, na realidade social, econômica, política e jurídica italiana, de modo
que passa-se a valorizar com maior intensidade os interesses da persona-
lidade de cada sujeito17.
Outro fator importantíssimo é a Convenção Europeia dos Direitos do
Homem para proteção dos direitos dos homens e das liberdades funda-
mentais, assinada em 4 de novembro de 1950 por quinze países europeus
e ratificada pela Itália em 4 de agosto de 1955. A convenção reconhecia a
reparação de danos morais independentemente da origem de um crime, o
que começou a ser defendido por alguns juízes italianos. Entretanto, os
tribunais italianos não adotaram esse entendimento mais amplo de modo
14
15
Artigo 2043: Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha com-
messo il fatto a risarcire il danno. Artigo 2059: Il danno non patrimoniale deve essere risarcito solo nei casi
determinati dalla legge (ITÁLIA. Codice Civile. Disponível em: https://www.brocardi.it/codice-civile/. Acesso em: 7
set. 2019).
16
Acerca da evolução entre o Código de 65 e o de 42, Findaca dispõe que: L’art. 2059 c.c. sancise expressis verbis il
principio di tipicità dei casi di risarcibilità del danno non patrimoniale così optando per um radicale mutamento di
prospettiva rispetto alla codificazione del 1865. Quest’ultima invero non disciplinava il risarcimento di pregiudizi
derivanti dalla lesione degli interessi non economici della persona sul pressupposto, secondo i più, dell’impossibilità
di delimitare i casi di riparazione, in termini monetari, di vulnera recati al patrimonio personale dell’individuo a
causa di un fatto illecito. Secondo la dottrina allora prevalente, infatti, era ovvio che l’offesa inferta agli interessi non
patrimoniali del soggetto, ed in primis alla salute ed alla reputazione, non potesse trovare nell’ordinamento giuridico
una compensazione inferiore rispetto a quella accordabile in caso di lesione di beni aventi natura patrimoniale e
perciò solo di ragno meno elevato (FIANDACA, Lucrezia. Il danno non patrimoniale: percorsi giurisprudenziali.
Milano: Giuffrè, 2009, p. 2).
17
SCOGNAMIGLIO, Renato. Il danno morale mezzo secolo dopo. Rivista Di Diritto Civile, Padova, v. 56, n. 5, pt. I,
p. 609-634, sett./ott. 2010.
automático, por cerca de 40 anos seguiu prevalecendo o entendimento li-

mitador da reparação dos danos morais. Explica Massimo Franzoni que
“di conseguenza il danno non patrimoniale era individuato positivamente
nel solo danno morale soggettivo e nelle sole ipotesi in cui il rinvio alla
legge possa operare in senso stretto.”18.
Em resumo, percebe-se que o legislador do Código de 1942 conten-
tou-se em assegurar a reparação dos casos de danos não patrimoniais
apenas decorrentes de previsão legal (art. 2059), ou seja, ligados aos “re-
ati”, aos delitos19.
Ao abordar os motivos que fizeram com que o legislador atribuísse
sentido tão limitado ao artigo, Lorenzo Ripa refere a divisão explícita de
danos patrimoniais no art. 2043 e danos não patrimoniais no art. 2059.
Além do mais faz uma relação com o fator ideológico decorrente do fas-
cismo presente no país na época da elaboração do Código20. Também é
possível reconhecer que o legislador italiano de 1942 aproximou-se ao sis-
tema alemão, mais especificamente, ao tratamento dado aos danos não
patrimoniais pelo Código Civil alemão (BGB), em que a reparação era li-
mitada21.
Critica-se o legislador de 42 pelo fato de ter ignorado o posiciona-
mento doutrinário da época e ter-se alinhado exclusivamente com o
entendimento jurisprudencial, ou seja, mais restritivo. Com isso, acabou
desconsiderando a existência de bens extrapatrimoniais que em qualquer
ordenamento jurídico são merecedores de proteção e que, no caso italiano,
não estavam previstos em leis a fim de se enquadrarem nos casos do art.
2059. A título de exemplo cita-se o caso de dano à saúde, que não pode ser
restringido pela reserva legal imposta pelo artigo referido22.
18
FRANZONI, Massimo. Trattatto della responsabilità civile: il danno risarcibile. 2. ed. Milano: Giuffrè, 2010, p.
516.
19
20
21
22
Diante dessa realidade, alguns doutrinadores começaram a propor

uma radical exclusão do art. 2059, a sua completa eliminação e, conse-
quentemente, uma nova leitura do disposto no art. 2043 como regra
central da reparação de danos no ordenamento jurídico italiano. Outra
proposta, menos radical que a primeira, foi a relacionada a uma nova in-
terpretação do art. 2059, levando-se em consideração os valores
constitucionalmente assegurados. Essa ganhou mais força como se verá
na sequência23.
Em síntese o art. 2.059 do Código Civil italiano limitava o ressarci-
mento dos danos não patrimoniais aos casos previstos na lei. Por conta
disso, por um certo período, como alternativa à restrição, passou-se a atri-
buir ao conteúdo do art. 2.043 do mesmo dispositivo uma interpretação
ampla a ponto de abranger os casos de dano não patrimonial não englo-
bados pelo art. 2.059. O art. 2.059 exigia que a norma primaria
apresentasse previsão expressa de condenação a danos morais, por exem-
plo24.
Com o advento da Constituição da República Italiana de 1948, a limi-
tação da reparação do dano não patrimonial aos casos previstos em lei se
mostrou incompatível com a proteção dada pelo texto constitucional a cer-
tos direitos invioláveis. Principalmente o art. 2º da Carta Magna traz, por
exemplo, os direitos de personalidade, que, exigiriam, no mínimo, uma
reparação25.
No mencionado cenário jurídico italiano, apenas com base no Código
Civil de 1942 e no art. 185 do Código Penal, entendia-se que os conceitos
de dano não patrimonial e dano moral seriam sinônimos, que ambas as
expressões teriam o mesmo significado. Essa confusão conceitual, ou me-
lhor, essa limitação às espécies de danos extrapatrimoniais perdurou até o
23
24
FRANZONI, Massimo. Trattatto della responsabilità civile: il danno risarcibile. 2. ed. Milano: Giuffrè, 2010, p. 5.
25
julgamento das chamadas sentenças gêmeas em 200326, a despeito da já

ocorrência de discussões entorno dos danos biológicos.
Nesse sentido, o dano não patrimonial entendido de modo restritivo,
ou seja, apenas como dano moral subjetivo era conceituado como uma
perturbação do estado de ânimo do indivíduo, da sua tranquilidade, como
decorrência da ofensa sofrida. Pier Giuseppe Monateri acrescenta que, no
que diz respeito a esse entendimento, muitas críticas surgiram contes-
tando, inclusive, a constitucionalidade dessa conceituação27.
Maura Tamperi conclui que:
Il danno morale, ai sensi dell’art. 2059 c.c. tradizionalmente legato ai fatti di

reato, consiste in senso lato in una sofferenza soggettiva interiore; un turba-
mento dell’anima non necessariamente transeunte, ben potendo l’effetto
penoso protrarsi anche per lungo tempo. Si tratta in sostanza del turbamento
dell’anima, del dolore intimo sofferti, senza ulteriori connotazioni in termini
di durata, che non degenerano in patologia perché, in tal caso, si rientra
nell’area del danno biologico. Il danno morale – a differenza del danno biolo-
gico che consiste in una lesione del corpo o della psiche – è dunque una lesione
dell’anima. Alla luce di una nuova accezione giurisprudenziale il danno morale
va inteso quale lesione della dignità o integrità morale […]”28
Em meio a esse cenário anterior às famosas sentenças de 2003, o tra-

tamento dado à temática do dano extrapatrimonial, do dano moral pelos
operadores do direito italiano, diga-se doutrina e, especialmente, jurispru-
dência, era tomado por um ar de receio. A restrição legal aos casos
reparáveis fez com que muito se debatesse sobre as situações que não me-
receriam amparo legal, os chamados danos bagatelares.
26
FIANDACA, Lucrezia. Il danno non patrimoniale: percorsi giurisprudenziali. Milano: Giuffrè, 2009, p. 3.
27
28
Tradução livre: o dano moral no sentido do art. 2059 do Código Civil, tradicionalmente ligado aos fatos decorrentes
de crimes, consiste, num sentido lato, a um sofrimento interno; uma perturbação da alma não necessariamente
transitória, uma vez que o efeito doloroso pode durar por um longo período. Trata-se, essencialmente, de uma per-
turbação à alma, de uma dor íntima sofrida, sem conotações adicionais em termos de duração, que não degeneram
em patologias porque, em tal caso, se enquadra na área do dano biológico. O dano moral – diferentemente do bioló-
gico que consiste numa lesão do corpo ou da psique - é, portanto, uma lesão à alma. À luz de uma nova aceitação
jurisprudencial o dano moral é entendido como uma lesão à dignidade ou integridade moral (TAMPIERI, Maura. Il
danno non patrimoniale: la lesione di valori costituzionalmente tutelati. Lavis: Wolters Kluwer, 2015, p. 7).
A discussão acerca dessas situações alcançou maior repercussão ao

ser tratada pelas Seções Unidas da Corte de Cassação. O órgão julgador
máximo se manifestou no sentido de que os desconfortos, as decepções,
insatisfações, entre outros abalos à esfera interna do indivíduo, fazem
parte da vida normal de qualquer pessoa. Para que estes sejam considera-
dos indenizáveis devem ultrapassar um certo limite de tolerância imposto
pelo sistema legal29.
O problema é que, além dessa questão, havia a forte restrição legal
estabelecida pelo art. 2059 do Código Civil, que só foi vencida com as sen-
tenças gêmeas já mencionadas. Nesse âmbito, antes de 2003, buscava-se
desenvolver o sentido da expressão “danno ingiusto” presente no art. 2043
do Código Civil a fim de, se possível, romper a barreira legal.
Acerca do conceito do termo injustiça, esclarece Renato Scognamiglio
que o termo seleciona os interesses que, caso lesados, ensejam o dano.
Acrescenta o autor que essa seleção ocorre no nível normativo “negli spe-
cifici casi determinati dalla legge o in via di interpretazione da parte del
Giudice, chiamato ad individuare la sussistenza, alla stregua della Costitu-
zione, di um specifico diritto inviolabile della persona necessariamente
presidiato dalla minima tutela risarcitoria”30.
Segundo a doutrina italiana, o dano injusto pode ser compreendido
de dois modos: como elemento objetivo do fato ilícito, consistindo numa
lesão a interesse juridicamente protegido; ou, tratando-se de uma obriga-
ção de indenizar, como um prejuízo ao qual pode-se atribuir valor
econômico, seja decorrente de lesão patrimonial, seja não patrimonial (in-
cluindo-se, assim, o dano moral)31. A diferença é que com relação a esse
29
p. 609-634, sett./ott. 2010.
30
p. 609-634, sett./ott. 2010.
31
VISINTINI, Giovanna. I gradi orientamenti della giurisprudenza civile e commerciale: i fatti illiciti – causalità
e danno. Milano: CEDAM, 1999, v. III, p. 3.
último, ao lado dos elementos da ilicitude, a injustiça assume uma confi-

guração peculiar, seja nos casos de remissão à previsão legal, seja quando
se tratar da lesão a um direito inviolável32.
Ao lado dessa temática, também se desenvolveu uma classificação
muito peculiar no direito italiano. Divide-se os danos em “danno evento” e
“danno conseguenza”, respectivamente dano evento e dano consequência.
Alguns autores defendem que o dano evento seria nada mais do que o pró-
prio dano injusto previsto no art. 2043 do Código Civil, já outros
sustentam que seria um acontecimento mediano, entre a conduta danosa
e um evento posterior33.
Por outro lado, o dano consequência consiste nas implicações preju-
diciais que a vítima sofre como consequência da conduta lesiva aos seus
bens juridicamente protegidos34. Em resumo, o dano evento seria, a título
de exemplo, a lesão da perda de um braço, da perda de uma perna. Já o
dano consequência, presente mais na seara extrapatrimonial, seria repre-
sentado pelos efeitos negativos que essa lesão inicial traria para o estado
de ânimo do indivíduo, como o dano moral.
O tópico das funções atribuídas à indenização do dano moral no di-
reito italiano também merece ser trabalhado, ainda que de modo breve. A
primeira função faz menção a uma finalidade compensativa da reparação.
Uma ideia de compensação no âmbito dos danos patrimoniais é algo de
fácil defesa, devido à condição de avaliação mais concreta do prejuízo. To-
davia, no que diz respeito aos danos não patrimoniais, especialmente aos
danos morais, não é tão simples.
O fim básico da compensação é proporcionar a vítima o retorno ao
seu estado anterior à lesão, mas na reparação das lesões morais, adota-se
uma interpretação diferente no sentido de uma “giustizia correttiva, am-
mette l’intrinseca insufficienza del sistema del risarcimento del danno e lo
32
33
PELLEGRINI, Tommaso. Danno conseguenza e danno non patrimoniale: spunti di ricostruzione sistematica. Eu-
ropa e Diritto Privato, Milano, v. 2, p. 455-511, 2016.
34
PELLEGRINI, Tommaso. Danno conseguenza e danno non patrimoniale: spunti di ricostruzione sistematica. Eu-
ropa e Diritto Privato, Milano, v. 2, p. 455-511, 2016.
concepisce come il riconoscimento dell’esistenza di un illecito e un tenta-

tivo non di ripristinare uno status quo ante ormai perduto, ma di sostenere
e aiutare il danneggiato”35.
Surge como oposição à função compensativa o que a doutrina italiana
chama de função satisfativa ou compensativa imprópria. Os doutrinadores
que defendem a função reparatória ou satisfativa da indenização por danos
morais argumentam que, ao contrário das lesões patrimoniais em geral,
uma lesão à moral configura um dano irreparável, que não permite uma
compensação no sentido próprio da palavra. Em verdade, o que se pode
fazer como alternativa é tentar restaurar o estado da vítima com uma com-
pensação, com um valor em dinheiro, a fim de proporcionar alguma
sensação positiva que amenize o sofrimento, algo que os autores chamam
de compensação indireta36.
Essa função alinha-se com a teoria utilizada por alguns juízes italia-
nos para quantificar o dano moral, ou seja, com o grau de sensibilidade da
vítima e com a ideia de que a reparação concretizada num determinado
valor seria, de certo modo, simbólica37. Entretanto, assim como a função
compensativa, a função satisfativa ou compensativa imprópria do art.
2059 do Código Civil sofre duras críticas, com destaque para a ideia de que
nenhum valor em dinheiro poderia adquirir a verdadeira felicidade, ou,
substituir a dor38.
No intuito de superar esses pontos contrários, propõe-se a chamada
função mista, a qual defende que a reparação dos danos não patrimoniais
possui um duplo objetivo: alcançar alguma satisfação mínima ao lesado, a
ponto de ao menos aliviar a dor sofrida através de uma sensação de prazer,
35
BENATTI, Francesca. La difficile quantificazione del danno non patrimoniale. Nuovo Diritto Civile, Roma, a. III, n.
2, p. 107-128, 2008.
36
37
38
VIRGADAMO, Pietro. Danno non patrimoniale e “ingiustizia confermata”. Torino: G. Giappichelli, 2014, p. 263-
264.
e, ainda uma espécie de função punitiva direcionada ao lesante (algo que

não se confunde com os punitive damages expostos anteriormente)39.
A doutrina destaca duas finalidades da função mista. A primeira
aplica-se aos casos de delitos culposos, como os acidentes com automóveis,
em que não se demanda uma reparação por danos morais visando a puni-
ção do ofensor, mas apenas com o fim de receber uma satisfação em
dinheiro. Já a segunda, manifesta-se nos casos de lesões contra a honra,
nas quais a condenação teria um conteúdo sancionatório40.
Por fim, encerra-se esse tópico com uma espécie de resumo feita por
Domenico Chindemi, em que se divide a reparação dos danos não patri-
moniais em três fases. Essa divisão permite uma melhor compreensão da
situação da reparação dos danos morais no direito italiano e como se che-
gou ao atual estado da temática.
A primeira fase chama-se “pioneristica” e remete ao período anterior
a 1986. Nesse tempo os casos de reparação admitidos eram basicamente
restritos aos danos patrimoniais, tendo-se como exceção o dano moral de-
corrente das situações previstas na lei nos termos do art. 2059 do Código
Civil41. Erroneamente confundia-se os termos danos não patrimoniais e
danos morais, tratando-os como se fossem a mesma coisa, com isso, sus-
tentava-se uma natureza punitiva da reparação do dano moral devido a
sua relação com os “reati”42.
A segunda fase tem duração entre 1986 e 2003, iniciando com o re-
conhecimento do dano biológico através da sentença n. 184 de 1986 da
Corte Constitucional. Essa sentença possui uma importância impar para a
temática no direito italiano, pois a partir dela começou um movimento de
39
40
41
CHINDEMI, Domenico. Il “nuovo” danno non patrimoniale. La Nuova Giurisprudenza Civile Commentata, Pa-
dova, n. 2, a. XXII, p. 128-143, feb. 2006. Disponível em http://www.tribunale.varese.it/files/File/
documenti/Il_nuovo_da nno_non_patrimoniale_NGCC.pdf. Acesso em: 16 set. 2019.
42
dova, n. 2, a. XXII, p. 128-143, feb. 2006. Disponível em http://www.tribunale.varese.it/files/File/
documenti/Il_nuovo_da nno_non_patrimoniale_NGCC.pdf. Acesso em: 16 set. 2019.
aceitação, de ampliação dos danos reparáveis, indenizando-se, por exem-

plo, as lesões à esfera sexual, à serenidade familiar, entre outros43.
A terceira e última fase, também conhecida como “fase della tutela
integrale”, considera o período de 2003 em diante, pra ser mais específico,
a partir do julgamento das famosas sentenças gêmeas. Após a manifesta-
ção da Corte de Cassação italiana, houve uma forte mudança no
tratamento dos danos não patrimoniais, ultrapassando-se aquela ideia de
danos biológicos e danos morais, para elevar à categoria de danos repará-
veis todas as violações a direitos constitucionalmente assegurados, como
os direitos da personalidade, por exemplo44.
O tema das sentenças gêmeas será tratado mais a diante, num tópico
específico, devido à sua importância para este trabalho. Na sequência, tam-
bém são abordados, num tópico isolado, os critérios de quantificação do
dano moral sugeridos pela doutrina italiana, destacando-se, de certo
modo, a sua proximidade com o que fora trabalhado no ponto 2.4 desta
pesquisa.
3.1.1 Critérios de quantificação do dano moral no direito italiano
Assim como visto anteriormente acerca do direito brasileiro, na Itália

a doutrina e jurisprudência também elegem alguns critérios, alguns fato-
res que podem ser observados para melhor avaliar o dano moral.
Identifica-se que muitos dos critérios utilizados no Brasil também o são
pelos julgadores italianos, algo que torna o tema da reparação dos danos
morais cada vez mais conectado.
Decorre da função satisfativa que se retira do art. 2059 do Código
Civil italiano o entendimento de que o valor da reparação do dano não
patrimonial, ou melhor, do dano moral no caso deste trabalho, não deve
43
dova, n. 2, a. XXII, p. 128-143, feb. 2006. Disponível em http://www.tribunale.varese.it/files/
File/documenti/Il_nuovo_da nno_non_patrimoniale_NGCC.pdf. Acesso em: 16 set. 2019.
44
dova, n. 2, a. XXII, p. 128-143, feb. 2006. Disponível em http://www.tribunale.varese.it/
files/File/documenti/Il_nuovo_da nno_non_patrimoniale_NGCC.pdf. Acesso em: 16 set. 2019.
ser extraído da proporção entre conduta e sanção, mas entre prejuízo e

quantum. Ou seja “[...] pur essendo il dolo inteso, non per questo il danno
cagionato dovrebbe essere considerato più rilevante: non vi è alcun ele-
mento che autorizzi a pensare che vi sia una proporzione tra elemento
soggettivo dell’illecito e pregiudizio patito dalla vittima.”45.
Inicialmente, aborda-se o critério da gravidade do fato, da conduta,
também utilizado pelos juízes brasileiros. Interessante ressaltar-se que a
gravidade do fato para fins de quantificação do dano moral como parâme-
tro para orientar o magistrado tem origem na antiga interpretação dada
aos artigos 2059 do Código Civil Italiano e 185 do Código Penal Italiano,
relacionada com a superada vinculação dano moral e crime.46. Afirma-se
que a gravidade da ofensa assume um papel de destaque, pois também é
um critério para a admissão da reparabilidade dos danos morais. Isso por-
que, é forte no direito italiano a ideia de que a ofensa, para ser indenizável,
precisa ultrapassar um certo limite mínimo de tolerabilidade para ser tu-
telada pelo ordenamento jurídico47.
Insta salientar que nem sempre o critério terá o mesmo valor. Em
realidade, cada caso concreto exigirá dos magistrados uma análise sensível
para identificar o grau de relevância a ser atribuído à conduta lesante.
Identifica-se a funcionalidade do critério pela sua constante presença em
decisões da Corte de Cassação italiana, como nos julgados n. 14752 de 14
de novembro de 200048, e n. 29191 de 12 de dezembro de 200849.
45
46
SELLA, Mauro. La responsabilità civile: i danni morali. Milano:UTET Giuridica, 2013, p. 42.
47
GRONDONA, Mauro. La responsabilità civile tra libertà individuale e responsabilità sociale: contributo al di-
battito sui «risarcimenti punitivi». Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 2017, p. 58.
48
Segue trecho da referida sentença: [...] la equitativi, tenendo conto della gravita del reato e del patema d’animo
subito dalla vittima; quando il giudice dia conto d’aver considerato questi fattori ed il giudizio sia congruente al caso,
la concreta determinazione dell’ammontare del danno non deve poi essere palesemente sproporzionata per difetto o
per eccesso (FRANZONI, Massimo. Trattatto della responsabilità civile: il danno risarcibile. 2. ed. Milano: Giuffrè,
2010, p. 630).
49
Segue trecho da referida sentença: [...]nella valutazione del danno morale contestuale alla lesione del diritto della
salute, la valutazione di tale voce, dotata di logica autonomia in relazione alla diversità del bene protetto, che pure
attiene ad un diritto inviolabile della persona, deve tener conto delle condizioni soggettive della persona umana e della
gravità del fatto, senza che possa considerarsi il valore della integrità morale una quota minore del danno alla salute
(RIZZO, Nicola. Danno morale e quantificazione del risarcimento attorno al pregiudizio considerato prevalente. Le
Nuove Leggi Civili Commentate, Milano, n. 11, ano XXVII, nov. 2011, p. 10).
O critério da intensidade do sofrimento da vítima é analisado ao lado

da gravidade da conduta por conta da sua proximidade relacional. Ao co-
meçar a tratar o tema a própria doutrina reconhece o seu principal
obstáculo, ou melhor, a principal dificuldade prática que é dimensionar o
sofrimento individual de cada vítima50.
Em face da subjetividade do critério, aponta-se três maneiras de iden-
tificá-lo. Uma primeira defende que o magistrado deve se ater ao contexto
moral e intelectual do ofendido. A segunda, numa tentativa de simplifica-
ção, sustenta que os julgadores devem considerar a sensibilidade do
homem médio. Já a terceira guia o juiz a analisar a sensibilidade subjetiva
do indivíduo, psicologicamente identificável. Esta é a entendida pela dou-
trina como a mais adequada, pois é a única que permite ao julgador
identificar o real efeito da conduta lesiva na vítima51.
Outro critério relevante é a análise das condições econômicas e soci-
ais das partes. A doutrina italiana trata da questão econômica e social
juntas, mas seria plenamente possível trata-los separadamente. Destaca-
se que, assim como adverte a doutrina brasileira, a italiana também alerta
que a condição econômica do ofensor não possui relação com a conduta
danosa, não devendo servir de parâmetro puro para aumentar ou dimi-
nuir o montante indenizatório, ou seja, não se deve elevar ou reduzir o
quantum simplesmente por conta da capacidade econômica das partes52.
No que diz respeito à condição social a Corte de Cassação no julgado
n. 2491, de 1 de março de 1993, elucida que “[...] il patema d’animo e le
sofferenze morali sono ricollegabili e proporzionali anche all’inserimento
del soggetto in un determinato contesto sociale e al discredito che dai fatti
diffamatori ne deriva nel suo ambito”53.
Os critérios utilizados no direito italiano são muito próximos aos
apresentados no tópico 2.4 deste trabalho. Existem autores que também
50
51
52
53
defendem que sejam consideradas a sensibilidade do ofendido, o sexo, a

idade, e a relação com a vítima nos casos de morte54. Posto isso, parte-se
para um dos principais temas deste capítulo, a mudança gerada no orde-
namento jurídico italiano através de duas sentenças julgadas em 2003.
3.1.2 As “sentenze gemelle” como um marco central da mudança de

posição das cortes italianas
Como referido no tópico 3.1 desta pesquisa, com a Constituição da

República italiana de 1948 começou-se a questionar a constitucionalidade
da restrição legal à reparação dos danos não patrimoniais, especialmente
dos danos morais, imposta pelo art. 2059 do Código Civil. As discussões
foram instigadas pelo conteúdo do art. 2º55, com relação aos direitos cons-
titucionalmente invioláveis do homem e do art. 32 56, com relação ao
direito à saúde e os debates entorno dos danos à saúde.
Depreende-se do artigo segundo que a figura do indivíduo, da pessoa
humana é elevada a uma nova categoria de importância dentro do orde-
namento jurídico italiano. De fato a pessoa humana passa a ser o centro
dos interesses e titular de direitos essenciais a sua vivência social, como
por exemplo, os de caráter moral, como direitos de personalidade. Maura
Tampieri, por exemplo, sustenta que o artigo segundo alcançou uma po-
sição nuclear na seara constitucional italiana, principalmente ao
considerar “la persona umana con i suoi valori, con i suoi bisogni materiali
54
629.
55
Art. 2. La Repubblica riconosce e garantisce i diritti inviolabili dell’uomo, sia come singolo, sia nelle formazioni
sociali ove si svolge la sua personalita`, e richiede l’adempimento dei doveri inderogabili di solidarieta` politica,
economica e sociale (ITÁLIA. Constituição (1946). Costituzione della Repubblica Italiana. Disponível em:
https://www.senato.it/1024. Acesso em: 17 set. 2019).
56
Art. 32. La Repubblica tutela la salute come fondamentale diritto dell’individuo e interesse della collettivita`, e
garantisce cure gratuite agli indigenti. Nessuno puo` essere obbligato a un determinato trattamento sanitario se non
per disposizione di legge. La legge non puo` in nessun caso violare i limiti imposti dal rispetto della persona umana
(ITÁLIA. Constituição (1946). Costituzione della Repubblica Italiana. Disponível em: https://www.senato.it/1024.
Acesso em: 17 set. 2019).
e spirituali, rivela la sua finalità: quella di tutelare la persona integralmente

e in tutti i suoi modi di essere essenziali.”57.
Quando se faz referência aos julgamentos de 2003, de imediato
pensa-se nas sentenças gêmeas n. 8827 e 8828. Entretanto, Lorenzo Ripa,
ao abordar a evolução e de certa forma superação da interpretação dada
ao artigo 2059 do Código Civil italiano, faz uma pertinente observação
acerca da existência de cinco importantes sentenças para o desenvolvi-
mento da reparação dos danos morais, todas proferidas em 2003 pela
Corte de Cassação, e não apenas de duas58.
As primeiras três sentenças da Corte possuem conteúdo muito pare-
cido, trata-se dos julgados n. 7281, 7282 e 7283, de 12 de maio de 2003.
Essas três sentenças abordaram um dos pontos mais complicados envol-
vendo a reparação do dano moral, a sua incidência nos casos de acidentes
de trânsito. Inicialmente, sustentava-se que estaria relacionado aos fatos-
crimes, ou seja, aos delitos, e, consequentemente, exigia-se a comprovação
da culpa, ou melhor, do dolo do autor da lesão59.
A respeito disso, com o surgimento do novo Código de Processo Penal
italiano em 1989, fortaleceu-se a ideia de superação da ultrapassada visão
de prevalecimento da esfera penal sobre a civil, encaminhando-se para um
estado de paridade. A inovação que floresce com essas três sentenças é no
sentido de melhor interpretar o art. 2059 do Código Civil, a fim de escla-
recer que o dispositivo não se concentra em punir o ofensor, mas sim em
admitir uma reparação à vítima, afastando o foco da questão da culpa do
ofensor e direcionando-o para a efetiva reparação da vítima60.
As outras duas sentenças da Corte de Cassação, n. 8827 e 8828 de
2003, representam um marco na responsabilidade civil italiana. Segundo
57
Tradução livre: a pessoa humana com seus valores, com suas necessidades materiais e espirituais, revela a sua
finalidade: aquela de tutelar a pessoa integralmente em todos os seus modos de ser essencial (TAMPIERI, Maura. Il
danno non patrimoniale: la lesione di valori costituzionalmente tutelati. Lavis: Wolters Kluwer, 2015, p. 4).
58
59
60
Lorenzo Ripa, através dessas sentenças o objetivo não foi alterar a inter-
pretação da tipicidade do art. 2059, que acabava por limitar o dano não
patrimonial reparável aos casos previstos na lei. Mas sim “rimodellare l’in-
tera categoria del danno non patrimoniale”, questionando-se o que seria o
dano não patrimonial e quando ele seria reparável61.
De modo bastante resumido, tem-se que o caso da sentença n. 8827
tratava de um processo em que os pais de uma criança pleitearam diferen-
tes tipos de reparações, inclusive por dano moral, por conta da negligência
médica durante o parto, de um erro de diagnóstico, que resultou em di-
versas sequelas para a criança que vive praticamente em estado vegetativo.
Já no caso da sentença n. 8828, trata-se da busca de reparação pela perda
da relação parental pela esposa devido à morte do seu marido num aci-
dente de trânsito62.
Devido à importância desses julgamentos, transcreve-se alguns dos
principais trechos. Inicia-se pela sentença n. 8827 de 31 de maio de 2003,
com destaque para o ponto que refere a tentativa, inclusive através de leis,
de prever mais casos de reparação de danos não patrimoniais como forma
de superar a restrição do art. 2059:
[...] la tradizionale restrittiva lettura dell’articolo 2059, in relazione all’articolo

185 c.p., come diretto ad assicurare tutela soltanto al danno morale soggettivo,
alla sofferenza contingente, al turbamento dell’animo transeunte determinati
da fatto illecito integrante reato (interpretazione fondata sui lavori preparatori
del codice del 1942 e largamente seguita dalla giurisprudenza), non può essere
ulteriormente condivisa. Nel vigente assetto dell’ordinamento, nel quale as-
sume posizione preminente la Costituzione – che, all’articolo 2, riconosce e
garantisce i diritti inviolabili dell’uomo -, il danno non patrimoniale deve es-
sere inteso come categoria ampia, comprensiva di ogni ipotesi in cui sia leso
un valore inerente alla persona. (...)
Nella legislazione successiva al codice si rinviene un cospicuo ampliamento dei
casi di espresso riconoscimento del risarcimento del danno non patrimoniale
61
RIPA, Lorenzo. Il danno non patrimoniale da inadempimento. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane. 2013, p. 81-
82.
62
CASSANO, Giuseppe. Le prove e la liquidazione dei danni non patrimoniali dopo le S.U. Dogana: Maggioli,
2009, p. 357-370.
anche al di fuori dell’ipotesi di reato, in relazione alla compromissione di valori

personali (articolo 2 della legge 117/1988: risarcimento anche dei danni non
patrimoniali derivanti dalla privazione della libertà personale cagionati
dall’esercizio di funzioni giudiziarie; articolo 29, comma 9, della legge
675/1996: impiego di modalità illecite nella raccolta di dati personali; articolo
44, comma 7, del decreto legislativo 286q1998 adozione di atti discriminatori
per motivi razziali, etnici o religiosi; articolo 2 della legge 89/2001: mancato
rispetto del termine ragionevole di durata del processo).63
Em complementação a esse entendimento, tem-se o seguinte trecho

da sentença n. 8828, também julgada em 31 de maio de 2003:
La questione cruciale riguarda il limite al quale l’articolo 2059 del codice del
1942 assoggetta il risarcimento del danno non patrimoniale: ritiene il collegio
che, venendo in considerazione valori personali di rilievo costituzionale, deve
escludersi che il risarcimento del danno non patrimoniale che ne consegua sia
soggetto al limite derivante dalla riserva di legge correlata all’articolo 185 c.p.
Una lettura della norma costituzionale orientata impone di ritenere inoperante
il detto limite se la lesione ha riguardato valori della persona costituzional-
mente garantiti. Occorre considerare, in fatti, che nel caso in cui la lesione
abbia inciso su un interesse costituzionalmente protetto la riparazione me-
diante indennizzo (ove non sia praticabile quella in forma specifica) costituisce
la forma minima di tutela, ed una tutela minima non é assoggettabile a speci-
fici limite, poiché ciò si risolve in rifiuto di tutela nei casi esclusi (...). D’altra
parte, il rinvio ai casi in cui la legge consente la riparazione del danno non
patrimoniale ben può essere riferito, dopo l’entrata in vigore della Costitu-
zione, anche alle previsioni della legge fondamentale, atteso che il
riconoscimento nella Costituzione dei diritti inviolabili inerenti alla persona
63
Tradução livre: a leitura restritiva tradicional do artigo 2059, em relação ao artigo 185 do Código Penal Italiano,
orientada a garantir proteção apenas a danos morais subjetivos, a sofrimentos contingentes, a perturbações da alma
transitória determinadas por um crime (interpretação baseada em trabalhos preparatórios do código de 1942 e am-
plamente seguido pela jurisprudência), não podem ser mais compartilhados. Na atual estrutura de ordens, na qual a
Constituição assume uma posição de destaque - que, no Artigo 2, reconhece e garante os direitos invioláveis do
homem - o dano não pecuniário deve ser entendido como uma categoria ampla, incluindo qualquer hipótese em que
um valor inerente à pessoa é prejudicado. (...) Na legislação que segue o código, há uma conspícua expansão dos
casos de reconhecimento expresso de indenização por danos não pecuniários, mesmo fora da hipótese de crime, em
relação ao comprometimento de valores pessoais (artigo 2 da Lei 117/1988: indenização também de danos não pecu-
niários decorrentes da privação de liberdade pessoal causada pelo exercício de funções judiciais; artigo 29, parágrafo
9, da lei 675/1996: uso de métodos ilegais na coleta de dados pessoais; artigo 44, parágrafo 7, do decreto legislativo
286q1998 de atos discriminatórios por razões raciais, étnicas ou religiosas; artigo 2 da lei 89/2001: descumprimento
do prazo razoável de duração do julgamento) (CASSANO, Giuseppe. Le prove e la liquidazione dei danni non
patrimoniali dopo le S.U. Dogana: Maggioli, 2009, p. 360-361).
non aventi natura economica implicitamente, ma necessariamente, ne esige la

tutela, ed in tal modo configura un caso determinato dalla legge, al massimo
livello, di riparazione del danno non patrimoniale.64
Percebe-se que houve uma ampliação da abrangência dos danos não

patrimoniais, entendendo-se que o termo compreenderia também os da-
nos biológicos e existenciais, rompendo com a visão limitada de danos
morais subjetivos que havia65. O reflexo desse novo entendimento exposto
pela Corte foi quase que imediatamente percebido nos tribunais italianos.
A sentença da Corte Constitucional n. 233 de 11 de julho de 2003, em me-
nos de dois meses comprovou a mudança ocorrida. Segundo extrai-se do
julgado, a limitação legal do art. 2059 configuraria uma ofensa ao direito
fundamental à serenidade moral assegurado pelo art. 2 da Constituição66.
Da interpretação constitucional do artigo 2059 é que se retira os fun-
damentos da reparação dos danos não patrimoniais. No intuito de ampliar
a proteção da pessoa humana, rompeu-se o vínculo entre o art. 2059 do
Código Civil e o art. 185 do Código Penal, estabelecendo-se que, lesão à
interesse pessoal constitucionalmente protegido legitima a pretensão in-
denizatória por danos não patrimoniais, sendo essa lesão suficiente para
configurar a reserva de lei do art. 205967.
64
Tradução livre: A questão crucial diz respeito ao limite a que o artigo 2059 do código de 1942 sujeita a indenização
por danos não-pecuniários: o conselho acredita que, levando em consideração valores pessoais de importância cons-
titucional, deve-se excluir que a indenização por danos não-pecuniários que se segue está sujeita ao limite decorrente
da reserva legal relacionada ao artigo 185 do código penal. Uma leitura da regra constitucional orientada exige que o
referido limite seja considerado inoperante se a lesão envolver valores constitucionalmente garantidos da pessoa.
Deve-se considerar, de fato, que, no caso de o dano ter afetado um interesse constitucionalmente protegido, o reparo
por meio de compensação (onde o específico não é praticável) constitui a forma mínima de proteção e uma proteção
mínima não está sujeita a limite, uma vez que isso resolve a recusa de proteção em casos excluídos (...). Por outro
lado, a referência a casos em que a lei permite a reparação de danos não pecuniários pode remeter, após a entrada
em vigor da Constituição, também às disposições da lei fundamental, uma vez que o reconhecimento na Constituição
de direitos invioláveis inerente à pessoa que não tem natureza econômica implicitamente, mas necessariamente,
exige sua proteção e, dessa forma, instaura um caso determinado por lei, no mais alto nível, para reparar danos não
pecuniários (CASSANO, Giuseppe. Le prove e la liquidazione dei danni non patrimoniali dopo le S.U. Dogana:
Maggioli, 2009, p. 372-373).
65
66
CASSANO, Giuseppe. Le prove e la liquidazione dei danni non patrimoniali dopo le S.U. Dogana: Maggioli,
2009, p. 379.
67
585.
Nesse sentido, interpretar o disposto no art. 2059 com a ideia de que

ainda seria necessária a ocorrência de uma infração, um crime para que
se configurasse a lesão à moral é um erro grosseiro. Ao persistir nessa
equivocada interpretação, estar-se-ia, de certo modo, refutando a nova po-
sição dos danos morais e dos danos não patrimoniais, haja vista que
passou-se a compreender a expressão “dano não patrimonial” como as le-
sões que afetam interesses inerentes à pessoa, e não apenas como “dano
moral subjetivo”. Identificou-se dentro do termo danos não patrimoniais
uma série de danos, como os morais, os biológicos e, até mesmo os exis-
tenciais68.
Destaca-se que apesar dessa mudança na interpretação dos artigos
2.043 e especialmente 2.059, não se está proibindo o legislador de dispor
acerca de danos não patrimoniais tutelados, especialmente sobre situações
que não se encaixam no texto constitucional69. Ademais, como consequên-
cia dessa mudança, cita-se o fato de que os casos de danos à saúde, como
os biológicos passaram a ser reparados com base no art. 2059, e não mais
pelo art. 204370.
O destaque dado ao art. 2º da Constituição italiana fez com que se
renovassem as discussões acerca do correto significado da expressão “di-
reitos invioláveis”. Seriam invioláveis aqueles direitos que, segundo a
doutrina, estivessem em posição de proximidade aos interesses primários
e essenciais do indivíduo, ou, os relacionados à dignidade humana71. Por
conta dessa temática, a doutrina elaborou duas teorias acerca do caráter
que o referido artigo de fato possuiria na prática jurídica.
Uma primeira prega o caráter aberto, no sentido de que o conteúdo
do artigo deve abarcar os direitos, os interesses socialmente relevantes que
forem surgindo como resultado das evoluções sofridas pela sociedade. Por
68
69
p. 609-634, sett./ott. 2010.
70
531.
71
outro lado, a ideia de caráter fechado defende que os direitos invioláveis

reconhecidos pelo artigo seriam apenas aqueles já previstos ao longo do
texto constitucional, o que implicava uma espécie de restrição ao ideal pro-
tetivo do artigo72. O autor Pietro Virgadamo esclarece que a Corte
Constitucional alterou gradativamente a sua posição.
Num primeiro momento adotava-se a teoria fechada, mas em seguida
a Corte apresentou uma certa flexibilização ao entender que, quanto aos
direitos de liberdade, a sua proteção pelo manto do art. 2º não exigiria a
menção expressa em outros pontos do texto constitucional. A necessidade
de proteger direitos como a identidade sexual e o direito ao nome, fez com
que a Corte adotasse de modo expresso a teoria aberta, a fim de possibilitar
o amparo Constitucional a direitos que, na época de elaboração da Carta
Magna, sequer eram considerados pela sociedade73.
Após as sentenças denominadas gêmeas de 2003, permaneceu forte
a posição no sentido de manter o tratamento do dano moral subjetivo na
sua condição anterior às sentenças mencionadas. Todavia, em 2008, junto
das discussões acerca da admissibilidade ou não dos punitive damages no
ordenamento jurídico italiano, aproveitou-se para concretizar de fato a no-
ção trazida pelas famosas sentenças74.
Nessa senda, cabe mencionar o argumento da Corte de Cassação no
julgamento n. 1361 de 2014 acerca da qualificação do dano moral. Ao abor-
dar o dano moral e a sua essência na integridade moral, tem-se que esta é
compreendida como uma espécie, como algo que se origina da dignidade
da pessoa humana que se extrai perfeitamente do conteúdo do art. 2º da
Constituição italiana75. Essa reflexão da corte demonstra o amadureci-
mento do tema no direito italiano após os julgados de 2003. Do
72
73
74
534.
75
TAMPIERI, Maura. Il danno non patrimoniale: la lesione di valori costituzionalmente tutelati. Lavis: Wolters Klu-
wer, 2015, p. 14.
reconhecimento da relação entre os danos não patrimoniais e, principal-

mente, entre o dano moral e a dignidade da pessoa humana, conclui-se
quão atrasado e prejudicial era aquela posição legalista, limitativa da lei-
tura que se fazia do art. 2059 do Código Civil.
Enfim, como efeito das famosas decisões de 2003, tem-se que a con-
cepção de danos imateriais reparáveis deixou de ser limitada. Passou-se a
entender que tanto os danos oriundos de um delito concretamente pre-
visto na lei, como os danos decorrentes de um ato considerado ilícito
abstratamente são reparáveis. Com isso, passou-se a definir o dano moral
como “il pregiudizio transitorio, che attiene alla serenità della persona, in-
cisa dall’evento lesivo”76.
Além disso, a principal evolução é o reconhecimento de reparação do
dano não patrimonial decorrente da violação de interesses relativos à pes-
soa constitucionalmente protegidos, tornando irrelevante a necessidade de
previsão legal77. A evolução gerada pelas sentenças gêmeas com o rompi-
mento da barreira legalista existente resultou, de forma evidente, na
admissão da reparabilidade indiscriminada não apenas dos casos de danos
não patrimoniais, mas também dos casos de danos patrimoniais (que para
serem reparados já exigiam apenas a configuração como dano injusto)78.
3.1.3 O desenvolvimento da técnica do tabelamento no direito italiano
O uso da técnica de tabelamento das indenizações pelos tribunais ita-

lianos começou de modo restrito. A sua origem está diretamente
relacionada com o tema da reparação dos danos à saúde, posteriormente
compreendidos como danos biológicos. A melhor doutrina italiana, que
será apontada na sequência, destaca a evolução da reparação dessa espécie
de dano.
76
IANNI, Vicenzo. Il danno morale. In: CENDON, Paolo. Responsabilità civile. v. 3. Milano: UTET Giuridica, 2017,
p. 5147.
77
78
Como primeira sugestão de método reparatório tinha-se a valoração

equitativa pura pelo magistrado. Fundamentado no art. 1226 do Código
Civil79, recebeu duras críticas pela contrariedade à ideia de uniformidade
e harmonia jurisprudencial visada. Outro método era o chamado de geno-
vense, conhecido por multiplicar o triplo do valor da pensão social anual
pelo coeficiente de capitalização estipulado conforme a idade e o sexo da
vítima, e considerar o percentual do grau de efeitos posteriores da lesão.
Esse método foi barrado pela Corte de Cassação em 1993, pela sentença n.
357, que considerou inválido o fundamento legal utilizado para embasá-
lo80.
Uma terceira forma de valoração, mais evoluída do que as duas pri-
meiras, é o chamado modelo pisano. Sua principal característica é o fato
de observar o duplo aspecto do dano biológico, o que tem em conta a
ofensa psicofísica, e o que guarda as consequências da lesão nas atividades
exercidas pela vítima. Por extrair seus valores de percentuais estatísticos
de invalidade e de precedentes jurisprudenciais, mostrou-se uma introdu-
ção ao método que seria futuramente chamado de tabelar81.
A quarta e última forma é o método do tabelamento. Esse surge como
uma alternativa para minimização das incertezas que pairavam sobre os
valores concedidos à título de danos biológicos. O objetivo era evitar deci-
sões extremamente diferentes em casos próximos dentro do mesmo
tribunal. Por conta disso, alguns tribunais começaram a elaborar suas pró-
prias tabelas, sendo a mais famosa a do Tribunal de Milão, que, nos
primeiros anos dessa técnica, serviu de base para outros Tribunais criarem
suas próprias tabelas, como os de Florença e Veneza82.
Com o passar dos anos pôde-se identificar uma certa preferência não
apenas dos Tribunais, mas também da Corte de Cassação pelo método ta-
belar para valorar o dano biológico. Dentre os argumentos de seus
79
Art. 1226. Se il danno non può essere provato nel suo preciso ammontare, è liquidato dal giudice con valutazione
equitativa (ITÁLIA. Codice Civile. Disponível em: https://www.brocardi.it/codice-civile/. Acesso em: 7 set. 2019).
80
81
82
defensores, cita-se a uniformização da proteção a direitos lesados quando

os efeitos do prejuízo sejam parecidos e o que a doutrina italiana chama
de personalização, que consiste no dever do magistrado, a despeito do va-
lor extraído da tabela, observar as particularidades de cada caso83.
A fim de elucidar melhor o tema é interessante conceituar o dano
biológico, entendido como um dos tipos de danos não patrimoniais admi-
tidos no direito italiano. Nesse ponto, tem-se a doutrina de Pier Giuseppe
Monateri que sustenta que o dano biológico compreende “[...] qualsiasi
violazione ingiusta dell’integrità psicofísica della persona, che ne modifichi
in senso peggiorativo il modo di essere e che incida negativamente sulla
sfera individuale del soggetto nelle sue manifestazioni di vita.”84.
O tema tomou tamanha importância que o legislador italiano optou
por prever no art. 139 do Código de Seguros de 2005 um conceito legal de
dano biológico85. O desenvolvimento do tema foi notado nos Tribunais, em
1981, no caso Ferrante contra Lisi, a Corte de Cassação reconheceu que o
dano biológico deve ser indenizado, ainda que não afete a capacidade de
produzir renda da vítima, e de modo independente a outras lesões patri-
moniais ou não que a vítima tenha sofrido pela conduta do ofensor86.
Insta salientar que, a doutrina e a jurisprudência italianas distinguem
o dano biológico do dano moral. Afirma-se que ao contrário dos danos
morais, os biológicos não possuem uma essência estritamente subjetiva,
sendo possível o uso de critérios puramente objetivos para sua valoração.
Isso se deve ao fato de que os danos biológicos são uma evolução dos danos
83
RIZZO, Nicola. Danno morale e quantificazione del risarcimento attorno al pregiudizio considerato prevalente. Le
Nuove Leggi Civili Commentate, Milano, n. 11, ano XXVII, nov. 2011, p. 9.
84
Tradução Livre: qualquer violação injusta à integridade psicofísica da pessoa, que modifique em sentido prejudicial
o seu modo de ser e que afete negativamente a esfera individual do sujeito nas suas manifestações de vida
(MONATERI, Pier Giuseppe. Le fonti delle obbligazioni: la responsabilità civile. Torino: UTET, 1998, v. 3, p. 584).
85
Art. 139. [...] per danno biologico si intende la lesione temporanea o permanente all’integrità psico-fisica della
persona, suscettibile di accertamento medico-legale, che esplica un’incidenza negativa sulle attività quotidiane e sugli
aspetti dinamico-relazionali della vita del danneggiato, indipendentemente da eventuali ripercussioni sulla sua capa-
cità di produrre reddito. Disponível em: https://www.altalex.com/documents/news/2014/10/20/
assicurazione-obbligatoria-per-i-veicoli-a-motore-e-i-natanti#titolo. Acesso em: 21 set. 2019.
86
FACCHINI NETO, Eugênio. A tutela aquiliana da pessoa humana: interesses protegidos – análise de direito compa-
rado. Revista da AJURIS, Porto Alegre, v. 39, n. 127, p. 157-195, set. 2012.
à saúde, entendidos em sentido estrito, como aquelas lesões ao corpo hu-

mano que permitem uma avaliação puramente objetiva87.
Feito este esclarecimento acerca do dano biológico, retoma-se o tema
do tabelamento. Como mencionado, alguns tribunais começaram a elabo-
rar suas próprias tabelas, esse trabalho era realizado (e hoje ainda é) pelos
observatórios de justiça civil de cada tribunal. O observatório é um grupo
de estudiosos formado por advogados, juízes, médicos-legistas e professo-
res universitários, todos atuando com o fim de aprimorar a prática
jurídica. Dentre esses grupos, o mais conhecido é o de Milão, que elaborou
sua primeira tabela entre 1995 e 199688, cuja aplicação perdurou até a nova
edição de 200489.
Em meio ao crescimento dessa técnica, que possui na sua origem o
ideal de harmonizar as decisões nos Tribunais, começa-se a discutir a cri-
ação de uma tabela única nacional com o objetivo de proporcionar uma
harmonia ainda maior. É indiscutível que as tabelas desenvolvidas por di-
versos Tribunais proporcionaram uma maior segurança no âmbito
regional, mas criaram diferenças consideráveis ao se analisar o contexto
nacional. Em que pese essa situação, o desenvolvimento de uma única ta-
bela para todo país não é algo simples, exigiria uma atuação conjunta de
vários Tribunais, e pela sua complexidade não foi concretizada. Como al-
ternativa, tem-se adotado a tabela de Milão como preferencial, seja pelas
Cortes superiores, seja por Tribunais de outras regiões, essa é a tabela
mais utilizada pelos magistrados italianos90.
A referida técnica aperfeiçoou-se de tal forma que passou a orientar
não apenas os casos de danos biológicos, mas também de danos morais.
87
88
À primeira versão da tabela foram proferidas algumas críticas importantes, especialmente com relação aos valores,
como: os valores propostos aos casos de lesões chamadas “micropermanenti”, entenda-se aquelas de percentual de
invalidade até 10% e as de percentual entre 15-35%, eram muito baixos; o montante sugerido aos casos de invalidade
de 100% era excessivamente alto em comparação com outras tabelas; os valores estabelecidos na tabela considera-
vam o alto custo de vida em Milão, mas se mostravam desproporcionais com relação a outras cidades (SPERA,
Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano: Giuffrè, 2018, p. 15).
89
SPERA, Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano: Giuffrè, 2018, p. 14.
90
Entretanto, alguns autores alertam que a sua aplicabilidade no que diz res-
peito à quantificação do dano moral é diferente91. A jurisprudência da
Corte de Cassação (n. 394, seção III, de 2 de janeiro de 2007) confirma a
possibilidade de se utilizar a técnica do tabelamento criada para valorar o
dano biológico, quando o juiz precisar quantificar o dano moral92.
Ocorre que, no ano de 2008, as Seções Unidas da Corte de Cassação
italiana por meio de alguns julgamentos (26.972, 26.973, 26.974 e 26.975),
especialmente do n. 26972, de onze de novembro, gerou uma nova posição
acerca dos danos não patrimoniais, o que exigiu uma mudança na forma
como as tabelas eram utilizadas.
Esse grupo de sentenças, também conhecido como as sentenças de
San Martino, emerge do uso indevido da viabilidade da reparação do dano
moral e, principalmente do dano existencial, após as famosas sentenças de
2003. O cenário era de abuso por parte de muitos advogados, pois bus-
cava-se reparação a título de dano existencial por situações cuja existência
de direito à reparação era até mesmo duvidosa. O problema é que os juízes
acolheram esses pleitos e concederam indenizações altíssimas para situa-
ções de pouca relevância, como, por exemplo, o rompimento do salto da
noiva durante a cerimônia do casamento.
Não obstante o tema do dano existencial fosse o centro da questão, os
julgamentos refletiram igualmente sobre os danos morais. As Seções Uni-
das firmaram posição no sentido de que o dano não patrimonial é
categoria geral, não passível de ser subdividido em subcategorias. Não se
reconhece, assim, a subcategoria de dano existencial93. Nesse contexto, as
diferentes denominações (dano biológico, moral, existencial, perdita del
rapporto parentale) assumiriam um caráter descritivo, mas não autônomo
de dano não patrimonial.
91
626.
92
93
Com a posição adotada, houve um rompimento da ideia de dano exis-

tencial como categoria autônoma de dano, passando a ser entendido,
segundo Damiano Spera, como merecedor de reparação e, ainda, como
parte do dano reparável do art. 2.059 do Código Civil italiano94. Para au-
tores como Pietro Virgadamo, essas sentenças consagraram a rejeição do
ordenamento jurídico italiano ao chamado dano existencial95. Entretanto,
cabe destacar que não são todos, ou sequer a maioria dos autores italianos
que se adotam esse entendimento.
Antes de avançar-se quanto ao desenvolvimento das tabelas, cabe re-
ferir três diferentes situações pós San Martino: algumas decisões em
seguida continuaram a reparar o dano biológico e o moral separadamente,
alcançando-se o dano moral através de um percentual do biológico; outras
decisões passaram a entender que o dano moral teria sido absorvido pelo
biológico, manifestando-se através da personalização deste; já outros juí-
zes mais radicais rejeitavam a reparação do dano moral, pois diziam que
haveria uma duplicação de reparações quando já tivesse sido reconhecido
o biológico96. Percebe-se que, em verdade, o legado das sentenças de San
Martino foi evitar que situações de pouca relevância fossem reconhecidas
como dano existencial e aptas a fundamentar indenizações extremamente
elevadas.
Feita essa observação necessária das sentenças de San Martino, de
modo concreto temos que no período anterior aos julgamentos de 2008,
costumava-se fixar o valor do dano moral com base no já estabelecido à
título de dano biológico (apenas para fins de valores, não de reconheci-
mento autônomo). Fazia-se um cálculo de um quarto até a metade do valor
do dano biológico para ser concedido como dano moral97. Em verdade,
94
SPERA, Damiano. Tecniche di liquidazione del danno non patrimoniale: equità e tabele. In: CONSIGLIO
SUPERIORE DELLA MAGISTRATURA. Nona Commissione. Tirocinio e Formazione Professionale. Incontro di Stu-
dio n. 5326 sul Tema: “le voci di danno e il loro computo nella materia contrattuale, extracontrattuale e lavoristica”.
Roma: [S.n.], 18-20 abr. 2011, p. 1-33, Disponível em: https://www.unipa.it/. Acesso em: 22 set. 2019.
95
96
VIRGADAMO, Pietro. Danno non patrimoniale e “ingiustizia confermata”. Torino: G. Giappichelli, 2014, p. 66-
67.
97
GRASSO, Gianluca. Sul risarcimento del danno non patrimoniale, con particolare riguardo all’inadempimento con-
trattuale: la giurisprudenza è “unita” contro le “Sezioni Unite”? In: La discrezionalità del giudice: le esperienze in
para ser mais específico, esse valor de um quarto era extraído nos casos
das lesões “micropermanenti”, aquelas com percentual de invalidade entre
1-9% (um a nove por cento). Para os casos de invalidade superior a 10%
(dez por cento) o montante base retirado do valor do dano biológico era
aumentado até o máximo de 50% (cinquenta por cento) nos casos em que
o percentual de invalidade fosse superior a 33-34% (trinta e três a trinta
e quatro por cento)98.
Após as mudanças no entendimento da Corte de Cassação esse modo
de estabelecer um montante para o dano moral precisou ser readequado.
Com a unidade proposta aos danos não patrimoniais evidencia-se que “la
sofferenza morale, che non abbia dato luogo a degenerazioni patologiche,
qualora si accompagni al danno alla salute, va liquidata personalizzando il
danno biologico”99. O intuito, a princípio, era particularizar cada caso, mas
isso já era feito anteriormente, não se desconsiderava o diferencial de cada
situação, por isso alguns autores questionam-se se o dano moral não aca-
bou absorvido pelo dano biológico com essa nova interpretação100.
Costumava-se aceitar, no período anterior às sentenças de 2008, que
o dano moral também fosse avaliado de modo presumido pelo magistrado,
desde que realizada a devida individualização dos efeitos da lesão na ví-
tima. Chama atenção que essa valoração presuntiva do magistrado
também era admitida nos casos em que se utilizava o método tabelar como
Italia e Germania, spunti per una comparazione funzionale all’esercizio delle professioni giuridiche. Napoli: UNISOB,
15-16 out. de 2010, p. 1-23. Disponível em: https://www.unisob.na.it/ateneo/d003i.htm?vr=1. Acesso em: 22 set.
2019.
98
SPERA, Damiano. Tecniche di liquidazione del danno non patrimoniale: equità e tabele. In: CONSIGLIO
SUPERIORE DELLA MAGISTRATURA. Nona Commissione. Tirocinio e Formazione Professionale. Incontro di Stu-
dio n. 5326 sul Tema: “le voci di danno e il loro computo nella materia contrattuale, extracontrattuale e lavoristica”.
Roma: [S.n.], 18-20 abr. 2011, p. 1-33, Disponível em: https://www.unipa.it/. Acesso em: 22 set. 2019.
99
Tradução livre: o sofrimento moral, que não tenha dado lugar a uma degeneração patológica, se acompanhado do
dano à saúde, é liquidado pela personalização do dano biológico (GRASSO, Gianluca. Sul risarcimento del danno non
patrimoniale, con particolare riguardo all’inadempimento contrattuale: la giurisprudenza è “unita” contro le “Sezioni
Unite”? In: La discrezionalità del giudice: le esperienze in Italia e Germania, spunti per una comparazione funzio-
nale all’esercizio delle professioni giuridiche. Napoli: UNISOB, out. de 2010, p. 1-23. Disponível em:
https://www.unisob.na.it/ateneo/d003i.htm?vr=1. Acesso em: 22 set. 2019, p. 15-16).
100
GRASSO, Gianluca. Sul risarcimento del danno non patrimoniale, con particolare riguardo all’inadempimento con-
trattuale: la giurisprudenza è “unita” contro le “Sezioni Unite”? In: La discrezionalità del giudice: le esperienze in
Italia e Germania, spunti per una comparazione funzionale all’esercizio delle professioni giuridiche. Napoli: UNISOB,
out. de 2010, p. 1-23. Disponível em: https://www.unisob.na.it/ateneo/d003i.htm?vr=1. Acesso em: 22 set. 2019, p.
15-16.
uma forma de incrementar o valor definido pela tabela. Cada magistrado

deveria realizar uma efetiva ponderação, a fim de afastar a sensação de
uma injusta condenação101.
Massimo Franzoni aborda a questão, esclarecendo a necessidade de
que após 2008 todas as tabelas utilizadas pelos Tribunais fossem modifi-
cadas, pois até este período funcionavam de modo a compreender que os
danos extraídos do art. 2059 do Código Civil eram autônomos, indepen-
dentes, inclusive no que diz respeito a sua valoração. Segundo o autor “le
tabelle di nuova generazione hanno cambiato, eliminando l’autonomia
delle singole voci ed aumentando la discrezionalità del giudice nella indi-
cazione del valore a punto.”102.
Nesse panorama, cita-se como exemplo as mudanças realizadas na
tabela de Milão para a edição de 2009. Nota-se um aumento em média de
25% (vinte e cinco por cento) nos valores sugeridos para os casos de danos
“micropermanenti”. Quanto aos casos de invalidade percentual entre 10 e
34 pontos, o aumento foi realizado gradualmente de 26% (vinte e seis por
cento) a 50% (cinquenta por cento), elevação de valores que também foi
efetuada até as situações de grau de 100% (cem por cento) de invali-
dade103.
Já no que diz respeito à personalização dos casos, também houve um
aumento de valores, de até 50% para as lesões de grau de invalidade de
até 9%, entre 49% (quarenta e nova por cento) e 25% para as de grau
entre 10 e 34 pontos percentuais e, ainda, um aumento constante para os
casos de invalidade mais elevada. Em realidade, com a tabela anterior, o
aumento realizado no valor do dano biológico era de no máximo 30%
101
NOZZETTI, Giovanna. Risarcimento del danno e tecniche di liquidazione nel giudizio civile e nel giudizio ammini-
strativo. Scuola Superiore della Magistratura, Roma, p. 1-54, 2016. Disponível em: https://www.giustizia-
amministrativa.it/atti-del-convegno-risarcimento-del-danno-e-tecniche-di-liquidazione-nel-giudizio-civile-e-nel-
giudizio-amministrativo. Acesso em 27 de ago. 2019.
102
Tradução livre: as tabelas da nova geração mudaram, eliminando a autonomia da voz singular (entenda-se de cada
dano não patrimonial) e aumentando a discricionariedade do juiz na indicação do valor no caso. FRANZONI, Mas-
simo. Trattatto della responsabilità civile: il danno risarcibile. 2. ed. Milano: Giuffrè, 2010, p. 627.
103
(trinta por cento) levando em consideração as peculiaridades do processo,

e no valor do dano moral até 50%104.
Insta salientar a preocupação que os pesquisadores do observatório
de justiça civil de Milão têm com relação à particularização de cada caso. A
despeito da importante função orientadora e harmonizadora exercida pela
tabela de Milão (pelas tabelas em geral), tanto a doutrina quanto a juris-
prudência italiana preocupam-se em evitar que haja uma padronização
injusta das indenizações. Na recente decisão da Corte de Cassação, sen-
tença n. 25817 de 2017105, essa preocupação restou bem clara, inclusive
com a garantia da possibilidade de se ultrapassar os valores propostos nas
tabelas, quando no caso concreto se identificar alguma peculiaridade que
não tenha sido considerada anteriormente.
Nesse sentido, no julgamento n. 18611 de vinte e dois de setembro de
2015, a Corte de Cassação explicitou a posição de que no momento em que
o magistrado efetua a personalização do caso, é possível que haja um rom-
pimento nos limites mínimos e máximos dos valores apresentados nas
tabelas. Todavia, a própria Corte faz uma importante ressalva: para que
isso ocorra é necessário que o juiz motive adequadamente as circunstân-
cias e o modo como as particularidades foram observadas, justificando o
aumento ou a diminuição de valores106.
A fim de permitir uma melhor compreensão da temática, e de como
funciona essa personalização tão falada, apresenta-se abaixo uma pequena
104
105
Segue o trecho da sentença que trata da questão: È stato anche chiarito che, in ipotesi di liquidazione equitativa
del danno non patrimoniale mediante applicazione delle ‘tabele’ predisposte dal tribunale di Milano, il giudice, nell’ef-
fetuare la necessaria personalizzazione di esso in base alle circostanze del caso concreto, può superare i limiti minimi
e massimi degli ordinari parametri previste dalle dette tabelle solo quando la specifica situazione presa in considera-
zione si caratterizzi per la presenza di circostanze di cui il parametro tabellare non passa aver già tenuto conto, in
quanto elaborato in astratto in base all’oscillazione ipotizzabile in ragione delle diverse situazioni orinariamente con-
figurabili secondo l’id quod plerumque accidit, dando adeguatamente conto in motivazione di tali circostanze e di
come esse siano state considerate (SPERA, Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano:
Giuffrè, 2018, p. 20).
106
NOZZETTI, Giovanna. Risarcimento del danno e tecniche di liquidazione nel giudizio civile e nel giudizio ammini-
strativo. Scuola Superiore della Magistratura, Roma, p. 1-54, 2016. Disponível em: https://www.giustizia-
amministrativa.it/atti-del-convegno-risarcimento-del-danno-e-tecniche-di-liquidazione-nel-giudizio-civile-e-nel-
parte da tabela do Tribunal de Milão de 2018107. Esses dados são referentes

à indenização por lesões à integridade psico-física, com referimento ao
dano biológico e a eventual dano moral também consequente.
Deve-se atentar para alguns pontos, no canto esquerdo temos o grau
de invalidade, que pode ser de 1 até 100, no centro superior temos a faixa
etária, que também vai de 1 a 100. Essas duas informações são a principal
causa de variação nos valores ao lado do percentual de personalização, que
poderá ser maior conforme a idade e o grau de invalidade da vítima.
O incrível do trabalho feito pelo Observatório de Milão é que, além da

atualização dos dados de tabelas como a acima apresentada, há também
um trabalho desenvolvido entorno das principais causas de danos não pa-
trimoniais, como os diferentes fundamentos para o dano moral, com um
detalhamento de valores e orientações que contribuem para o agir dos ma-
gistrados.
Nessa linha, é interessante apresentar como exemplo o caso do dano
moral decorrente da difamação via imprensa. Há um detalhamento apro-
fundado nessa situação de dano moral, provavelmente pela constante
107
SPERA, Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano: Giuffrè, 2018, anexo XII.
presença nos Tribunais. No conjunto de documentos que foram as tabelas

de 2018, encontramos parâmetros gerais a serem observados pelos magis-
trados nesses casos de ofensa, bem como a sua análise em 5 diferentes
níveis de gravidade que poderão influenciar no valor final da indenização
(lembrando-se sempre que não há uma imposição aos juízes pela adoção
das tabelas).
O primeiro nível é a difamação de gravidade tênue, cujo dano liqui-
dável resta entre 1.000 e 10.000 mil euros, com os seguintes critérios:
limitada notoriedade do difamante; ofensa considerada tênue no contexto
fático; mínima/limitada difusão do meio difamatório; mínimo/limitado
espaço da notícia difamatória; sem repercussão midiática; tênue intensi-
dade do elemento subjetivo; acordo reparatório entre as partes. Já o
segundo é a difamação de modesta gravidade, com dano liquidável entre
11.000 a 20.000 euros e os seguintes critérios: limitada/modesta notorie-
dade da difamação; limitada difusão do meio difamatório (1 episódio
difamatório só); modesto espaço da notícia difamatória; modesta reper-
cussão midiática; modesta intensidade do elemento subjetivo108.
O terceiro nível de difamação é de média gravidade, com dano liqui-
dável entre 21.000 a 30.000 mil euros e os seguintes critérios: média
notoriedade do difamante; significativa gravidade da ofensa atribuída ao
difamado no âmbito profissional ou pessoal; um ou mais episódios difa-
matórios; intermediária difusão do meio difamatório (difusão a nível
nacional ou significativa difusão no ambiente local); eventual prejuízo ao
difamado sob o perfil pessoa e profissional; natureza eventual do dolo. O
quarto é de elevada gravidade, com dano liquidável entre 31.000 e 50.000
mil euros e os critérios de: elevada notoriedade do difamante; um ou mais
episódios de ampla difusão (difusão no quotidiano/transmissão a nível na-
cional); notável gravidade do descrédito e eventual relevância
penal/disciplinar dos fatos atribuídos ao difamado; eventual uso de ex-
pressões desqualificadoras/injuriosas; elevado prejuízo ao difamado
108
SPERA, Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano: Giuffrè, 2018, anexo XLIX.
quanto ao seu perfil pessoal, profissional e institucional; ressonância mi-

diática da notícia difamatória; elevada intensidade do elemento subjetivo.
E, por fim, o quinto nível é o de excepcional gravidade, com um valor in-
denizatório acima dos 50.000 mil euros, que se configura quando se
ultrapassa os pontos de referência do quarto nível109.
Em face do que fora exposto até este ponto, é plausível concluir a
importância que as tabelas elaboradas em Milão assumiram no panorama
jurídico nacional italiano. Em que pese a existência de tabelas produzidas
por outros observatórios, é a milanesa que assume um papel de destaque.
Por conta deste papel, aborda-se alguns dos motivos que, segundo estudo
publicado em 2018110, justificam o sucesso desse método tabelar.
O primeiro fator tem estado presente em todas as edições das tabelas
de Milão, consiste no uso do critério de liquidação conhecido como unifor-
midade e flexibilidade, proposto pela Corte Constitucional italiana no
julgamento n. 184 de 1986. O objetivo é fornecer aos juízes uma ferra-
menta de avaliação da conduta lesiva de modo mais concreto, observando
os julgados anteriores de casos parecidos. Ao lado desse critério, há a in-
fluência que a idade e o grau de invalidade exercem sobre a variação dos
valores propostos, fatores que foram, inclusive, adotados expressamente
pelo Código de Seguros Italiano111.
Outra justificativa do sucesso está relacionada à comprovação dos da-
nos, isto é, com o fato de que os responsáveis pela elaboração das tabelas
ao longo das edições sempre consideraram que as lesões extrapatrimoniais
não seriam presumíveis (in re ipsa), mas sim efeitos negativos consequen-
ciais, que exigem a devida comprovação. Além disso, ligada à temática
probatória, entende-se que as tabelas de Milão proporcionam a necessária
personalização do julgado e, algo que recorda um pouco a fundamentação
109
SPERA, Damiano. Tabelle milanesi 2018 e danno non patrimoniale. Milano: Giuffrè, 2018, anexo XLIX.
110
111
do método bifásico trabalhado acima, a possibilidade de previsão de valo-

res que implica o favorecimento de acordos, diminuindo a litigiosidade112.
Nesse contexto, conclui-se essa exposição do tema no direito italiano
fazendo-se menção a duas sentenças da Corte de Cassação. As decisões
número 5013, de 28 de fevereiro de 2017, e número 9950, de 20 de abril
de 2017, reforçam a adoção da técnica do Tribunal de Milão, até mesmo
mencionando o seu uso por outros Tribunais de modo voluntário. Mas o
destaque, em especial ao segundo julgado, deve-se ao fato de abordar o
tema da não obrigatoriedade da técnica, da não coercibilidade do seu uso,
pois se o magistrado entender que há outra técnica que proporciona uma
melhor solução, desde que devidamente fundamentado, não há problema.
Ademais, retira-se das sentenças a conclusão de que o uso da tabela refe-
rida também exige a devida justificativa pelo magistrado113.
Extrai-se destas sentenças que, atualmente, está consolidada tanto na
jurisprudência, quanto na doutrina, a prevalência, a preferência pela ta-
bela de Milão. Seja pelo modo como propõe a quantificação dos danos não
patrimoniais, seja pela segurança jurídica que proporciona. Com isso, en-
cerra-se está parte de estudo direcionado do direito italiano e inicia-se o
tema do tabelamento no direito brasileiro, a fim de analisar a viabilidade
da adoção da técnica da tabela de Milão pelos Tribunais pátrios.
3.2 As tentativas de tabelar a indenização por danos morais no Brasil
Ao contrário do caminho de prosperidade seguido pela técnica tabe-

lar adotada no direito italiano, no Brasil, ao longo das décadas, todas as
tentativas de se estabelecer uma espécie de tabelamento foram refutadas
seja pela doutrina, seja pela jurisprudência. Os motivos para essa posição
de rejeição serão trabalhados a seguir, mas adianta-se que, em nenhum
dos casos ocorridos no direito brasileiro o método tabelar proposto se
aproximava do modelo de sucesso italiano.
112
113
A fim de proporcionar uma visão mais completa do tema no contexto

brasileiro, faz-se uma análise das principais tentativas de se estabelecer o
tarifamento dos danos morais. Para isso, inicia-se este tópico com o estudo
do Código Civil brasileiro de 1916 que, em alguns de seus artigos previa
um tipo de tabelamento.
Há três artigos do Código de 1916 que precisam ser abordados, são
eles os art. 1538, 1547 e 1550114. O art. 1538 tratava dos danos à saúde,
fazendo menção expressa aos danos materiais como despesas médicas e
lucros cessantes, mas o destaque se dá à segunda parte do seu caput, que
concede algo que pode ser entendido como um dano não patrimonial, ape-
sar de não referir desse modo, relacionado à metade do valor da multa da
esfera criminal115.
Já o artigo 1547, que tratava da injúria e da calúnia, e o 1550, que
abordava a ofensa à liberdade pessoal, estabeleciam que não sendo possí-
vel quantificar a lesão material, seria concedida indenização
correspondente ao dobro da multa criminal. Entendia-se essas hipóteses
como casos de dano moral puro, e, nesse sentido, representam um impor-
tante ponto da legislação civil de 16, pois havia uma parte da doutrina que
afirmava inexistir no Código da época qualquer previsão de condenação
por dano moral116.
Essa relação entre a legislação civil e a criminal implicou confusão na
doutrina com uma certa mistura entre os conceitos de ilícito civil e penal
quanto aos danos não patrimoniais. Destaca-se que com a reforma do
114
Art. 1.538. No caso de ferimento ou outra ofensa à saúde, indenizará o ofensor ao ofendido as despesas do trata-
mento e os lucros cessantes até ao fim da convalescença, além de lhe pagar a importância da multa no grão médio
da pena criminal correspondente. § 1º Esta soma será duplicada, se do ferimento resultar aleijão ou deformidade.;
Art. 1547. A indenização por injúria ou calúnia consistirá na reparação do dano que delas resulte ao ofendido. Pará-
grafo único. Se este não puder provar prejuízo material, pagar-lhe-á o ofensor o dobro da multa no grão máximo da
pena criminal respectiva.; Art. 1.550. A indenização por ofensa à liberdade pessoal consistirá no pagamento das per-
das e danos que sobrevierem ao ofendido, e no de uma soma calculada nos termos do parágrafo único do art. 1.547.
(BRASIL. Lei n. 3.071, de 01 de janeiro de 1916. Código Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L3071.htm. Acesso em: 20 mar. 2019).
115
116
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. O princípio da reparação integral e o arbitramento equitativo da indenização
por dano moral no Código Civil. In: MARTINS-COSTA. Judith. Modelos de direito privado. São Paulo: Marcial Pons,
2014, p. 438.
Código Penal em 1984, os valores das condenações nos casos citados

acima, antes irrisórios, quase que insignificantes, passaram a alcançar
patamares consideráveis, alcançando até mesmo o montante de dez mil e
oitocentos salários mínimos. O Superior Tribunal de Justiça, observando
os postulados da razoabilidade e proporcionalidade, firmou entendimento
no sentido da inaplicabilidade do tarifamento acima exposto, devendo os
magistrados fixarem o quantum indenizatório de modo equitativo com as
circunstâncias do caso117.
Ocorre que o Código Civil de 1916 não era o único dispositivo legal a
estabelecer uma espécie de tabelamento, merecem especial destaque o Có-
digo Brasileiro de Telecomunicações e a Lei de Imprensa. O primeiro, Lei
n. 4.117/62, nos parágrafos primeiro e segundo do seu artigo 84, previam
expressamente que o valor do dano moral nos casos previsto nessa lei se-
riam de no mínimo 5 e no máximo 100 vezes o maior salário mínimo
vigente no país. Além disso, a indenização ainda poderia ser elevada ao
dobro a depender da reincidência do ofensor em casos de lesão à honra118.
A lei 4.117/62 foi revogada pelo Decreto-lei n. 236 de 1967, tendo
pouco tempo de efetiva duração, ao contrário da Lei de Imprensa (Lei
5.250/67) que gerou discussões mais acaloradas na doutrina e na jurispru-
dência. Diz-se que a principal tentativa de tarifar a indenização por dano
moral até hoje deu-se através da Lei de Imprensa. Nos seus arts. 51 e 52
encontrava-se os limites ao valor concedido pelo dano moral, limites que
variavam conforme o tipo da ofensa e o valor do salário mínimo na
época119.
As discussões sobre o tema alcançaram o Superior Tribunal de Jus-
tiça, que se inclinou a adotar posição no sentido de que os limites impostos
117
2014, p. 440.
118
BRASIL. Lei n. 4.117, de 27 de agosto de 1962. Institui o Código Brasileiro de Telecomunicações. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L4117.htm. Acesso em: 20 mar. 2019.
119
2014, p. 441.
pela Lei de Imprensa, de que o sistema de tarifamento nela contido não

eram compatíveis com a atual Constituição Federal. Com isso, em 1998 no
julgamento do Recurso Especial n. 153.512 a Corte firmou esse entendi-
mento120. Por conta da continuidade dos debates, em 2004 o Superior
Tribunal de Justiça editou a Súmula n. 281, que dispõe que as restrições da
Lei de Imprensa não são aplicáveis aos casos de reparação por dano mo-
ral121.
A despeito das ações do STJ, a questão só foi encerrada de fato no ano
de 2009, através do julgamento da Arguição de Descumprimento de Pre-
ceito Fundamental n. 130 julgada pelo Supremo Tribunal Federal122. Nessa
ação, a Corte Constitucional concretizou o entendimento de que a Lei de
Imprensa não havia sido recepcionada pela Carta de 1988, sendo assim, o
tabelamento de valores por ela proposto era inaplicável123.
Visto isso, percebe-se que os Tribunais se mostraram contrários ao
sistema de tarifamento. Entretanto, o legislador persistiu e, com o projeto
de lei n. 150 de 1999, o senador Antonio Carlos Valadares (PSB/SE)
120
Mizuno, 2011, p. 298.
121
Texto da Súmula: A indenização por dano moral não está sujeita à tarifação prevista na Lei de Imprensa. BRASIL.
Superior Tribunal de Justiça. Segunda Seção. Súmula n. 281. Disponível em: https://ww2.stj.jus.br/docs_inter-
net/revista/eletronica/stj-revista-sumulas-2011_21_capSumula281.pdf. Acesso em: 30 set. 2019.
122
CORTIANO JUNIOR, Eroulths; RAMOS, André Luiz Arnt. Dano moral nas relações de trabalho: a limitação das
hipóteses de sua ocorrência e a tarifação da indenização pela reforma trabalhista. Civilistica, Rio de Janeiro, a. 7, n.
2, p. 1-23, 2018. Disponível em: http://civilistica.com/dano-moral-nasrelaco es-de-trabalho/. Acesso em: 01 out.
2019.
123
Complementa-se o ponto com o seguinte trecho do voto do Ministro Ricardo Lewandovski: É que a Constituição,
no art. 5º, V, assegura o "direito de resposta, proporcional ao agravo", vale dizer, trata-se de um direito que não pode
ser exercido arbitrariamente, devendo o seu exercício observar uma estrita correlação entre meios e fins. E disso
cuidará e tem cuidado o Judiciário. Ademais, o princípio da proporcionalidade, tal como explicitado no referido dis-
positivo constitucional, somente pode materializar-se em face de um caso concreto. Quer dizer, não enseja uma
disciplina legal apriorística, que leve em conta modelos abstratos de conduta, visto que o universo da comunicação
social constitui uma realidade dinâmica e multifacetada, em constante evolução. Em outras palavras, penso que não
se mostra possível ao legislador ordinário graduar de antemão, de forma minudente, os limites materiais do direito
de retorção, diante da miríade de expressões que podem apresentar, no dia-a-dia, os agravos veiculados pela mídia
em seus vários aspectos (CORTIANO JUNIOR, Eroulths; RAMOS, André Luiz Arnt. Dano moral nas relações de tra-
balho: a limitação das hipóteses de sua ocorrência e a tarifação da indenização pela reforma trabalhista. Civilistica,
Rio de Janeiro, a. 7, n. 2, p. 1-23, 2018. Disponível em: http://civilistica.com/dano-moral-nasrelaco es-de-trabalho/.
Acesso em: 01 out. 2019).
renovou as discussões sobre o tema ao propor a regulação de todo

tratamento do dano moral em apenas dez artigos124.
Mesmo que esses assuntos não sejam o objetivo do estudo neste tó-
pico, cabe mencionar que a doutrina se posicionou fortemente contrária.
Primeiro, opõe-se à enumeração dos bens jurídicos protegidos dos artigos
2º e 3º do projeto, pois com essa previsão o legislador estaria restringindo
os bens protegidos pelos incisos V e X do art. 5º da Constituição Federal.
Reconhece-se a viabilidade de uma interpretação extensiva dos dispositi-
vos constitucionais, mas não era isso que se retirava desses artigos.
Segundo, havia grave conflito entre o tratamento dado aos responsáveis
pelo art. 4º do projeto e como o Código Civil de 2002 trouxe as responsa-
bilidades objetiva e subjetivas no seu Título IX destinado à
responsabilidade civil125.
Por tudo que já foi exposto até este momento, percebe-se que o tabe-
lamento do dano moral não era algo bem visto pelos operadores do direito
brasileiro. Entende-se que o engessamento consequente da limitação legal
impede a satisfação adequada da vítima, ofendendo preceitos de igualdade
e proporcionalidade126. Insurge-se também quanto à suposta diminuição
das lesões à moral com o tabelamento legal, pois, o prévio conhecimento
pelo ofensor do provável valor que a conduta lesiva ensejará pode, em re-
alidade, ter um efeito reverso e acabar estimulando a ofensa127.
Na época dos debates sobre o projeto, alguns autores sustentaram
que haveria um aumento do número de decisões contraditórias entre os
Tribunais com a limitação do valor do dano moral. Mesmo com a fixação
de valores máximos e mínimos, uma situação poderia ser entendida como
124
BRASIL. Projeto de Lei n. 150 de 1999. Dispõe sobre danos morais e sua reparação. Disponível em:
https://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/1459. Acesso em: 01 out. 2019
125
p. 147-148.
126
SCRAMIM, Umberto Cassiano Garcia. O dano moral e sua problemática: quantificação, função punitiva e os puni-
tive damages. Revista de Direito Privado, São Paulo, v. 60, a. 15, p. 195-217, out./dez. 2014. Disponível em:
http://rtonline.com.br. Acesso em: 01 out. 2019. Arquivo PDF.
127
quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p. 67-85.
mais grave num Estado e em outro mais leve, o que implicaria uma dife-
rença considerável nos montantes indenizatórios e uma evidente
insegurança jurídica128.
Dentre as críticas que se fez ao projeto, destaca-se, pela sua relação
com o tema deste tópico, a limitação imposta pelo artigo 7º129. Tem-se que
o parágrafo 2º estabelecia alguns critérios de orientação pros magistrados,
algo de fato positivo. Já o parágrafo 3º demonstra a preocupação que já
havia na época de se evitar que o quantum indenizatório seja balizado sim-
plesmente pela condição econômica do ofensor, questão trabalhada no
capítulo anterior.
O problema do artigo está no disposto no seu parágrafo 1º, que apre-
senta dois erros graves segundo Jovi Barboza Vieira. O primeiro é com
relação a ausência de esclarecimento acerca do sentido dos termos “lesão
de natureza leve, média ou grave”. Restaria à subjetividade do Magistrado
definir o que seria uma lesão leve, média ou grave, situação que contribu-
iria para a desarmonia entre os julgamentos por diferentes tribunais
mencionada acima130.
O segundo é o que apresenta maior inadequação ao ordenamento ju-
rídico nacional, pois estabelece limites máximos e mínimos para o valor a
ser concedido a título de dano moral. Essa restrição representa uma ex-
pressa violação ao princípio da proporcionalidade constitucional, bem
128
quantificação. Caxias do Sul: Plenum, 2004, p. 67-85.
129
Art. 7º. Ao apreciar o pedido, o juiz considerará o teor do bem jurídico tutelado, os reflexos pessoais e sociais da
ação ou omissão, a possibilidade de superação física ou psicológica, assim como a extensão e duração dos efeitos da
ofensa. §1º Se julgar procedente o pedido, o juiz fixará a indenização a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um
dos seguintes níveis: I – ofensa de natureza leve: até vinte mil reais; II – ofensa de natureza média: de vinte mil reais
a cento e oitenta mil reais; III – ofensa de natureza grave: de noventa mil reais a cento e oitenta mil reais; §2º Na
fixação do valor da indenização, o juiz levará em conta, ainda, a situação social, política e econômica das pessoas
envolvidas, as condições em que ocorreu a ofensa ou o prejuízo moral, a intensidade do sofrimento ou humilhação,
o grau de dolo ou culpa, a existência de retratação espontânea, o esforço efetivo para minimizar a ofensa ou lesão e
o perdão tácito ou expresso. §3º A capacidade financeira do causador do dano, por si só, não autoriza a fixação de
indenização em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional da vítima ou de terceiro interes-
sado; §4º Na reincidência, ou diante da indiferença do ofensor, o juiz poderá elevar ao triplo o valor da indenização.
(BARBOSA, Jovi Vieira. Dano moral: o problema do quantum debeatur nas indenizações por dano moral. Curitiba:
Juruá, 2012, p. 270).
130
Juruá, 2012, p. 229.
como ao princípio da reparação integral, tendo em vista que o valor da

reparação deve ser proporcional à extensão da lesão131. Em verdade, o
maior erro do projeto é tentar estabelecer um valor mínimo e máximo fixo
para o dano moral, ou seja, limites que não podem ser rompidos, que obri-
gam o magistrado a desconsiderar as peculiaridades de determinado
processo que justificariam um montante indenizatório mais elevado.
Não obstante todas essas críticas, em agosto de 2002 o projeto foi
aprovado pela Comissão de Constituição, Justiça e Cidadania do Senado
Federal e encaminhado para análise pela Câmara dos Deputados como
Projeto de Lei 7.124/2002. Local em que a avaliação não foi tão positiva e,
em agosto de 2010, a Mesa Diretora arquivou o projeto após parecer pela
sua inconstitucionalidade132.
Em meio a toda essa discussão sobre o projeto n. 150/1999, em julho
de 2003, ignorando completamente as críticas feitas até o momento, o de-
putado federal Pastor Reinaldo (PTB/RS) apresentou o projeto de lei n.
1443/2003. Este tratava de critérios orientadores para quantificação do
dano moral e, o que mais chama atenção, também estabelecia parâmetros
máximos que o valor da condenação poderia alcançar.
O referido projeto apresentava vícios de inconstitucionalidade mais
graves do que o anterior oriundo do senado federal. No seu art. 2º, caput,
propunha-se que o montante indenizatório tivesse como limite duas vezes
e meia os rendimentos mensais do ofensor ao tempo da agressão. Com
esse fator, a gravidade da lesão sofrida pela vítima, a extensão dos danos
seria completamente desconsiderada, pois o valor final da condenação se-
ria proporcional apenas aos rendimentos, à condição financeira do
ofensor, algo repudiado pela doutrina133.
131
BERNARDO, Wesley de Oliveira Louzada. Dano Moral: critérios de fixação de valor. Rio de Janeiro: Renovar, 2005,
p. 148.
132
BRASIL. Projeto de Lei n. 7.124 de 2002. Dispõe sobre danos morais e sua reparação. Disponível em:
https://www.camara.leg.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=64880. Acesso em: 01 out. 2019
133
BRASIL. Projeto de Lei n. 1.433 de 2003. Estabelece critérios para a definição do dano moral. Disponível em:
Além disso, encontra-se no §1º do mesmo artigo a restrição nos casos

em que ocorra tanto dano moral, quanto dano material, sendo o limite do
primeiro dez vezes a quantia concedida a título do segundo134. Esse ponto
do projeto remete ao período em que o tema do dano moral estava apenas
iniciando no direito brasileiro, àquele momento em que olhava-se com ar
de desconfiança à reparação desse tipo de dano e costumava-se associá-lo
a indenização dos danos materiais pela importância que esses possuíam
na época.
Como visto até este momento, as tentativas de estabelecer um tabe-
lamento no Brasil se resumem no seguinte método: o legislador procura
definir previamente as situações que justificariam a reparação e os valores
para estas. Devido ao modo como fora exposta, porém, a técnica de tabelar
sofreu e ainda sofre duras críticas. Por conta da sua relevância, na sequên-
cia traz-se algumas das mais relevantes objeções a esse método e, como
uma espécie de contraponto, alguns argumentos favoráveis.
A primeira crítica que cabe mencionar direciona-se à relação entre os
danos morais e os direitos de personalidade. Os direitos de personalidade
elencados no art. 5º da Constituição Federal, ou o rol de direitos presentes
entre os artigos 11 e 20 do Código Civil, não representam uma lista exaus-
tiva, ou seja, não impedem que novos direitos de personalidade sejam
reconhecidos conforme a própria sociedade evolua. Defende-se que a “di-
versidade dos direitos da personalidade não comporta tarifação legal em
todos os casos e a lei fatalmente redundaria em distorções que poderiam
em algumas hipóteses trazer enriquecimento ilícito e, em outras, o avilta-
mento do direito à reparação do dano”135. Ademais, sustenta-se ser
inevitável que algumas situações ensejadoras de danos morais não sejam
previstas, o que enfraqueceria a força de um tarifamento legal.
Outra posição contrária a essa técnica é a que discute acerca da pos-
sibilidade de que o tabelamento gere efeitos negativos nas relações de
134
BRASIL. Projeto de Lei n. 1.433 de 2003. Estabelece critérios para a definição do dano moral. Disponível em:
135
responsabilidade civil por danos não patrimoniais, especialmente por da-

nos morais. Dentre estes efeitos, o mais citado é a condição dada ao ofensor
de ponderar se praticará ou não determinada ofensa, tendo por base o va-
lor pré-definido136. Ainda, refere-se que lesões cujos valores são
consideravelmente baixos deixariam de ter a sua reparação pleiteada, haja
vista os gastos que se tem com um processo judicial, o que consequente-
mente geraria um sério sentimento de desestímulo na vítima137.
Ao longo deste trabalho já fora mencionado mais de uma vez que o
objetivo de se definir critérios adequados de quantificação do dano moral
é o de permitir que as indenizações representem valores justos, ou seja,
que o montante indenizatório seja proporcional à lesão e observe os fato-
res já destacados até este momento. Para se conseguir isso, também é
preciso que as particularidades de cada caso sejam consideradas, sendo
que as situações diferentes devem ser julgadas de modo a respeitar suas
peculiaridades.
Diante deste cenário, surge uma forte oposição ao tabelamento no
sentido de que a inflexibilidade dos valores estabelecidos pela via legal pre-
judicaria a justiça e a equitatividade dos julgados, pois casos diferentes
poderiam acabar tendo uma resposta muito semelhante. Percebe-se a forte
contradição que se instalaria na temática da reparação dos danos morais,
pois um dos seus principais princípios, diga-se orientador, estaria sendo
diretamente desrespeitado138.
Um argumento que também representa uma forte oposição ao tabe-
lamento legal como tem sido proposto no Brasil, envolve-se com o ponto
136
Complementa Delgado com: um segundo ponto, que deve ser analisado, com muito mais acuidade, e que, com
toda certeza, traduz uma possibilidade muito mais repulsiva, concerne à possibilidade de pretensos ofensores, assu-
mirem o ônus de produzir o evento lesivo, após procederem à uma análise do parâmetro custo-benefício (DELGADO,
Rodrigo Mendes. O valor do dano moral: como chegar até ele. 3. ed. rev. atual. e ampl. São Paulo: JH Mizuno, 2011,
p. 295).
137
ALMEIDA, Andréia Fernandes de; ROCHA, Luiz Augusto Castello Branco de Lacerda Marca da; FILPO, Klever Paulo
Leal. O valor da causa nas ações compensatórias por dano moral: medida salutar de uma política judiciaria ou esva-
ziamento do direito à uma reparação justa e integral. Revista IBERC, Minas Gerais, v.1, n. 1, p. 01-31, nov./fev. 2019.
Disponível em: https://www.responsabilidadecivil.org/revista-iberc. Acesso em: 14 nov. 2018.
138
das funções da reparação do dano moral. Dentre estas funções, com rela-
ção à ideia de satisfação da vítima, de diminuição ou até mesmo exclusão
do sentimento negativo resultante da conduta ofensiva, sustenta-se que a
técnica discutida neste tópico é incapaz de proporcionar os fatores de ava-
liação necessários para se proporcionar a justiça necessária ao montante
indenizatório139.
As objeções expostas por Delgado e por Barboza convergem na ques-
tão das particularidades. A noção de que um evento danoso normalmente
não tem o mesmo efeito em pessoas diferentes, ou seja, a repercussão de
uma conduta lesiva geralmente é diferente, tanto que para um sujeito a
pode haver um grave sofrimento e para outro uma simples situação da
vida, algo que não chega a causar um verdadeiro dano. Neste ponto, a ideia
de uma previsão tabelar de valores, nas palavras de Delgado, seria “con-
traproducente, pois, a repercussão poderá exigir um valor maior ou menor
do que o previsto na tabela.”140.
Complementa essa ideia Barbosa com o seguinte trecho:
[...] para cada pessoa a indenização deve ser feita de uma maneira diferente,
por isto que o ‘tabelamento’ não pode ser considerado, tendo em vista que o
tratamento da igualdade não pode ser executado pelo valor. A igualdade deve
ser conduzida pelo mesmo processo, no sentido de se dar a mesma importân-
cia ao fato, mas com consequências diferenciadas, segundo a possibilidade ou
não, de se verificar o restabelecimento da integridade da pessoa humana.141
O tarifamento, como se propôs no Brasil, também é refutado por

conta de uma possível ofensa ao princípio da equidade, no sentido de que
a prévia definição de valores estaria impondo restrições aos poderes dos
magistrados para se alcançar a devida justiça de cada caso. Ademais, ques-
tiona-se como se atribuiria a cada indivíduo o que de fato deveria receber
139
Juruá, 2012, p. 163.
140
Mizuno, 2011, p. 294.
141
Juruá, 2012, p. 172.
pela lesão sofrida se os valores já estariam estabelecidos e limitados pelo

legislador. Com isso, novamente se aborda a necessidade de respeitar as
peculiaridades de cada caso. E, por fim, Nehemias questiona se o conceito
de um sistema tabelar legal seria compatível com a previsão Constitucional
de que a reparação será proporcional ao agravo. Para o autor, a resposta é
clara, há uma evidente incompatibilidade nesse caso142.
Sustenta-se, também, contra a tarifação, o fato de o princípio de não
causar dano a outrem estar elevado à categoria constitucional e que, com
a tarifação, limitar-se-ia a reparação integral da lesão, ofendendo-se dire-
tamente o preceito constitucional. Ao lado disso, argumenta-se que ideia
de tabelamento do dano moral não é harmoniosa com sistemas que pre-
gam a noção de reparação integral, como o brasileiro143.
Nesse sentido, como já fora referido no tópico 2.3 deste trabalho,
quando se estudou com mais profundidade o princípio da reparação inte-
gral, a sua terceira função, chamada de concretizadora144, afastaria o
tarifamento, ou melhor, impediria o seu uso. Lembra-se que essa função
tem por característica a necessidade de que o valor concedido à título in-
denizatório seja proporcional aos danos realmente sofridos pela vítima, o
que exige uma avaliação minuciosa pelo juiz. Segundo o autor, essa situa-
ção constrói um ambiente jurídico desfavorável para qualquer tentativa de
tabelamento dos danos não patrimoniais145.
Acima foram abordados os principais argumentos contrários ao ta-
belamento dos danos morais no Brasil. Identifica-se que há oposições
fundamentadas tanto em preceitos constitucionais, quanto em conceitos
de responsabilidade civil pura. Na sequência, a fim de mostrar um contra-
ponto a essas críticas, traz-se alguns argumentos favoráveis ao
tabelamento.
142
Nehemias Domingos de Melo. Dano Moral. Problemática. Do cabimento à fixação do quantum. 2 ed. Atlas. São
Paulo. 2011, p. 102.
143
SANTOS, Antônio Jeová. Dano moral indenizável. 5. ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 133-138.
144
Nesse ponto, vale recordar o exposto anteriormente acerca da obra de Sanseverino (SANSEVERINO, Paulo de
Tarso Vieira. Princípio da reparação integral: indenização no Código Civil. São Paulo: Saraiva, 2010, p. 76).
145
Saraiva, 2010, p. 76.
A primeira defesa ao tarifamento surge como um combate ao poten-

cial excesso dos magistrados durante a fase inicial do arbitramento. A ideia
de ter uma tabela oficial, oriunda de lei, era vista com bons olhos por al-
guns autores, especialmente quando se pensava em combater o
subjetivismo excessivo dos juízes que, segundo alguns doutrinadores, po-
deria implicar a quebra da isonomia constitucionalmente assegurada.
Insta salientar que o tabelamento defendido consistiria numa técnica em
que a lei traria os valores e os parâmetros a serem observados, mas que
permitisse a avaliação das especificidades do caso concreto146.
No intuito de diminuir a disparidade de valores condenatórios encon-
trados no judiciário brasileiro, defende-se o tabelamento como um
instrumento de harmonização das decisões. A doutrina defensora dessa
posição afirma que a variedade de valores indenizatórios para casos que,
à primeira vista, seriam semelhantes, resulta num enfraquecimento da
imagem do Poder Judiciário perante a sociedade. Ao lado desse argumento,
desenvolve-se um outro como complementação, embasado na ideia de que
o tabelamento evitaria as condenações em montantes excessivamente al-
tos ou baixos. Isso surge em meio a certa preocupação apresentada pela
doutrina nacional com a influência que os valores milionários das indeni-
zações no direito norte-americano poderiam ter nos julgados nacionais. A
fim de evitar que se adotasse os padrões indenizatórios estadunidenses, o
tabelamento se tornou mais interessante para alguns autores147.
Um último argumento favorável sustenta que, com uma prévia defi-
nição aproximativa de valores, estar-se-ia incentivando as partes a
realizarem acordos extrajudiciais e, com isso contribuindo para a diminui-
ção da vultosa quantidade de processos que se amontoam no judiciário
brasileiro148.
146
Nehemias Domingos de Melo. Dano Moral. Problemática. Do cabimento à fixação do quantum. 2. ed. São Paulo:
Atlas, 2011, p. 101.
147
Nehemias Domingos de Melo. Dano Moral. Problemática. Do cabimento à fixação do quantum. 2. ed. São Paulo:
Atlas, 2011, p. 102.
148
Cumpre salientar que todas as posições favoráveis a técnica tabelar

possuem pontos em comum. Primeiro, tem-se que os magistrados deve-
riam arbitrar um valor dentro dos limites estipulados pela tabela
analisando as devidas particularidades do caso concreto, o objetivo era
manter a individualização de cada processo, algo extremamente positivo e
necessário. O problema está no segundo ponto em comum que se encon-
tra, isto é, o fato de que os valores previamente definidos são, via de regra,
intransponíveis.
A despeito do caso concreto analisado, hipoteticamente, apresentar
alguma situação diferenciadora que justifique um montante além do má-
ximo já previsto, defendia-se que o juiz poderia fixar um valor até duas ou
três vezes esse máximo, mas nada além disso. Em face deste contexto,
resta claro o motivo de todos os projetos de lei que tentaram tabelar o dano
moral seguirem essa linha, isto é, proporem uma certa flexibilização dos
valores através da avaliação do magistrado, mas sem permitir que o quan-
tum reparatório ultrapassasse um certo limite.
O desenvolvimento de uma espécie de tarifamento judicial das inde-
nizações por danos não patrimoniais é último ponto a ser abordado neste
tópico. Há alguns anos começou-se a discutir se o Superior Tribunal de
Justiça, ao rever o montante das condenações, especialmente nos casos de
danos à saúde, não estaria, ainda que implicitamente, concretizando um
tabelamento.
Em verdade, antes mesmo destes debates acerca da atuação do
Superior Tribunal de Justiça, o Enunciado n. 8 das Turmas Recursais da
Justiça Federal, Seção do Rio de Janeiro, chamava atenção ao tema149.
Aprovado na sessão conjunta das Turmas Recursais em outubro de 2002,
o enunciado orienta a atuação dos juízes federais ao propor limites para o
valor concedido à título de dano moral. Para isso, divide em três níveis a
149
A quantificação da indenização por dano moral levará em consideração, ainda que em decisão concisa, os critérios
a seguir, observadas a conduta do ofensor e as peculiaridades relevantes do caso concreto: I) dano moral leve - até
20 SM; II) dano moral médio - até 40 SM; III) dano moral grave - até 60 SM (BRASIL. Turmas Recursais da Justiça
Federal. Enunciado n. 8. Disponível em: https://www.jfrj.jus.br/conteudo/enunciados/enunciado-8. Acesso em: 7
out. 2019).
gravidade da ofensa e para cada nível apresenta um valor máximo com

base no salário mínimo. Destaca-se que o enunciado segue válido ainda
em 2019.
Mas a maior discussão está no âmbito do Superior Tribunal de Jus-
tiça, que não se manifestou oficialmente no sentido de utilizar uma tabela
de valores. Entretanto, é possível extrair de seus julgados uma certa ori-
entação de valores para casos mais específicos como a amputação de
partes do corpo150, diminuição de algum sentido sensorial ou até mesmo a
sua perda151.
A título de exemplo, no caso do Recurso Especial n. 799220/AM (ci-
tado na nota de rodapé n. 332), julgado em 2009, o valor concedido pela
perda de três dedos foi de R$100.00,00 (cem mil reais), idêntico valor foi
concedido pelo mesmo tribunal dez anos depois no julgamento do Recurso
Especial n. 1561931/SP, que tratou da amputação de dois dedos de um su-
jeito152. Percebe-se uma certa tendência da Corte de respeitar seus julgados
anteriores, o que por si só não pode ser chamado de tabelamento, até
mesmo porque o próprio tribunal já se posicionou em sentido contrário ao
tarifamento dos danos, como fora explicado ao se abordar o tema da Lei
de Imprensa.
Chama atenção que a Corte se mostrou contrária a um tabelamento
legal e não judicial. O fato de se respeitar cada vez mais os precedentes,
especialmente nos casos de danos à saúde, como a amputação de um
membro, perda da visão ou audição, isto é, situações em que o prejuízo é
mais fácil de ser auferido do que aquelas de dano moral puro, permite
150
Indenização de R$ 100.000,00 (cem mil reais) pela amputação de três dedos. (BRASIL. Superior Tribunal de Jus-
tiça. Quarta Turma. Recurso Especial n. 799220/AM. Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior. Julgado em: 19
maio 2009. Disponível em: https://scon.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?livre=799220&b=ACOR&
thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso em: 07 out. 2019).
151
Indenização de R$ 300.000,00 para o recém-nascido, de R$ 20.000,00 para cada um dos pais e de R$ 5.000,00
para o irmão, pela amputação de um dos braços do recém-nascido por erro médico (BRASIL. Superior Tribunal de
Justiça. Decisão Monocrática. Recurso Especial n. 910794/RJ. Relatora: Ministra Denise Arruda. Julgado em: 07
maio 2008. Disponível em: https://scon.stj.jus.br/SCON/pesquisar.jsp. Acesso em: 07 out. 2019).
152
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Decisão Monocrática. Recurso Especial n. 1561931/SP. Relator: Ministro
Luis Felipe Salomão. Julgado em: 01 out. 2019. Disponível em: https://scon.stj.jus.br/
SCON/decisoes/toc.jsp?livre=AMPUTA%C7%C3O+DE+DEDOS&b=DTXT&thesaurus=JURIDICO&p=true. Acesso
em: 07 out. 2019).
relembrar o nascimento das tabelas de danos à saúde no direito italiano.

Lembra-se que na Itália o uso de tabelas teve início nos casos de danos à
saúde e depois foi ampliado para os danos morais. A questão é se o
ordenamento jurídico brasileiro é capaz ou não de abraçar esta técnica de
quantificação de danos.
3.2.1 A Lei 13.467/2017e a introdução de um tabelamento legislativo

para o direito do trabalho
A lei 13.467/2017 inseriu na Consolidação das Leis do Trabalho um

título específico destinado aos “danos extrapatrimoniais”. O novo Título
II-A da CLT realiza um tipo de regulamentação ao dispor acerca dos sujei-
tos responsáveis pela eventual lesão, ao elencar os bens juridicamente
tutelados, dispondo, inclusive, acerca da possibilidade da pessoa jurídica
sofrer o dano moral.
Os artigos do referido título são alvo de inúmeras discussões, sendo
que o artigo 223-G está sendo contestado na Ação Direta de Inconstitucio-
nalidade (ADI 5860 à qual foram apensadas as ADIs 6069 e 6082) ajuizada
pela ANAMATRA (Associação Nacional dos Magistrados Trabalhistas), que
questiona os dispositivos oriundos da Lei nº 13.467/17 e da Medida Provi-
sória nº 808/17 que impuseram ao Judiciário Trabalhista limites para a
fixação do valor de indenização do dano moral decorrente da relação de
trabalho. Segundo o entendimento da Associação, a lei não pode impor
limitação ao Poder Judiciário acerca da fixação da indenização por dano
moral sob pena de limitar o exercício da jurisdição153.
Apenas a título de complementação, cabe mencionar que a Medida
Provisória nº 808/2017 foi elaborada para tentar sanar algumas das falhas
apresentadas pela Lei nº 13.467/17, propondo a alteração da redação de
alguns dispositivos. No que tange ao artigo 223-G, principal a ser discutido
a seguir, a Medida Provisória tentou alterar o critério de tarifamento
153
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Regras da Reforma Trabalhista sobre indenização por dano moral são questi-
onadas no STF. Notícias STF, Brasília, 22 jan. 2018. Disponível em: http://www.stf.jus.br/portal/
cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=367459. Acesso em: 08 out. 2019.
utilizando como critério o teto dos benefícios do Regime Geral da

Previdência Social154. Entretanto, a referida Medida não foi convertida em
Lei no prazo constitucional, assim o texto original permaneceu em vigor155.
A tarifação da indenização prevista na Lei nº 13.467/17, especial-
mente no §1º do artigo 223-G, fixa alguns limites do montante
indenizatório com base na remuneração do ofendido, podendo ser no valor
de três a cinquenta vezes o salário contratual do ofendido156. Deve-se reco-
nhecer o acerto do legislador ao apresentar nos incisos do caput do artigo
mencionado alguns critérios orientadores para a quantificação dos danos
não patrimoniais. Ainda que sejam critérios já conhecidos no âmbito dou-
trinário, é importante a sua previsão legal a fim de proporcionar uma
maior certeza às partes de que serão de fato observados pelo magistrado.
Antes de se abordar de fato o tabelamento do art. 223-G, tem-se que
a primeira crítica que se faz ao tratamento dado ao dano não patrimonial,
e, especialmente ao moral, pela Lei 13.467/2017, é com relação à tentativa
do legislador de taxar as situações que o configurariam. Destaca-se que o
previsto no art. 223-C não configura um rol taxativo. Ressalta-se a noção
de que o dano moral decorre de ofensa à dignidade humana e, por conta
disso, inviável que se preveja legalmente todas as situações ensejadores
desse tipo de lesão. Por isso, diz-se que o rol é meramente exemplificativo,
até porque o julgador não pode ignorar a evolução das relações sociais, as
154
BRASIL. Medida Provisória n. 808, de 14 de novembro de 2017. Altera a Consolidação das Leis do Trabalho –
CLT, aprovada pelo Decreto-Lei n. 5.452, de 1º de maio de 1943. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/cci-
vil_03/_Ato2015-2018/2017/Mpv/mpv808.htm. Acesso em: 08 out. 2019.
155
CORTIANO JUNIOR, Eroulths; RAMOS, André Luiz Arnt. Dano moral nas relações de trabalho: a limitação das
hipóteses de sua ocorrência e a tarifação da indenização pela reforma trabalhista. Civilistica, Rio de Janeiro, a. 7, n.
2, p. 1-23, 2018. Disponível em: http://civilistica.com/dano-moral-nasrelaco es-de-trabalho/. Acesso em: 01 out.
2019.
156
Art. 223-G. Ao apreciar o pedido, o juízo considerará: § 1o Se julgar procedente o pedido, o juízo fixará a indeni-
zação a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes parâmetros, vedada a acumulação: I - ofensa de
natureza leve, até três vezes o último salário contratual do ofendido; II - ofensa de natureza média, até cinco vezes o
último salário contratual do ofendido; III - ofensa de natureza grave, até vinte vezes o último salário contratual do
ofendido; IV - ofensa de natureza gravíssima, até cinquenta vezes o último salário contratual do ofendido (BRASIL.
Lei n. 13.467, de 13 de julho de 2017. Altera a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo Decreto-Lei
nº 5.452, de 1º de maio de 1943, e as Leis nº 6.019, de 3 de janeiro de 1974, 8.036, de 11 de maio de 1990, e 8.212, de
24 de julho de 1991, a fim de adequar a legislação às novas relações de trabalho. Disponível em: http://www.pla-
nalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2017/lei/l13467.htm. Acesso em: 08 out. 2019).
mudanças sociais que a lei, por ser instrumento estático, não consegue
acompanhar sem a devida ação do legislador157.
A despeito dessa situação, o maior problema está realmente na siste-
mática de valoração adotada pela (nova) legislação trabalhista. Utilizar o
salário do empregado como parâmetro para a fixação do montante inde-
nizatório afronta um princípio em especial da Constituição Federal, o da
isonomia. A violação ao princípio da isonomia se dá tendo em vista que
vítimas em situações semelhantes, diga-se lesões parecidas, podem ter in-
denizações em valores muito distantes. Isso porque há uma clara
discriminação ao se estabelecer o salário contratual como base para fins
de mensuração do valor da ofensa à moral. Desse modo, o legislador está
afirmando que a dignidade e o patrimônio moral do trabalhador são pro-
porcionais ao seu valor no mercado de trabalho158.
Critica-se o critério utilizado pelo legislador para o cálculo do quan-
tum indenizatório, o salário ou contracheque do trabalhador não pode
servir de parâmetro. É evidente que esse critério configura uma afronta ao
princípio da dignidade humana, assim como à isonomia constitucional.
Acaba-se por valorar o número de dígitos do contracheque e não a digni-
dade do sujeito lesado159.Além do problema com relação ao parâmetro
utilizado para embasar a tarifação, tem-se um sério problema ao se tentar
estabelecer limites máximos e mínimos para os montantes indenizatórios.
Primeiro, porque o legislador não é capaz de acompanhar seja no
tempo, seja quanto à quantidade, as mudanças e evoluções sociais (idên-
tica crítica que se faz à tentativa de taxar as situações que ensejariam o
dano extrapatrimonial). O legislador, não consegue prever todos os casos
de lesões não patrimoniais passíveis de acontecer e seus eventuais valores
157
LIMA FILHO, Francisco das C.; LIMA, Paulo Henrique Costa; BARBOSA, Heitor Oliveira. O equívoco da tarifação
da indenização por danos extrapatrimoniais pela Lei nº 13.467/2017. Revista Fórum Justiça do Trabalho, Belo
Horizonte, a. 35, n. 410, p 11-33, fev. 2018.
158
CASAGRANDE, C. A reforma trabalhista e a inconstitucionalidade da tarifação do dano moral com base no salário
do empregado. Revista Jurídica da Escola Superior da Advocacia da OAB-PR, Curitiba, a. 2, n. 3, p. 91-103, dez.
2017.
159
indenizatórios justos160. Segundo, porque o magistrado, ao analisar um

caso concreto, não pode ignorar as particularidades decorrentes da reali-
dade, a despeito de não terem sido previstas pelo legislador, sob pena de,
por exemplo, desrespeitar o princípio da reparação integral. E é nesse
ponto que o tratamento dado aos danos não patrimoniais pela reforma
trabalhista expõe a sua precariedade.
Como apresentado neste trabalho até este momento, ao longo dos
anos não foram poucas as discussões acerca de tarifamento no direito bra-
sileiro, sendo que a jurisprudência firmou posicionamento no sentido de
que seria inadequada qualquer tentativa de limitar legalmente o montante
indenizatório. Esse contexto, porém, ao se ler os artigos da reforma, parece
ter sido completamente ignorado pelo legislador.
Em essência, enquanto o art. 223-G da CLT permanecer vigendo, ca-
berá aos magistrados a árdua tarefa de lidar com o fato de que, ao
contrário do que o legislador da reforma possa ter pensado, a dignidade
da pessoa humana não poder ser restringida ao salário do indivíduo e,
consequentemente, não o pode a reparação do dano moral sofrido no âm-
bito das relações do trabalho. Retira-se da mais recente doutrina
trabalhista a ideia de que é possível alguns parâmetros de valores sejam
previamente estabelecidos para a reparação do dano moral, desde que não
sejam discriminatórios, como o salário da vítima, e admitam a justa per-
sonalização do caso, com a possibilidade de se ultrapassar o limite inicial
mínimo ou máximo se a situação assim o exigir161.
3.2.2 A fixação do dano moral no direito brasileiro: o tabelamento

italiano é compatível com nosso ordenamento jurídico?
O objetivo da pesquisa realizada não se limita apenas ao estudo do

dano moral no direito brasileiro, mas consiste na busca de uma alternativa
160
161
SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O dano extrapatrimonial na Lei n. 13.467/2007 [i.e] 2017, da reforma trabalhista.
Revista Eletrônica do Tribunal Regional do Trabalho da 9ª Região, Curitiba, v. 7, n. 62, p. 62-69, set./out. 2017.
para aprimorar a quantificação desse dano e proporcionar aos operadores

do direito uma forma de se alcançar valores mais justos seja para o ofen-
sor, seja para o ofendido. Para isso, a fim de desenvolver o tema no Brasil,
utiliza-se o direito italiano como fonte de inspiração.
Como exposto no começo deste trabalho, o dano moral, diga-se a sua
reparação, sempre gerou amplas discussões no meio jurídico nacional.
Passou-se de um período de negação completa, para um momento cha-
mado de intermediário, em que a sua reparação estava associada a
ocorrência de uma lesão patrimonial, até o estado atual de aceitação plena
do dever de indenizar a lesão à moral, mas com as dificuldades levantadas
para sua valoração.
E é como uma alternativa para essas dificuldades que o estudo do
método tabelar do direito italiano se mostrou relevante, através da análise
dos seus pontos positivos e negativos para, assim, saber se é possível im-
portá-lo para o direito brasileiro. Para elevar o debate, expôs-se como o
tabelamento dos danos morais foi tratado até o presente momento pelos
juristas brasileiros, bem como pelo Poder Legislativo. Não foram poucas
as tentativas legislativas de se fixar uma espécie de tabelamento, feito de
modo precário, da reparação por dano moral. A mais recente, abordada
acima, retrata a falta de zelo do legislador com o tema, dada a banalidade
como foi tratado pela chamada reforma trabalhista. Limitar o valor do
dano moral decorrente das relações de trabalho ao salário do trabalhador
é um pequeno exemplo.
Cumpre salientar que a proposta de adoção da técnica de tabela-
mento não implica a exclusão ou o abandono das técnicas de quantificação
utilizadas atualmente. No ponto 2.4 destacou-se a importância e o cresci-
mento da questão no país, desde as modificações que o arbitramento pelo
magistrado passou ao longo dos anos, ao nascimento de um novo método
chamado de bifásico, desenvolvido no âmbito da jurisprudência do Supe-
rior Tribunal de Justiça.
Os critérios de avaliação expostos no item 2.4.1, como o grau de in-
tensidade da ofensa, as condições particulares e econômicas das partes
entre outros, são de importância ímpar, tanto que são utilizados inclusive
na Itália dentro do tabelamento. A análise desses critérios possibilita ao
juiz identificar o diferencial de cada caso, as circunstâncias que permitem
distinguir situações que, à primeira vista, ensejariam valores muito próxi-
mos devido a sua semelhança. Portanto, é fundamental compreender que
o que se propõe é uma complementação dos métodos de valoração do dano
moral disponíveis hoje e não uma substituição total.
Na doutrina, quando se tratou sobre o funcionamento da primeira
fase do método bifásico, houve críticas ao tabelamento e um alerta para
que os grupos de precedentes a serem usados na primeira fase não se
transformassem num tabelamento judicial de valores. Não obstante essa
posição, a formação pelos magistrados de grupos de casos semelhantes
pode servir como ponto de partida para a adoção da técnica tão criticada.
Direcionando-se para a solução da pergunta que constitui o título
acima, tem-se que a formação das tabelas italianas se deu pela união de
estudiosos, magistrados e peritos, ou seja, pessoas com formação, estudo
e vida profissional relacionadas com o direito. Já no Brasil, todas as tenta-
tivas de se estabelecer um tabelamento partiram do legislador que,
normalmente, não é alguém com formação jurídica ou amplo conheci-
mento da área. Cumpre salientar que, a despeito do fato de os
parlamentares brasileiros contarem com uma constante assessoria jurí-
dica, ainda assim parecem distantes da realidade, das verdadeiras
dificuldades enfrentadas pelos operadores do direito. Essa diferença é cru-
cial para identificar-se os fatores de sucesso da técnica na Itália e de total
fracasso no Brasil.
Diante desse contexto, o fato de a primeira fase do método bifásico
incentivar aos magistrados a criação de grupos de casos semelhantes, ou
melhor, a reunião de julgados sobre lesões semelhantes, proporcionando
um panorama de valores para as futuras decisões pode sim ser visto como
um novo começo para o tabelamento no país. Tendo em vista que os juízes,
pessoas com elevado nível de conhecimento jurídico, já estarão de certa
forma envolvidos com a formação de uma base de julgados próximos. Isso
não significa que apenas os juízes devem ser responsáveis pela elaboração
de uma eventual tabela de dano moral no Brasil, mas, assim como na Itália,
também se envolvam juristas, peritos e estudiosos.
Desse modo, com o afastamento do legislador e o envolvimento da-
queles que de fato podem ser chamados de operadores direito, pode-se
dizer que de certa forma o tabelamento italiano é compatível com o orde-
namento jurídico brasileiro. Diz-se de certa forma porque um dos maiores
erros ao se importar qualquer instituto estrangeiro é tentar aplica-lo sem
as devidas adaptações. Deve-se reconhecer que o contexto social, econô-
mico e até mesmo jurídico do país de origem do instituto dificilmente será
idêntico ao do que deseja importá-lo. Por isso a necessidade de se realizar
a devida modificação, adaptação o que pode, inclusive, resultar num aper-
feiçoamento do instituto162.
E com base nessa ideia de modificação, propõe-se algumas para via-
bilizar o uso efetivo da técnica tabelar italiana para a quantificação do dano
moral no Brasil. Para isso observa-se as críticas e apontamentos feitos pela
doutrina e pela jurisprudência italianas com destaque para dois pontos. A
primeira questão é com relação a própria origem das tabelas na Itália que,
como visto, surgiram para facilitar a valoração dos casos de danos biológi-
cos e, posteriormente, passou-se a utilizá-las também para se extrair um
valor para o dano moral sobre um percentual do valor já definido a título
de dano biológico.
Nesse sentido, os doutrinadores italianos têm debatido cada vez mais
acerca da ideia de separação, de independência do dano moral quanto ao
dano biológico, através de uma tabela autônoma somente para as lesões à
moral. Essa discussão alcançou a Corte de Cassação que, com o recente
julgamento n. 2788, em 31 de janeiro de 2019, a terceira seção expôs sua
posição de insatisfação com o modo como se realiza a valoração do dano
162
PEIXOTO, Ravi. A recepção legislativa e a sua utilização no direito processual civil pátrio: um diálogo com o orde-
namento jurídico português. Revista de Processo, São Paulo, v. 231, n. 1794, p. 301-320, maio 2014. Disponível em:
http://rtonline.com.br. Acesso em: 22 out. 2019. Arquivo PDF.
moral com base nos valores do dano biológico propostos na tabela mila-
nesa163. A nova posição é no sentido de que não se deve extrair o montante
indenizatório do dano moral da simples personalização do dano biológico,
ou seja, de um percentual sobre o valor já definido à título de dano bioló-
gico.
A ideia é que o dano moral seja valorado de modo autônomo, o que
não afasta a personalização do caso concreto, pelo contrário, exige do ma-
gistrado uma maior capacidade de analisar as particularidades do caso
para estabelecer um valor justo. Nesse sentido é o caso da tabela voltada
ao dano moral decorrente da difamação por meios de imprensa apresen-
tada nos tópicos anteriores. O tratamento individualizado que o
observatório de Milão tem dado a alguns casos de danos morais ou outras
espécies de danos não patrimoniais é um bom começo para essa separação
reparatória do dano moral e biológico.
Ao lado disso, propõe-se um melhor desenvolvimento da tabela de
Milão a fim de que se construa uma estrutura própria de valores e percen-
tuais para os casos de dano moral, assim como se tem para os danos
biológicos. Desse modo se realizaria uma valoração autônoma ade-
quada164. Com o uso da técnica no Brasil não haveria esse problema, pois
a proposta é para desenvolver diretamente uma tabela com valores para
casos de dano moral o que, certamente, não impede que seja também de-
senvolvida uma para os danos biológicos.
Já a segunda questão que merece destaque é a não obrigatoriedade
do uso da tabela para a quantificação seja do dano biológico, seja do dano
moral. Como fora exposto na parte destinada ao aprofundamento do tema
no direito italiano, as tabelas surgiram na Itália como uma alternativa aos
magistrados para proporcionar uma maior proximidade aos julgamentos
de casos semelhantes, ou seja, para evitar sentenças desiguais em casos
163
PONZANELLI, Giulio. Il nuovo statuto del danno alla persona è stato fissato, ma quali sono le tabelle giuste? ([nota
a sentenza] Corte Cass., III sez., 31.1.2019, n. 2788). La Nuova Giurisprudenza Civile Commentata, v. 35, a. 2019,
p. 277-285.
164
PONZANELLI, Giulio. Il nuovo statuto del danno alla persona è stato fissato, ma quali sono le tabelle giuste? ([nota
a sentenza] Corte Cass., III sez., 31.1.2019, n. 2788). La Nuova Giurisprudenza Civile Commentata, v. 35, a. 2019,
p. 277-285.
muito parecidos. Também como demonstrado, o desenvolvimento da téc-

nica alcançou níveis nacionais, especialmente a elaborada em Milão, que
hoje é observada por quase todos tribunais do país e pelas cortes superio-
res.
O detalhe é que apesar da força adquirida por essa técnica ao longo
dos anos, não há nenhuma vinculação dos magistrados com o seu uso. Não
há uma lei que obrigue o juiz a observar os valores previamente estabele-
cidos na tabela, mas devido ao seu sucesso de anos, a regra passou a ser o
seu uso, sendo a exceção a sua dispensa. E é essa circunstância que deve
ser salientada, ou melhor, a possibilidade de não se adotar em algum caso
o valor sugerido pela tabela. Esta situação foi tratada pela terceira seção
da Corte de Cassação no julgamento n. 9950, em 20 de abril de 2017, no
qual os julgadores expuseram a compreensão de que em nome do princí-
pio da igualdade, a fim de que todos tenham um resultado justo, isto é,
uma justa valoração da sua lesão, pode-se não utilizar a técnica tabelar165.
Visto que o uso da tabela acabou se tornando uma regra, para não
utilizá-la o juiz deverá demonstrar, fundamentar os motivos que particu-
larizam o caso a ponto do seu uso implicar um prejuízo a alguma das
partes. Depreende-se da sentença acima referida que se o magistrado não
expor adequadamente a justificativa de não utilizar o critério tabelar, po-
der-se-ia contestar essa situação em grau recursal166. Portanto, tem-se que,
por exemplo, ao contrário do tarifamento precário imposto pela reforma
trabalhista, na Itália o juiz é livre para optar pela adoção ou não da técnica.
Ademais, deve-se chamar atenção para a necessidade de se realizar a
devida personalização dos casos. Como visto anteriormente, o valor a ser
concedido a título de dano moral costuma ser retirado da personalização
do caso com base numa possível condenação por dano biológico, isto é,
ainda que não haja dano biológico no caso em análise, utiliza-se os valores
165
PINTO, Vitina. Quantificazione del danno secondo le tabelle milanesi e calcolo degli interessi compensativi – il
commento. ([nota a sentenza] Corte Cass., III sez., 20.4.17, n. 9950). Danno e Responsabilità, Itália, n. 2, a. 2018,
p. 207-218.
166
PINTO, Vitina. Quantificazione del danno secondo le tabelle milanesi e calcolo degli interessi compensativi – il
commento. ([nota a sentenza] Corte Cass., III sez., 20.4.17, n. 9950). Danno e Responsabilità, Itália, n. 2, a. 2018,
p. 207-218.
desse dano para se fixar o montante do dano moral. Também como sali-
entado na parte destinada ao direito italiano, há uma espécie de regra
informal de que a personalização do caso não deve ultrapassar o percen-
tual de 30% a 50% (trinta a cinquenta por cento) do valor do dano
biológico. Este tipo de limite não deve ser adotado por uma possível tabela
brasileira, por exemplo, pois, por mais completa que seja a tabela, não se
pode descartar a ocorrência de um caso excepcional ou apenas de algo não
previsto que exija uma valoração acima de qualquer limite já estipulado.
Em síntese, respondendo à pergunta formulada acima, ao se propor
a viabilidade da técnica tabelar no direito brasileiro algumas adaptações
são necessárias. Deve-se observar as críticas e sugestões da doutrina itali-
ana a fim de aprimorar o instituto, bem como há a necessidade de se
respeitar as diferenças do contexto social de cada país. Por isso sugere-se
a criação de uma tabela única para as situações de danos morais, uma re-
paração autônoma, como tem sido debatida pela jurisprudência italiana.
Há que se atentar, porém, que o uso da técnica não seja coercitivo aos jul-
gadores, mas sim um mecanismo a mais para se alcançar o fim de
proporcionar uma indenização justa seja ao ofendido, seja ao ofensor. E
para que isso seja de fato efetuado é imprescindível que o juiz realize a
devida personalização do caso, isto é, analise as particularidades de cada
caso sem a existência de uma limitação previamente imposta, a fim de que
as situações já conhecidas e as que ainda não foram vivenciadas possam
ser adequadamente reparadas.
Conclusão
A presente obra se propôs a um objetivo bastante claro: analisar a

viabilidade da adoção da técnica tabelar italiana pelo direito brasileiro para
quantificar o dano moral. Estudar o dano moral e a sua valoração não é
um trabalho fácil, pois consiste num tema constantemente presente nas
discussões doutrinárias e jurisprudenciais sem haver um consenso unâ-
nime sequer para a sua conceituação.
Por conta deste cenário no primeiro capítulo apresenta-se o desen-
volvimento da temática com destaque para a sua evolução no direito
brasileiro, e alguns dos seus pontos mais debatidos na atualidade. Para
melhor compreensão de como se chegou no atual estágio do instituto fez-
se uma breve relação histórica, através da qual identificou-se que a questão
remete a um período muito anterior ao do chamado Direito Romano, o
que demonstra a sua presença nas sociedades ao longo dos séculos. Ao lado
disso, fez-se uma abordagem de como o tema passou de uma completa
recusa para uma aceitação plena no Brasil.
Ainda em caráter geral estudou-se pontos debatidos pela doutrina
pátria. Dentre esses a tentativa de estabelecer um conceito amplamente
aceito no meio jurídico. Também se dedicou a uma reflexão acerca da re-
lação do dano moral com os direitos da personalidade e a sua proteção
constitucional, bem como à dificuldade da vítima de cumprir com o ônus
probatório da lesão. O último ponto geral tratado merece especial atenção,
pois nele explorou-se amplamente as funções que a reparação do dano
moral deve exercer e, com maior força, como a doutrina enxerga a ideia
de aderir ao instituto dos danos punitivos.
Devido à sua importância para o estudo do dano moral, dedicou-se
um espaço desta pesquisa para o princípio da reparação integral. Relacio-
nado com a ideia oriunda do Direito Romano do respeito ao dever de não
causar dano a outrem, mostra-se interessante a relação do princípio com

a reparação do dano moral. Por conta das particularidades que essa repa-
ração apresenta, a concluiu-se que o princípio e seus preceitos devem ser
observados, mas de modo mitigado, com certas ressalvas.
Com o estudo desses pontos introdutórios buscou-se proporcionar
um panorama geral do tema, a fim de permitir uma melhor compreensão
do contexto, repleto de discussões, que circunda a valoração desse tipo de
dano. Feito isso, abordou-se os dois principais modos de quantificação do
dano moral utilizados no Brasil, o arbitramento e o método bifásico. Sendo
que o segundo, recentemente desenvolvido no âmbito do Superior Tribu-
nal de Justiça, incorpora alguns dos critérios e fatores a serem observados
que o primeiro utiliza. Todavia, demonstrou-se que a despeito das evolu-
ções apresentadas por ambos, não foram capazes de pacificar o tema, haja
vista que a valoração do dano moral segue gerando discussões e insegu-
ranças.
Em face dessa situação, busca-se no direito italiano uma alternativa
para essa insegurança, através do estudo de viabilidade da técnica tabelar
no Brasil. Por isso fez-se um estudo aprofundado da temática dano moral
na Itália. Ademais, salientou-se que a presente pesquisa não objetivou
substituir os métodos utilizados atualmente, mas sim complementar,
acrescentar uma nova ferramenta para a atividade dos operadores do di-
reito, em especial dos magistrados.
Identificou-se que a ideia de tabelar o dano moral não é uma novi-
dade no Brasil, pelo contrário, é tema já debatido há anos, mas sempre
introduzido por meio legal, ou melhor, imposto por alguma legislação. Ao
lado do estudo da matéria no âmbito italiano, fez-se uma abordagem das
experiências nacionais com o tabelamento, identificando-se alguns dos
motivos que fizeram com que a ideia de se utilizar um tabelamento seja
algo tão refutado pela doutrina.
Em que pese a técnica tabelar italiana não tenha sido desenvolvida
diretamente para os casos de dano moral, mas sim para os de dano bioló-
gico, a sua adaptação para a valoração das lesões à moral foi, de certa
forma, um sucesso, principalmente quando se fala na tabela elaborada em

Milão. Está recebeu um patamar de destaque em todo ordenamento jurí-
dico italiano, pois foi adotada por diversos Tribunais, inclusive pelas
Cortes de Cassação e Corte Constitucional.
Como já fora mencionado, a pesquisa objetivava analisar a viabili-
dade da importação dessa técnica para o direito brasileiro. De fato,
constatou-se que a técnica pode auxiliar efetivamente os magistrados na
quantificação do dano moral. Ocorre que a adoção de um instituto jurídico
estrangeiro, como destacado no último ponto desta pesquisa, exige muito
cuidado, pois deve-se considerar as diferenças existentes entre os ordena-
mentos jurídicos. Além disso, é importante observar as críticas feitas pelos
próprios juristas italianos, para que se aperfeiçoe a técnica antes da sua
concreta adoção.
Posto isso, defende-se a possibilidade, ou melhor, a viabilidade da
aplicação da técnica tabelar italiana no direito brasileiro. Enfatiza-se a po-
sição de que o uso dessa técnica não visa ao afastamento das já existentes,
mas sim complementar os instrumentos disponíveis aos operadores do di-
reito. Por fim, aponta-se para a necessidade de se respeitar as observações
feitas no último ponto deste trabalho, no que tange às adaptações que de-
vem ser feitas para a elaboração de uma efetiva tabela brasileira, inclusive
para evitar que sejam repetidas as falhas que tornaram inaceitáveis as ten-
tativas anteriores de se criar essa figura no Brasil.
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Relator: Ministro Paulo de Tarso Sanseverino. Julgado em: 26 abr. 2011. Disponível
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Prof. Dr. Fabio Siebeneichler de Andrade

Prof. Dr. Eugênio Facchini Neto

Prof. Dr. Fabiano Menke

Prof. Dr. Marco Fridolin Sommer Santos

Prof. Dr. Mauro Grondona

O uso de tabelas no direito italiano e

Lucas Girardello Faccio

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1. Dano moral; 2. Ética; 3. Quantificação; 4. Direito italiano; 5. Brasil; I. Título.

Primeiramente, agradeço a Deus pela graça de realizar essa obra.

Conclusão ....................................................................................................................... 147

Fábio Siebeneichler de Andrade 1

A presente obra corresponde à dissertação de mestrado defendida

objeto de publicação: quais os mecanismos para a estimativa do dano mo-

Con grande piacere ho accolto l’invito di Lucas Girardello Faccio a

Il libro di Lucas Faccio è significativo e illuminante anche per lo stu-

alla vittima di un pregiudizio morale un ‘risarcimento’ effettivamente ade-

Se il tema della quantificazione del danno morale è arduo, ciò non

A garantia da reparação da lesão de cunho moral é um tema relativa-

destaque para o seu tratamento pelo ordenamento jurídico brasileiro e

Tendo em vista seus objetivos, a pesquisa é classificada como explo-

Notas introdutórias acerca do dano moral

A reparação pelo dano moral, ou melhor, a reparação de lesões que

Con la nozione di danno morale si allude al dolore, ai patemi dell’animo, alle

Destaca-se, ademais, que o dano moral não decorrerá, necessaria-

No meio internacional, salienta-se a importância da Declaração Uni-

[…] a reparação de dano tem como escopo, antes de tudo, a preocupação em

Atualmente, uma das principais discussões no entorno da indeniza-

especialmente, no que tange aos critérios para os magistrados avaliarem

2.1 O desenvolvimento da noção de reparação do dano moral

A evolução da noção de reparação pecuniária dos danos extrapatri-

estabelecia o dever de indenizar em dez shekels a mulher livre que tiver

forma de possibilitar aos juízes da época a fixação do quantum da pena a

meados de 1965, a concessão do dano moral no Brasil estava fortemente

de 2002 (CCB)21, previa a necessidade de reparação dos danos sem espe-

Em meio ao cenário de indefinição presente até a Constituição Fede-

de fundamento para que se obstaculize a reparação de uma espécie de

2.2 Enquadramento do dano moral no âmbito brasileiro

Conforme anteriormente referido, a Constituição Federal de 1988

Elenca-se dentre as características da ocorrência de dano moral a afe-

2.2.1 Os diferentes conceitos atribuídos ao dano moral

A conceituação do dano moral é um problema que acompanha o tema

O dano moral deve, portanto, ser entendido como sofrimento subjetivo em si

Soma-se a esse entendimento, com o intuito de alcançar uma

surgimento da noção de um direito subjetivo à dignidade com a promul-

Uma vez que está constitucionalmente determinado que a proteção da digni-

Por conta da sua posição de destaque ocupada pela autora na dou-

quanto pela doutrina, conforme o entendimento dos doutrinadores apre-

2.2.2 A lesão à moral e a proteção constitucional dos direitos da

A ideia de alterum non laedere (neminem laedere) originária do Di-

podendo ser vislumbrada no argumento de que os danos morais seriam

É importante visualizar a transformação a que se sujeitou o direito nas últimas

Ao lado do que fora exposto no tópico anterior, não há como negar

grupo de direitos inatos da pessoa humana, cuja importância impar con-

à dignidade humana. Completa-se esse raciocínio afirmando que a ofensa