CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA

DIVISIN JURIDICA
DICTAMEN 8.531 DE 08/03/2001
SOBRE FACULTADES DEL FONASA PARA RQUERIR A MEDICOS DEL SISTEMA
M. L. E. LAS FICHAS CLINICAS DE SUS PACIENTES CON FINES DE
FISCALIZACION.
N 8.531 8-III-2001
Se solicita un pronunciamiento a esta Contralora General acerca de las facultades que asistiran al
Fondo Nacional de Salud, para revisar las fichas mdicas de los pacientes que aquellos
profesionales atienden bajo la modalidad de libre eleccin.
Seala el recurrente que en virtud del secreto mdico, tales profesionales se encuentran obligados
a mantener la confidencialiad de las fichas clnicas, las que contienen informacin que es
propiedad del paciente, no del mdico tratante.
Aade que, a su juicio, ni la normativa que rige el sector de la salud, ni los convenios tipo que los
profesionales mdicos suscriben con dicho servicio, lo autorizan para requerir la entrega de las
aludidas fichas clnicas, y que ste slo podra verificar la existencia de los instrumentos y equipos
necesarios para otorgar prestaciones mdicas y requerir la informacin tcnica o administrativa que
respalde el otorgamiento de las prestaciones efectuadas.
Agrega, que si bien la Resolucin Exenta N 177, de 1999, del Ministerio de Salud, faculta al Fondo
Nacional de Salud para acceder a informacin reservada o confidencial, ese acto administrativo no
puede modificar lo establecido en Ley N 18.469 y en su reglamento. Asimismo, seala que Ley N
19.628, sobre proteccin de datos de carcter personal, es posterior y derogara las facultades
fiscalizadoras del Fondo Nacional de Salud.
Por su parte, el Presidente del Consejo Regional Valparaso del Colegio Mdico de Chile, ha
formulado diversas consideraciones del todo anlogas a las precedentemente expuestas,
concluyendo que el Fondo Nacional de Salud carece de atribuciones para exigir a los mdicos
inscritos en el sistema de libre eleccin, la entrega de las fichas mdicas de sus pacientes.
La Direccin Regional de la IV-V Regin, del Fondo Nacional de Salud, informando a requerimiento
de este Organismo Fiscalizador, expone que el gasto en la modalidad libre eleccin, ha
experimentado un aumento sostenido, y que en cumplimiento de la obligacin de cautelar los
recursos pblicos, esa entidad en el Plan de Fiscalizacin 1999-2000, revis los antecedentes de
diversos mdicos, uno de los cuales fue el recurrente, quien durante el ao 1998, cobr al Fondo
Nacional de Salud la suma de $29.178.280.
Agrega, que las facultades fiscalizadoras de esa entidad de salud se encuentran contenidas en Ley
N 18.469 y en el Decreto Supremo N 369, de 1985, del Ministerio de Salud -que someten la
modalidad de libre eleccin a la tuicin y fiscalizacin del Fondo Nacional de Salud -, en la
Resolucin Exenta N 177 de 1999, de esa misma Secretara de Estado, y en los convenios que
suscriben los profesionales del rea -que obligan a los profesionales contratantes a entregar la
documentacin o antecedentes que requiera ese Fondo-, entre otras normas.
De igual forma, que la revisin de los registros mdicos no ha tenido como propsito enterarse del
contenido de la ficha mdica, sino solamente constatar la ejecucin de las prestaciones

presentadas en cobranza, y que aceptar lo sostenido por el peticionario implicara un grave

perjuicio para el patrimonio pblico, pues no habra control de la modalidad de libre eleccin y de
los cobros que formulan los mdicos.
Aade que de la historia fidedigna del establecimiento de Ley N 19.628, aparece que hubo
concordancia en que el tratamiento de los datos sensibles sera posible no slo cuando exista una
autorizacin legal o del titular de los datos, sino que tambin cuando sean necesarios para la
determinacin u otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a sus titulares.
La Subsecretara de Salud, a requerimiento de esta Contralora General, se limit a sealar que
sera el Fondo Nacional de Salud el encargado de informar sobre el particular. Este ltimo servicio
ha reiterado lo antes manifestado por su Direccin Regional ya indicada, precisando que debido al
incremento del gasto durante el ao 1998 en la modalidad de libre eleccin, implement un Plan de
Fiscalizacin a nivel nacional, dirigido a los grupos de prestaciones que influyeron ms fuertemente
en dicho incremento, cuyo objetivo general fue verificar que el financiamiento efectuado por ese
servicio corresponda a prestaciones otorgadas a los beneficiarios de Ley N 18.469, y sus objetivos
especficos comprobar la existencia de registros clnicos que respalden la ejecucin de las
prestaciones presentadas en cobranza por los prestadores, y verificar el cumplimiento de las
normas tcnico-administrativas que regulan la aplicacin del arancel.
Al respecto, cabe tener presente que Ley N 18.469 -que regula el ejercicio del derecho
constitucional a la Proteccin de la Salud y crea un Rgimen de Prestaciones de Salud contempla
dentro del sistema pblico dos modalidades de atencin, la institucional y la de libre eleccin, a las
cuales pueden optar libremente los beneficiarios legales del sistema, conforme a lo dispuesto en el
artculo 12 de dicho cuerpo normativo.
Con arreglo a la modalidad de libre eleccin, los beneficiarios pueden elegir al profesional,
establecimiento o institucin asistencial de salud inscrito en este sistema que otorgue la prestacin
pertinente, atencin que debe ser retribuida de acuerdo con el arancel fijado por la autoridad. Estos
valores se financian parcialmente por el afiliado siendo la diferencia de cargo del Fondo Nacional
de Salud.
En especial, es necesario notar que de acuerdo con lo previsto en el inciso primero del artculo 13
de Ley N 18.469, los profesionales y establecimientos o las entidades asistenciales de salud que
decidan otorgar prestaciones de salud a los beneficiarios del rgimen en la modalidad de libre
eleccin, debern suscribir un convenio con el Fondo Nacional de Salud e inscribirse en alguno de
los grupos del rol que para estos efectos lleva esa institucin.
De acuerdo con el inciso sptimo del mismo artculo 13, la modalidad de libre eleccin quedar
bajo la tuicin y fiscalizacin del Fondo Nacional de Salud, y las infracciones a las normas sobre
esta modalidad y a las instrucciones que el Fondo imparta de acuerdo a sus atribuciones tutelares
y de fiscalizacin sern sancionadas por dicho Fondo con las medidas y en la forma que indican
los incisos octavo y siguientes de ese precepto.
Enseguida, debe tambin consignarse que la normativa orgnica del Fondo Nacional de Salud,
contenida en el Decreto Ley N 2.763, de 1979, establece, en lo pertinente, en su artculo 27, letra
b), que son funciones de ese servicio, Financiar, en todo o en parte, de acuerdo a las polticas y
prioridades de salud para el pas que defina el Ministerio de Salud, y a lo dispuesto en el Rgimen
de Prestaciones de Salud de Ley N 18.469, a travs de aportes, pagos directos, convenios u otros
mecanismos que establezca mediante resolucin, las prestaciones que se otorguen a los
beneficiarios del rgimen de Ley N 18.469 en cualquiera de sus modalidades, por organismos,
entidades y personas que pertenezcan o no al Sistema o dependan de ste, sean pblicos o
privados.

Aade el inciso tercero de esta letra b), tambin en lo que interesa, que El Fondo Nacional de
Salud deber cuidar que el financiamiento que efecte corresponda a las prestaciones otorgadas a
sus beneficiarios, as como velar por el cumplimiento de las normas e instrucciones que dicte el
Ministerio de Salud sobre acceso, calidad y oportunidad de las prestaciones que se otorguen a los
beneficiarios de Ley N 18.469 por parte de los establecimientos y profesionales que, por ley o
convenio, estn obligados a efectuarlas, y el inciso cuarto, que para dichos efectos el Fondo est
facultado para descontar, requerir la devolucin, eximir o eximirse de lo cobrado o pagado en
exceso o cuando dichas prestaciones no cumplan con las aludidas normas e instrucciones.
Por su parte, el Decreto Supremo N 369, de 1985, del Ministerio de Salud, que contiene el
Reglamento del Rgimen de Prestaciones de Salud, agrega en su artculo 46, inciso tercero, que
por el solo hecho de inscribirse se entiende que los profesionales y entidades asistenciales de
salud que se incorporen a la modalidad de libre eleccin aceptan la incorporacin al convenio de
todas aquellas normas legales, reglamentarias o del Ministerio que con posterioridad a la
inscripcin se dicten o establezcan en la materia.
En el artculo 49, el mismo texto reglamentado dispone que eI Fondo podr efectuar inspecciones a
los profesionales e instituciones inscritas en la modalidad en cualquier momento, sin perjuicio de
requerir la informacin tcnica o administrativa que respalde el otorgamiento de las prestaciones
efectuadas.
A su turno, la Resolucin Exenta N 177, de 1999, del Ministerio de Salud, establece las normas
tcnico-administrativas para la aplicacin del arancel del rgimen de prestaciones de salud de Ley
N 18.469, en la modalidad de libre eleccin. El punto I.1.K) de esta resolucin exenta define para
esos efectos el secreto profesional y en su inciso final aade que podr tener acceso a informacin
reservada o confidencial el mdico que acte en cumplimiento de normas administrativas, legales o
judiciales, quedando sujeto por ello a dicho secreto profesional.
Ahora bien, como puede apreciarse, del examen de las normas citadas aparece, en sntesis, que la
ley encarga al Fondo Nacional de Salud la fiscalizacin de la modalidad de libre eleccin , y en
relacin con ello cuidar que el financiamiento que efecte corresponda a las prestaciones
otorgadas a sus beneficiarios -lo que por lo dems es concordante con las exigencias generales
que pesan sobre los Organos de la Administracin en orden a observar el principio de eficiencia y
de velar por la eficiente e idnea administracin de los medios pblicos, contenidas en los artculos
3, inciso segundo, y 5, respectivamente, de Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado-, y velar por el cumplimiento de las normas e
instrucciones que dicte el Ministerio de Salud sobre acceso, calidad y oportunidad de las
prestaciones que se otorguen a los beneficiarios de Ley N 18.469 por parte de los
establecimientos y profesionales que, por ley o convenio, estn obligados a efectuarlas.
Asimismo, que la ley ha dotado a la sealada reparticin estatal de atribuciones para sancionar las
infracciones a la normativa de que se trata y adoptar otras medidas al efecto, fijando el
procedimiento correspondiente.
En tales condiciones, menester resulta concluir, que el Fondo Nacional de Salud se encuentra en el
deber de fiscalizar la modalidad de libre eleccin que contempla Ley N 18.469, y que en
cumplimiento de esa funcin cuenta con atribuciones para exigir a los profesionales o entidades
inscritos para prestar servicios bajo esa modalidad, la presentacin de toda la informacin tcnica o
administrativa que respalde el otorgamiento de las prestaciones efectuadas y le permita verificar
que tales prestaciones de salud hayan sido efectivamente llevadas a cabo por los profesionales
que requieren su pago, incluida aquella de carcter reservado que se contenga en fichas mdicas,
siempre que sea necesario al efecto y debiendo mantenerse la confidencialidad que corresponda
respecto de esta informacin, por el funcionario fiscalizador que tome conocimiento de la misma.

Lo anterior por cuanto, adems de lo sealado, y en armona con el criterio contenido en el

Dictamen N 14.754, de 2000, de esta Contralora General, no se vulnera la reserva que pueda
afectar a determinados antecedentes, al proporcionarse los mismos a un funcionario que acta en
ejercicio de atribuciones fiscalizadoras estando ste estatutariamente obligado a mantener dicha
reserva.
En otro orden de consideraciones, y en lo que respecta a Ley N 19.628, sobre proteccin de la
vida privada en lo concerniente al tratamiento de datos de carcter personal, cumple con hacer
presente que, en concepto de esta Contralora General, las afirmaciones que se han formulado en
la materia -esto es, en relacin con la competencia de un determinado Organo del Estado para
acceder a ciertos antecedentes- no se ven afectadas por la indicada ley.
Ello, por una parte, porque ese texto legal previene en su artculo 20 que los organismos pblicos
podrn efectuar tratamiento de datos personales -conceptuados stos en la letra f) del artculo 2 ;respecto de las materias de su competencia y con sujecin a las reglas que indica, caso en el cual
no necesitarn el consentimiento del titular, y por la otra, porque al tenor de su artculo 10 pueden
ser objeto de tratamiento los datos sensibles -una especie de datos personales definidos en la letra
g) del mencionado artculo 2-, cuando sean datos necesarios para la determinacin u
otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a sus titulares, de tal forma que si el Fondo
Nacional de Salud ha de efectuar tratamiento de datos -en los trminos de la letra o) del mismo
artculo 2-, con arreglo a los consignados artculos 20 y 10, no requiere del consentimiento del
titular.