Superior Tribunal de Justiça

RECURSO EM HABEAS CORPUS Nº 99.606 - SP (2018/0150671-9)

RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI
RECORRENTE : ARNALDO RODRIGO COSATO
ADVOGADO : SUNUR BOMOR MARO - MS004457
RECORRIDO : CELI JOSÉ DA SILVA
INTERES. : MARCELO GUILHERME MARTINS
INTERES. : ITAU UNIBANCO S.A

RELATÓRIO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI:

Cuida-se de recurso em habeas corpus interposto por SUNUR BONOR

MARO, com fundamento na alínea "a" do inciso II do art. 105 da CF/88.
Inicial: de habeas corpus, impetrado pelo recorrente em favor do
paciente ARNALDO RODRIGO COSATO, por meio do qual impugna ato
supostamente coator praticado pelo juízo da 4ª Vara Cível da Comarca de
Santos/SP, que suspendeu a carteira nacional de habilitação e condicionou o
direito do paciente de deixar o país ao oferecimento de garantia, como meios de
coerção indireta ao pagamento de dívida executada nos autos de cumprimento de
sentença.
Acórdão: manteve a decisão unipessoal do relator que denegou a
ordem de habeas corpus ao fundamento de que esse remédio constitucional
estaria sendo utilizado como sucedâneo recursal, pois o ato apontado como coator
já teria sido impugnado por meio de agravo de instrumento, não conhecido por
deserção.
Recurso ordinário: alega não estar utilizando o habeas corpus como
substitutivo do recurso cabível, pois esse é o remédio adequado para conter o
abuso de poder ou o ilegal exercício de autoridade relacionado ao direito de ir e
vir, verificado na hipótese concreta, em que houve a suspensão da carteira

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nacional de habilitação do paciente e o a anotação de que somente poderia deixar
o país caso ofereça garantia à dívida exequenda.
Parecer do Ministério Público: de lavra do i. Subprocurador-Geral
da República, Dr. Sady d'Assumpção Torres Filho, opina pelo desprovimento do
recurso em habeas corpus.
É o relatório.

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RECURSO EM HABEAS CORPUS Nº 99.606 - SP (2018/0150671-9)
RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI
RECORRENTE : ARNALDO RODRIGO COSATO
ADVOGADO : SUNUR BOMOR MARO - MS004457
RECORRIDO : CELI JOSÉ DA SILVA
INTERES. : MARCELO GUILHERME MARTINS
INTERES. : ITAU UNIBANCO S.A
EMENTA

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO EM HABEAS CORPUS. CUMPRIMENTO DE

SENTENÇA. MEDIDAS EXECUTIVAS ATÍPICAS. CABIMENTO. RESTRIÇÃO DO
DIREITO DE DIRIGIR. SUSPENSÃO DA CNH. LIBERDADE DE LOCOMOÇÃO.
VIOLAÇÃO DIRETA. INOCORRÊNCIA. PRINCÍPIOS DA RESOLUÇÃO INTEGRAL
DO LITÍGIO, DA BOA-FÉ PROCESSUAL E DA COOPERAÇÃO. ARTS. 4º, 5º E 6º
DO CPC/15. INOVAÇÃO DO NOVO CPC. MEDIDAS EXECUTIVAS ATÍPICAS. ART.
139, IV, DO CPC/15. COERÇÃO INDIRETA AO PAGAMENTO. POSSIBILIDADE.
SANÇÃO. PRINCÍPIO DA PATRIMONIALIDADE. DISTINÇÃO. CONTRADITÓRIO
PRÉVIO. ART. 9º DO CPC/15. DEVER DE FUNDAMENTAÇÃO. ART. 489, § 1º,
DO CPC/15. COOPERAÇÃO CONCRETA. DEVER. VIOLAÇÃO. PRINCÍPIO DA
MENOR ONEROSIDADE. ART. 805, PARÁGRAFO ÚNICO, DO CPC/15. ORDEM.
DENEGAÇÃO.
1. Cuida-se de habeas corpus por meio do qual se impugna ato
supostamente coator praticado pelo juízo do primeiro grau de jurisdição que
suspendeu a carteira nacional de habilitação e condicionou o direito do
paciente de deixar o país ao oferecimento de garantia, como meios de
coerção indireta ao pagamento de dívida executada nos autos de
cumprimento de sentença.
2. O propósito recursal consiste em determinar se: a) o habeas corpus é o
meio processual adequado para se questionar a suspensão da carteira
nacional de habilitação e o condicionamento do direito de deixar o país ao
oferecimento de garantia da dívida exequenda; b) é possível ao juiz adotar
medidas executivas atípicas e sob quais circunstâncias; e c) se ocorre
flagrante ilegalidade ou abuso de poder aptos a serem corrigidos nessa via
mandamental.
3. Com a previsão expressa e subsidiária do remédio constitucional do
mandado de segurança, o habeas corpus se destina à tutela jurisdicional da
imediata liberdade de locomoção física das pessoas, não se revelando, pois,
cabível quando inexistente situação de dano efetivo ou de risco potencial ao
“jus manendi, ambulandi, eundi ultro citroque” do paciente.
4. A suspensão da Carteira Nacional de Habilitação não configura dano ou
risco potencial direto e imediato à liberdade de locomoção do paciente,
devendo a questão ser, pois, enfrentada pelas vias recursais próprias.
Precedentes.
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5. A medida de restrição de saída do país sem prévia garantia da execução
tem o condão, por outro lado, – ainda que de forma potencial – de ameaçar
de forma direta e imediata o direito de ir e vir do paciente, pois lhe impede,
durante o tempo em que vigente, de se locomover para onde bem entender.
6. O processo civil moderno é informado pelo princípio da instrumentalidade
das formas, sendo o processo considerado um meio para a realização de
direitos que deve ser capaz de entregar às partes resultados idênticos aos
que decorreriam do cumprimento natural e espontâneo das normas
jurídicas.
7. O CPC/15 emprestou novas cores ao princípio da instrumentalidade, ao
prever o direito das partes de obterem, em prazo razoável, a resolução
integral do litígio, inclusive com a atividade satisfativa, o que foi
instrumentalizado por meio dos princípios da boa-fé processual e da
cooperação (arts. 4º, 5º e 6º do CPC), que também atuam na tutela
executiva.
8. O princípio da boa-fé processual impõe aos envolvidos na relação jurídica
processual deveres de conduta, relacionados à noção de ordem pública e à
de função social de qualquer bem ou atividade jurídica.
9. O princípio da cooperação é desdobramento do princípio da boa-fé
processual, que consagrou a superação do modelo adversarial vigente no
modelo do anterior CPC, impondo aos litigantes e ao juiz a busca da solução
integral, harmônica, pacífica e que melhor atenda aos interesses dos
litigantes.
10. Uma das materializações expressas do dever de cooperação está no art.
805, parágrafo único, do CPC/15, a exigir do executado que alegue violação
ao princípio da menor onerosidade a proposta de meio executivo menos
gravoso e mais eficaz à satisfação do direito do exequente.
11. O juiz também tem atribuições ativas para a concretização da razoável
duração do processo, a entrega do direito executado àquela parte cuja
titularidade é reconhecida no título executivo e a garantia do devido
processo legal para exequente e o executado, pois deve resolver de forma
plena o conflito de interesses.
12. Pode o magistrado, assim, em vista do princípio da atipicidade dos meios
executivos, adotar medidas coercitivas indiretas para induzir o executado a,
de forma voluntária, ainda que não espontânea, cumprir com o direito que
lhe é exigido.
13. Não se deve confundir a natureza jurídica das medidas de coerção
psicológica, que são apenas medidas executivas indiretas, com sanções civis
de natureza material, essas sim capazes de ofender a garantia da
patrimonialidade da execução por configurarem punições ao não
pagamento da dívida.
14. Como forma de resolução plena do conflito de interesses e do resguardo
do devido processo legal, cabe ao juiz, antes de adotar medidas atípicas,
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oferecer a oportunidade de contraditório prévio ao executado, justificando,
na sequência, se for o caso, a eleição da medida adotada de acordo com os
princípios da proporcionalidade e da razoabilidade.
15. Na hipótese em exame, embora ausente o contraditório prévio e a
fundamentação para a adoção da medida impugnada, nem o impetrante
nem o paciente cumpriram com o dever que lhes cabia de indicar meios
executivos menos onerosos e mais eficazes para a satisfação do direito
executado, atraindo, assim, a consequência prevista no art. 805, parágrafo
único, do CPC/15, de manutenção da medida questionada, ressalvada
alteração posterior.
16. Recurso em habeas corpus desprovido.

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VOTO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

O propósito recursal consiste em determinar se: a) o habeas corpus é

o meio processual adequado para se questionar a suspensão da carteira nacional
de habilitação e o condicionamento do direito de deixar o país ao oferecimento de
garantia da dívida exequenda; b) é possível ao juiz adotar medidas executivas
atípicas e sob que circunstâncias; e c) se ocorre flagrante ilegalidade ou abuso de
poder aptos a serem corrigidos nesta via mandamental.

Recurso ordinário interposto e m : 06/04/2018

Conclusos ao gabinete em: 25/06/2018
Julgamento: CPC/15

1. DO CABIMENTO DA IMPETRAÇÃO DE HABEAS CORPUS

Os remédios constitucionais são espécies de ações judiciárias que
visam proteger uma determinada categoria especial de direitos públicos
subjetivos, as chamadas “liberdades públicas”, ou direitos fundamentais do
homem.
Uma de suas variedades, o habeas corpus, é instrumento processual e
constitucional de tutela do direito de ir e vir, conforme dispõe o art. 5º, LXVIII, da

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CF/88, segundo o qual “conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou
se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de
locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder” (sem destaque no original).
Trata-se, de fato, de remédio constitucional de rito processual
especial, simplificado e célere, que tem por objetivo amparar uma imunidade
individual específica, relacionada à liberdade de locomoção, compreendida, por sua
vez, no direito de ir e vir, que pode ser ofendido por ilegalidade ou abuso de poder.

1.1. Da superação da doutrina brasileira do habeas corpus e

da especificidade desse remédio processual
A atual especificidade do objeto da tutela do habeas corpus contrasta
com o marco histórico da denominada “doutrina brasileira do habeas corpus”, que,
no início do século XX, por obra de Rui Barbosa e do Min. Pedro Lessa, estendeu a
utilização de referido remédio constitucional de forma ampla para a defesa de
violações a quaisquer direitos individuais.
À época, no entanto, o art. 72, § 22, da Constituição de 1891 previa
que a ordem de habeas corpus deveria ser concedida “sempre que o indivíduo
sofrer ou se achar em iminente perigo de sofrer violência ou coação, por
ilegalidade ou abuso de poder”, sem qualquer remissão ao direito de ir e vir ou à
liberdade de locomoção.
Nesse contexto, conforme defendia Rui Barbosa, o habeas corpus não
se limitava aos casos de prisão ou de constrangimento corporal, se estendendo aos
casos em que o exercício de um direito, de qualquer natureza, estivesse ameaçado
ou impossibilitado em razão de abuso de poder ou ilegalidade. Segundo a doutrina
de referido mestre, ilustrada em discurso proferido no Senado da República:

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Senhores Senadores, o que é que se chama coação? Que é que se
denomina violência? Coação, definirei eu, é a pressão em pregada em condições
de eficácia contra a liberdade de exercício de um direito qualquer que esse seja.
Desde que no exercício de um direito meu, qualquer que ele for,
intervém uma coação externa sob cuja pressão eu me sinto
embaraçado ou tolhido para usar esse direito, na liberdade plena de
seu exercício, estou debaixo daquilo que em direito se considera
coação. E violência? Violência é o uso da força material ou oficial, debaixo de
qualquer das duas formas, em grau suficiente para evitar, contrariar ou dominar
o exercício de um direito. (In: VELLOSO, Carlos Mário da Silva. Pedro Lessa e a
teoria brasileira do Habeas Corpus. p. 179-180, sem destaque no original)

De fato, após essa notável contribuição à defesa dos direitos

individuais dos cidadãos frente a ilegalidades e abusos de poder – que culminou
por oferecer, de modo até então inovador, um mecanismo que permitisse a
efetivação da previsão de direitos fundamentais –, a Constituição de 1934 passou a
prever o mandado de segurança, inspirado no writ of mandamus do direito
anglo-americano, o qual, a partir desse momento, de forma subsidiária e
específica, passa a ser o meio adequado para a proteção de garantias individuais ou
coletivas não relacionadas à liberdade de locomoção.
Assim, com a previsão agora expressa e subsidiária do remédio
constitucional do mandado de segurança, “a ação de 'habeas corpus' não se revela
cabível, quando inexistente situação de dano efetivo ou de risco potencial ao 'jus
manendi, ambulandi, eundi ultro citroque' do paciente”, haja vista que, com a
Reforma Constitucional de 1926 foi restaurada “a função clássica desse
extraordinário remédio processual, destinando-o, quanto à sua finalidade, à
específica tutela jurisdicional da imediata liberdade de locomoção física das
pessoas” (STF, HC 102041, Segunda Turma, DJe 19-08-2010).
Nessa linha, a vigente Carta Magna também prevê, no art. 5º, LXIX, o
remédio constitucional do mandado de segurança, de natureza subsidiária,
porquanto protege “direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus
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ou habeas data” (sem destaque no original).
Assim, segundo ressalta a doutrina, “em linhas gerais, a jurisprudência
atual do Tribunal [STF] estabelece consideráveis ressalvas ao cabimento do
habeas corpus para essas situações que fogem à sistemática de
constrangimento ilegal ou abuso de poder que violem de modo mais
direto a liberdade de locomoção dos cidadãos” (Mendes, Gilmar Ferreira;
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 9ª ed., São Paulo:
Saraiva, 2014).

1.2. Do habeas corpus em matéria cível

A utilização do habeas corpus em matéria cível deve ser tanto ou mais
excepcional do que em relação à matéria penal, partindo-se da premissa de que é
indispensável a presença de situação configuradora de imediata e direta ofensa à
liberdade de locomoção física do paciente.
É de se exigir, portanto, na esfera cível, que o ato impugnado importe
na possibilidade de um comprometimento direto e imediato da liberdade de ir, vir
e permanecer do paciente.
De fato, nos termos da jurisprudência do STF, “a ação de habeas
corpus, enquanto remédio jurídico-constitucional revestido de finalidade
específica, não pode ser utilizada como sucedâneo de outras ações judiciais,
notadamente naquelas hipóteses em que o direito-fim (ou direito-escopo, na
expressão feliz de PEDRO LESSA) não se identifica – tal qual nesse caso ocorre –
com a própria liberdade de locomoção física” (STF, HC 102041, Segunda Turma,
DJe 19-08-2010).
Destaca-se, com efeito, que deve ser utilizada a via específica do
mandado de segurança para a “a tutela jurisdicional contra ofensas que
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desrespeitem os demais direitos líquidos e certos, mesmo quando tais situações de
ilicitude ou de abuso de poder venham a afetar, ainda que obliquamente,
a liberdade de locomoção física das pessoas” (STF, HC 83966 AgR, Tribunal
Pleno, DJ 25/11/2005, sem destaque no original).
Ademais, nesse mesmo sentido, tanto o Supremo Tribunal Federal
quanto esta Corte Superior, diante da utilização crescente e sucessiva do habeas
corpus, passaram a restringir a sua admissibilidade quando o ato ilegal for passível
de impugnação pela via recursal própria, ainda que se reconheça a possibilidade da
concessão da ordem de ofício nas hipóteses de se constatar flagrante ilegalidade
no ato apontado como coator. Nesse sentido, a título ilustrativo, confira-se: AgRg
no HC 313.860/RJ, 4ª Turma, DJe 06/09/2016.
Visa-se, realmente, evitar que o remédio constitucional específico do
habeas corpus seja utilizado como sucedâneo recursal, com a supressão do exame
da matéria de mérito pelas instâncias ordinárias, diminuindo o poder simbólico das
decisões das cortes inferiores.

1.3. Da afronta à liberdade de locomoção pela restrição ao

direito de dirigir veículo automotor
Como visto, na hipótese de não se vislumbrar ameaça direta e
imediata ao direito de ir e vir do paciente, torna-se inadequada a via estreita do
habeas corpus.
Assim, esta Corte tem asseverado que a suspensão da Carteira
Nacional de Habilitação, da qual decorre a restrição do direito de dirigir veículo
automotor, não configura ofensa direta e imediata à liberdade de locomoção do
paciente. Nesse sentido: HC 411.519/SP, Terceira Turma, DJe 03/10/2017; RHC
97.876/SP, Quarta Turma, DJe 09/08/2018.
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No mesmo sentido, a jurisprudência do STF de que o habeas corpus
“não se presta à impugnação de interdição de direito, consistente em suspensão de
habilitação para dirigir veículos automotores” (STF, HC 73655, Primeira Turma, DJ
de 13/09/1996).
A questão relacionada à restrição do direito de dirigir pela suspensão
da carteira nacional de habilitação deve ser enfrentada, portanto, pelas vias
recusais próprias, não sendo possível sua apreciação na sede do habeas corpus.
Na hipótese concreta, verifica-se, pois, que o writ foi impetrado com
nítido caráter de sucedâneo recursal, haja vista que o acórdão apontado como ato
coator é passível de ser desafiado por meio do recurso próprio previsto no
ordenamento jurídico, não havendo motivo, assim, para a concessão da ordem
pretendida quanto ao ponto.

1.4. Da afronta à liberdade de locomoção pela anotação de

restrição de saída do país sem prévia garantia da execução (Passaporte)
A medida de anotação, pela Polícia Federal, de restrição de saída do
país sem prévia garantia da execução, tem o condão, por outro lado – ainda que de
forma potencial –, de ameaçar de forma direta e imediata o direito de ir e vir do
paciente, pois o impede, durante o tempo em que vigente, de se locomover para
onde bem entender.
O risco de concretização dessa ameaça e a efetiva ocorrência de
abuso de poder ou de ilegalidade podem, portanto, ser examinados em sede de
habeas corpus, haja vista existir, ao menos em tese, uma violência ou coação à
liberdade de locomoção do paciente.

2. DO PRINCÍPIO DA COOPERAÇÃO E DA BOA-FÉ OBJETIVA

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NO DIREITO PROCESSUAL CIVIL E NA TUTELA EXECUTIVA
De acordo com o princípio da instrumentalidade das formas, que
informa o moderno Direito Processual Civil, “o processo, instrumento que é para a
realização de direitos, somente obtém êxito integral em sua finalidade
quando for capaz de gerar, pragmaticamente, resultados idênticos aos
que decorreriam do cumprimento natural e espontâneo das normas
jurídicas” daí “dizer-se que o processo ideal é o que dispõe de mecanismos aptos
a produzir ou a induzir a concretização do direito mediante a entrega da
prestação efetivamente devida, da prestação in natura” (ZAVASCKI, Teori
Albino. Processo de Execução – Parte geral. 3ª ed., São Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004, p. 34-35, sem destaque no original).
A efetiva entrega dos resultados de direito material esperados por
meio do processo ganha novas cores sob a égide do CPC/15, que passou a prever,
de modo expresso, novas lógicas fundamentais, capazes de alterar
significativamente os parâmetros vigentes na ordem processual revogada.
Com efeito, uma plêiade de novos princípios foi estabelecida pelo
legislador do Novo CPC com o propósito de garantir o direito das partes – e da
sociedade – de obter, em prazo razoável, a resolução integral do litígio, inclusive
com a atividade satisfativa, conforme disposto no art. 4º de referido diploma legal.
Entre esses princípios, encontram-se interligados o dever de boa-fé
(objetiva) processual e o de cooperação das partes com o processo e seu
resultado.

2.1. Da boa-fé (objetiva) processual

A boa-fé objetiva, de reconhecida ampla aplicação no direito civil
material, consiste em um dever de conduta, impondo aos envolvidos em uma
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determinada relação jurídica a obrigação de agirem de acordo com os fins
econômicos e sociais pretendidos objetivamente com a referida operação
intersubjetiva.
A boa-fé objetiva coaduna-se, de fato, com o princípio da função social
de qualquer vínculo jurídico e, por sua vez, com a noção de ordem pública, pois
“toda e qualquer relação jurídica vincula-se a valores sociais
estabelecidos pelo ordenamento, que definirão os deveres impostos aos
titulares de interesses jurídicos, tanto nas relações existenciais quando nas
patrimoniais” (TEPEDINO, Gustavo (et. al.). Código Civil interpretado conforme a
Constituição da República. Vol. II, Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 9).
A boa-fé objetiva gera, pois, deveres recíprocos para as partes de uma
relação jurídica protegida pelo direito, o que também é capaz de produzir reflexos
sobre a relação jurídica processual, tanto na fase da tutela de conhecimento,
quanto na tutela executiva.
Assim, ao prever o princípio-dever de boa-fé processual (art. 5º do
CPC/15) “se está fazendo referência à boa-fé objetiva, que consiste no
comportamento merecedor de fé do sujeito, que não frustra a confiança do outro,
e não abusa de suas posições jurídicas” (Souza, Diego Krainovic Malheiros de.
A cooperação dos sujeitos do processo como corolário lógico da boa-fé e a
colaboração indireta entre as partes para obtenção da tutela jurisdicional. Revista
Jurídica, São Paulo, v. 67, n. 489, p. 55-73, jul. 2018).

2.2. Do princípio da cooperação

O princípio da cooperação, que se encontra disposto no art. 6º, do
CPC/15, é, por sua vez, desdobramento do princípio da boa-fé processual, que,
como visto, é de ordem objetiva e capaz de gerar deveres recíprocos às partes de
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determinada relação jurídica.
Cuida-se de substancial e destacada revolução no modelo processual
até então vigente, em vista de uma maior proteção dos direitos fundamentais dos
envolvidos no processo e da própria sociedade, pois acarreta a superação do
modelo adversarial até então vigente.
Com efeito, de acordo com a doutrina mais recente, “a atuação
cooperativa permite a melhor interação entre os envolvidos no conflito, a ponto
de a solução ser harmônica, pacífica e que melhor atenda aos interesses
dos litigantes”, em manifesto contraste com o padrão vigente na legislação
revogada, permeada pela competição, a qual “torna a cooperação mais difícil, pois
é marcada por objetivos inversamente interdependentes, ou seja, quando o
aumento das chances de sucesso de um de seus integrantes gera
automaticamente a diminuição das chances de outro” (CAMBI, Eduardo; HAAS,
Adriane; SCHMITZ, Nicole. Princípio da cooperação processual e o novo CPC.
Revista dos Tribunais: RT, São Paulo, v. 106, n. 984, p. 345-384, out. 2017, sem
destaque no original).
Diante desses princípios, da boa-fé processual e da cooperação, “as
partes possuem o ônus de auxiliar o juiz na formação da decisão e que,
ao não fazê-lo, devem arcar com as suas consequências” (SOUZA, Diego
Krainovic Malheiros de. A cooperação dos sujeitos do processo como corolário
lógico da boa-fé e a colaboração indireta entre as partes para obtenção da tutela
jurisdicional. Revista Jurídica, São Paulo, v. 67, n. 489, p. 55-73, jul. 2018, sem
destaque no original).

2.3. Das hipóteses expressas de aplicação dos princípios da

boa-fé processual e da cooperação na tutela executiva
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Embora, em regra, a aplicação concreta da boa-fé processual e da
cooperação não exija a previsão específica dos deveres dos envolvidos na relação
jurídica processual (partes, juiz, terceiros, servidores do Poder Judiciário, etc.), o
CPC/15 cuidou, no que se refere à tutela executiva, de definir algumas condutas
ilustrativas da materialização de citados princípios.
É o que se observa, por exemplo, na previsão do art. art. 774, III e V,
do CPC/15, que classifica como atentatório à dignidade da Justiça o ato do
executado de embaraçar ou dificultar a realização da penhora ou sua omissão em,
intimado, indicar ao juiz quais são e onde estão os bens sujeitos à penhora e os
respectivos valores, exibir prova de sua propriedade e, se for o caso, certidão
negativa de ônus.
Outros exemplos - ainda mais elucidativos quanto ao dever de
cooperação com a Justiça e com a parte adversária para a rápida solução do litígio
e a entrega da quantia reconhecida como devida a quem de direito - referem-se ao
modo de defesa do executado diante da pretensão exercitada pelo exequente.
Com efeito, embora esteja previsto expressamente no Código o
princípio da menor onerosidade ao devedor, o art. 805, parágrafo único, do CPC/15
dispõe que, ao alegar ofensa a referido princípio, deve o executado indicar meios
menos gravosos e mais eficazes, “sob pena de manutenção dos atos
executivos já determinados” (sem destaque no original).
No mesmo sentido, o art. 917, § 3º, do CPC/15, que impõe ao
executado, na hipótese de alegar excesso de execução por quantia superior à do
título, a declaração, nos embargos à execução, do “valor que entende correto,
apresentando demonstrativo discriminado e atualizado de seu cálculo”, sob pena
de, não o fazendo, serem liminarmente rejeitados seus embargos, se o excesso de
execução for o único fundamento, ou processados sem o exame dessa alegação, se
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outros fundamentos houver (art. 917, § 4º, I e II, do CPC/15).

3. DOS PODERES DO JUIZ NA EXECUÇÃO E DAS MEDIDAS

EXECUTIVAS ATÍPICAS (art. 139, IV, do CPC/15)
Uma das consequências da adoção do modelo cooperativo de
processo, também na tutela executiva, é que o magistrado passa a, da mesma
forma que as partes, ter deveres em relação ao resultado da prestação
jurisdicional, não mais podendo figurar como mero espectador do
desenvolvimento procedimental.
De fato, nessa nova ordem processual, o juiz tem atribuições ativas
para a concretização da razoável duração do processo, a entrega do direito
executado àquela parte cuja titularidade é reconhecida no título executivo e a
garantia do devido processo legal para exequente e o executado, pois deve
resolver de forma plena o conflito de interesses.
Reforça-se, assim, o papel do juiz no processo de execução, sobretudo
para que adote “mesmo que de ofício, as providências que julgar
indispensáveis para que se outorgue a quem tem direito a tutela
jurisdicional reclamada” (ZAVASCKI,Teori, Processo de Execução - Parte Geral.
3ª ed. São Paulo: RT, 2004, p. 73, sem destaque no original).

3.1. Da atipicidade dos meios de execução

O CPC/15 albergou, na linha dos deveres do juiz em relação à tutela
executiva, o princípio da atipicidade dos meios executivos, que até o
CPC/73 estava previsto apenas para as prestações de fazer, não fazer e de entregar
coisa, de forma a estendê-lo à execução de pagar quantia.
De fato, como ressalta a doutrina, “o art. 139, IV, do Novo CPC, 'supre
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a lacuna inconstitucional da legislação brasileira, colocando a tutela das
prestações pecuniárias no mesmo nível que aquela oferecida às outras
formas de interesses'” (Neves, Daniel Amorim Assumpção. Medidas executivas
coercitivas atípicas na execução de obrigação de pagar quantia certa: Art. 139, IV,
do novo CPC. Revista de Processo: RePro, São Paulo, v. 42, n. 264, p. 107-150, mar.
2017, sem destaque no original).
A atipicidade dos meios executivos permite ao juiz, assim, adotar
meios coercitivos indiretos sobre o ânimo do executado para que ele,
voluntariamente, satisfaça a obrigação de pagar a quantia devida.
Com efeito, “o inc. IV do art. 139 encerra uma cláusula geral que
defere ao juiz o poder-dever para determinar medidas de apoio tendentes a
assegurar o cumprimento de ordem judicial, independentemente do objeto da
ação processual” (ALVIM, Angélica Arruda (Coord.). Comentários ao Código de
Processo Civil, São Paulo: Saraiva, 2016, p. 214).
De se ver, portanto, que a coerção psicológica sobre o devedor agora
é a regra geral da execução civil, pelo que se pode enunciar que, na ordem do
CPC/15, vige o princípio da prevalência d o cumprimento voluntário, ainda
que não espontâneo, da obrigação.
Realmente, de maneira análoga ao que ocorre na dívida de alimentos,
a aplicação de medidas coercitivas indiretas pode ser realizada anteriormente aos
meios de excussão patrimonial, a exemplo do que determina o art. 530 do CPC/15,
segundo qual, após as medidas coercitivas indiretas e o desconto em folha de
pagamento é que se passa ao procedimento de execução forçada, com a penhora
e hasta pública de bens, dos arts. 831 e ss. do CPC/15.

3.2. Princípio da patrimonialidade da execução

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Como obstáculo à adoção dos meios atípicos e coercitivos indiretos na
exequibilidade de obrigações de pagar quantia, parcela respeitável da doutrina
aponta o óbice de uma possível violação ao princípio da patrimonialidade da
execução.
Contudo, não se deve confundir a natureza jurídica das
medidas de coerção psicológica, que são apenas medidas executivas
indiretas, com sanções civis de natureza material, essas sim capazes de
ofender a garantia da patrimonialidade da execução por configurarem
punições ao não pagamento da dívida.
A diferença mais notável entre os dois institutos acima enunciados é a
de que, na execução de caráter pessoal e punitivo, as medidas executivas sobre o
corpo ou a liberdade do executado substituem, se sub-rogam, na dívida
patrimonial inadimplida, o que não ocorre na execução indireta.
É o que se observa, por exemplo, na prisão civil decorrente de dívida
alimentar – que é inegável medida coercitiva indireta –, na qual a privação
temporária da liberdade do devedor de alimentos não o exime do pagamento das
prestações vencidas ou vincendas, de acordo com a previsão do art. 528, § 5º, do
CPC/15, não havendo sub-rogação da privação de liberdade na dívida não paga.
Ademais, a demonstrar a ausência de substituição da dívida por uma
punição corporal, deve-se ter em vista que o pagamento da dívida alimentar
autoriza a suspensão da ordem de prisão, na forma do art. 528, § 6º, do CPC/15, da
mesma forma que, nas astreintes, o juiz pode excluir a multa ou modificar seu
valor ou periodicidade na hipótese de o executado demonstrar o cumprimento,
mesmo que parcial, ou a existência de justa causa para o descumprimento (art.
537, § 1º, I e II, do CPC/15).
Na execução indireta, portanto, não são as medidas executivas que
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satisfazem o direito inadimplido, atuando sobre a vontade, ainda que não
espontânea, do devedor em cumprir com sua obrigação, caso o cumprimento seja
possível.
Assim, conforme ressalta a doutrina, “a adoção de medidas executivas
coercitivas que recaiam sobre a pessoa do executado não significa que seu corpo
passa a responder por suas dívidas”, eis que, na verdade, “são apenas medidas
executivas que pressionam psicologicamente o devedor para que esse se
convença de que o melhor a fazer é cumprir voluntariamente a
obrigação” (Neves, Daniel Amorim Assumpção. Medidas executivas coercitivas
atípicas na execução de obrigação de pagar quantia certa: Art. 139, IV, do novo
CPC. Revista de Processo: RePro, São Paulo, v. 42, n. 264, p. 107-150, mar. 2017,
sem destaque no original).
Não se nega, no entanto, que, em certas circunstâncias concretas, a
adoção de coerção indireta ao pagamento voluntário possa se mostrar
desarrazoada e desproporcional, sendo passível, nessas situações, de configurar
medida comparável a punitiva.
A ocorrência dessas situações deve ser, contudo, examinada caso a
caso, e não aprioristicamente, por se tratar de hipótese excepcional que foge à
regra de legalidade e boa-fé objetiva estabelecida pelo CPC/15.

3.3. Do contraditório prévio e da necessidade de

fundamentação da decisão que adota medida executiva atípica
Conforme mencionado, a atuação do magistrado se submete ao dever
de boa-fé objetiva processual, o que reclama que sua atuação se dê para a efetiva
entrega da prestação jurisdicional requerida e também para resguardar o devido
processo legal substantivo garantido à ambas as partes, notavelmente ao
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executado.
Desse modo, de um lado, em vista do princípio da atipicidade dos
meios executivos e em nome do direito fundamental à tutela executiva, o
legislador abriu mão, em certo grau, da tipicidade dos meios executivos,
possibilitando a imposição, pelo magistrado, até mesmo de ofício, da providência
que, à luz do caso concreto, revele-se mais apropriada à efetivação do direito.
De outro, para que adote qualquer medida tendente à efetivação do
direito questionado, deve o juiz, a exemplo do que ocorre na execução de
alimentos, intimar previamente o executado para pagar o débito, provar que já o
fez ou justificar a impossibilidade de efetuá-lo, conforme disposto no art. 528 do
CPC/15.
O contraditório prévio é, aliás, a regra no CPC/15, em especial diante
da previsão do art. 9º de referido diploma legal, que veda seja proferida decisão
contra qualquer das partes sem sua prévia oitiva fora das hipóteses contempladas
em seu parágrafo único.
Assim, somente após a prévia oitiva do executado é que se abrirá a
possibilidade de aplicação de medidas coercitivas indiretas, de modo a induzir ao
cumprimento voluntário, ainda que não espontâneo, do direito exigido.
A decisão que autorizar a utilização de medidas coercitivas indiretas
deve, ademais, ser fundamentada, não sendo suficiente para tanto a mera
indicação ou reprodução do texto do art. 139, IV, do CPC/15 ou mesmo a
invocação de conceitos jurídicos indeterminados sem ser explicitado o motivo
concreto de sua incidência na hipótese concreta (art. 489, § 1º, I e II, do CPC/15), o
que ilustra, mais uma vez, que o dever de boa-fé processual alcança o magistrado e
impõe-lhe o dever de aplicar medidas proporcionais e razoáveis, em respeito ao
devido processo legal.
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3.4. Do contraponto do dever de cooperação imposto ao

executado na alegação de violação ao princípio da menor onerosidade
Nesse ponto, todavia, como reflexo da boa-fé e da cooperação
direcionados ao executado, sua impugnação à adoção de medidas coercitivas
indiretas deve ser acompanhada de sugestão de meio executivo alternativo mais
eficaz, porquanto sua alegação estará baseada no princípio da menor onerosidade
da execução.
Se a impugnação for apresentada sem proposta de meio executivo
menos gravoso e mais eficaz, os atos executivos já determinados devem ser
mantidos, por força do disposto no art. 805, parágrafo único, do CPC/15.

4. DA HIPÓTESE CONCRETA
Na hipótese em exame, o juiz de primeiro grau de jurisdição aplicou
medidas coercitivas indiretas ao pagamento sem observar o contraditório prévio
exigido pelo art. 9º do CPC/15 e sem motivação adequada à incidência da medida
de “expedição de ofício à polícia federal para anotação de restrição de saída do
país sem prévia garantia da execução” (e-STJ, fl. 21).
A falta de atendimento a essas exigências seria suficiente para
macular a validade de referido ato processual e, por conseguinte, impedir a
utilização desse meio de coerção indireta.
Contudo, na hipótese dos autos, na impugnação apresentada pelo
impetrante em favor do paciente (e-STJ, fls. 1-15), a determinação do art. 805,
parágrafo único, do CPC/15 não foi atendida, o que também representa violação
aos deveres de boa-fé processual e colaboração, previstos nos arts. 5º e 6º do
CPC/15.
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Desse modo, a despeito de se poder questionar a validade do ato que
impôs a medida constritiva indireta, como o impetrante ou mesmo o paciente, ao
arguirem violação ao princípio da menor onerosidade da execução para o
executado, não propuseram meio menos gravoso e mais eficaz ao cumprimento da
obrigação exigida, a única solução aplicável ao caso concreto é a manutenção da
medida restritiva impugnada (anotação de restrição à saída do país sem prévia
garantia da execução), ressalvada a possibilidade de sua modificação
superveniente pelo juízo competente na hipótese de ser apresentada sugestão de
meio alternativo.
Com efeito, sob a égide do CPC/15, não pode mais o executado se
limitar a alegar a invalidade dos atos executivos, sobretudo na hipótese de adoção
de meios que lhe sejam gravosos, sem apresentar proposta de cumprimento da
obrigação exigida de forma que lhe seja menos onerosa, mas, ao mesmo tempo,
mais eficaz à satisfação do crédito reconhecido do exequente.
Como esse dever de boa-fé e de cooperação não foi atendido na
hipótese concreta, não há manifesta ilegalidade ou abuso de poder a ser
reconhecido pela via do habeas corpus, razão pela qual a ordem não pode ser
concedida no ponto.

5. DISPOSITIVO
Forte nessas razões, NEGO PROVIMENTO ao recurso em habeas
corpus.

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