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REVISTA NOTARIUS Nº 08

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» DERECHO NOTARIAL

+ La Deontología Notarial frente a los clientes, al colega y al Estado. Carmen Peralta Tresierra
+ Libertad de contratación y elección de notario. Rafael Chepote Coquis
+ El Acta Notarial en el Derecho Notarial Peruano. Elvito Rodríguez Domínguez
+ Los derechos fundamentales del hombre y la misión del Notario. Igor Sobrevilla Donayre

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1 de 1 09/10/2007 05:01 p.m.

La Deontología Notarial frente a los clientes,
al colega y al Estado *
CARMEN PERAL7:4 TRES¡J;RRA

"Sint ut suntRut non sint"( «qllc sean lo qlle son o qtl/:no smm»,
frase pronunciada por Lorenzo Riccí, General de los Jesuitas,
ante el requcrimienro formulado por Clemente XIV, en el sentí.
do dc quc la Compañía reformara su Estatuto, para de esta ma.
ncra hacer aceptable la orden cn Francia. Hago alusión a esta
expresión, queriendo resaltar el hecho que la esencial constitu-
ye el ser, lo propio de cada uno o de cada institUción, si perdiera
cualquiera el elemento quc lo caracteriza, dejaría de ser]o que
es para con\'ertirse en otra cosa.

Es el caso de! Notariado como insti- a desaparecer, situaciÓn que no sólo se da

tuciÓn, su esencia es la verd.¡d; ya que en el PerÚ, sino también en otros países,
siempre la palabra nOtario nos relaciona J lo (uJ.! algunos tratadistas han coincidi-
inmediatamenre con la idea de autcntici- do el1 Hamar "Crisis del ¡"';otariado"2
,bd. Si cs que el NOtariado, a tra\"Ó dd
ma] actuar reiterado de alguno de sus ;\Hs que correcto, es degante el sei'ia-
miembros, ql1lebra la esencia de verdad, lar que el !\'otariado está en crisis; este
entOl1o:s la instirución pierde su esencia, maquillaje trata de cubrir que el Notari:!-
lo quc es, ~)Jra convertirse en cualquier do está perdiendo es,\ csencia que, no nK
otro concepto, con el peligro mayor de canso de repetir, es su ser, su razón de exis-
desaparecer al no realizM la misiÓn más tir, "La Verdad"; razón por la cual consi-
importante que sc le encomienda. dero que el Notariado debe repotenciarse
en dos áreas: 1) Como instintción, sien-
No es mi mtención, con esta reflexión, do los Colegios los llamados a la enseflan-
ingresar al campo de la filosofia. Simple- za y crecimiento de la formJ.ción ética -
mente, aprovecho esta ponencia para dar cuyo objeto es la 111oral-; y eon clllamado
a conocer mi pensamiento sobre la insti- de J.teJlción pfl1delltc y oportuno a sus
tución, la cual frente a "actos irresponsa- agremiados; y 2) Como agremiados, a tra.
bles" puede resquebrajarse con tendencia vés dd renacer en nuestra esencia que es la

Ponencia presentada en la Comisión 111del XXII Congreso Internacional del Notariado Latino. Buenos Aires,
setiembre.octubrede1998.
'" CARMEN PERALTA TRESIERRA

verdad, identificada concretamente en tres Alzamora Valdéz, al decir: "la moral im-
misiones que realizamos: asesora, pone al sujeto una elección entre accio-
legirimadora y autenticadora; así como nes que éste puede cumplir; se refiere al
también con una mayor y mejor participa- sujeto de por sí y en consecuencia contra-
ción con nuestros Colegios. pone unos actos frente a Otros del mismo
sujeto. El derecho, en cambio, contrapo-
Siendo la naturaleza de nuestra mi- ne acciones de unos sujetos frente a ac-
sión de contenido altamente moral, vano ciones dc otros sujetos, opera siempre con
sería nuestro intento de buscar que por la diversos sujetos". Concluyendo AJzamora
vía de la normatividad jurídica se restrin- Va!déz, en su libro "La Fílosofia del De-
jan las situaciones que obedezcan a un mal recho" senala: "!a mora! es unilateral; el
actuar del notario dentro dd ámbitO mo- derecho es bílatera!,'.5
ral. Y esto porque existen diferencias mar-
cadas entre las normas morales y las jurí- Este distingo es de suma imponan-
dicas. Estas últimas son impuestas, cia, ya que el sujeto que opera dentro del
cntrañan un castigo y son externas al in- campo de la érica, no Ilecesitará de nor-
dividuo; en tantO las primeras constitu- mas externas a él, que regu!cn esta parte
ycn autolcgislación del sujeto, se acatan de su comportamiento, en tanto, el nota-
en ti:mna libre, su desobediencia entraii.a rio que restrinja su actuar a un positi\.is-
remordimiento y regulan el comporta- mo jurídico, basado en el hecho que la
miento interno.3 norma no prohibe ciertas actitudes, se
sentirá libre)' protegIdo de actuar demro
Un ejemplo que demuestra lo dicho, del campo del derecho al margen del debe
lo encontramos en nuestra Constitución ser del notario. Debemos buscar!a acción
que sci'lala "...Nadie está obligado a ha- n:spol1sable)' no la conducta condiciona.
cer lo que la ley no manda, ni impedido d,.
de hacer lo que eHa no prohibe... " (Art.
2° 24-a); siguiendo lo dicho, si el notario La moral como objeto de la écica no
encuentra que su actuar sólo se encuen- se impone, es natural al hombre. Si prima
tra regulado por el derecho positivo, fácil el amor por la profesión, fácilmente se
le será justificar un mal actuar, ya que la desarrollará.6
ley por más buena que sea, jamás podrá
ponerse en el caso de todos los supuestos Por otro lado, basados en la deonto-
que pudieran darse. Como dice Francis- logía -moral profesiona]-, no podemos
co Interdonato "no todo lo mora! es hacer v¡vir al notario dentro de un mo.
]egislable, ni todo lo que es inmoral pue- nasterio que no se desarrolle de acuerdo
de ser prohibido por ley"" a las exigencias actuales del mercado.
Debemos establecer un distingo claro
La moral involucra una conducta del entre la función notarial y las comodida-
fuero interno, del ser del individuo; el des que brinda un oficio notarial. La pri-
derecho impone un debe ser, del fuero mera obedece al fuero interno de! nota.
externo al sujetO, razón por ]a cual me rio y su esencia ha sido, es y será inmuta.
parece genial el distingo que entre la mo- ble; en tanto las segundas constituyen fa-
ral y el derecho establece Del Vechio, en cilidades que, a través de servicios pro-
su obra Filosofía del Derecho, citada por pios o de terceros, brinda el oficio nota-
LA DEONTOLOOiA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES. AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
rial (estacionamiento, persona] uniforma- APARTADO PRIMERO
do, ambientación). La economía de libre LA DEONTOWGÍA DEL
mercado podrá afectar éstas, haciéndolas NOTARIO EN RELACIÓN CON
competitivas e innovadoras, pero nunca LOS DEMÁS COLEGAS
aquél!as.
Este tema, 10 considero uno de los
Con estas ideas que establecen más polémicas a la fecha, en la medida
distingas entre ]a moral, el derecho, los que los conceptos internacionales de
servicios del oficio notarial y ]a fundón del "globalización", "economía de merca-
notario, procedo a desarrollar]a ponencia do", que se sustentan en el régimen de
que en esencia Vers.l sobre ]a existencia de libre competencia, no han pasado des-
normas escritas que manden al cumpli- apercibidos para el Derecho Peruano, in-
miento de una acritud ética del notario. vo]ucrando nuevos supuestos legales que
afectan normas deontológicas de conduc-
Nuestra legislación a ]a fecha cuenta ta del notario.
con cinco dispositivos que norma n la ac-
tividad y comportamiento de los notarios, PRIMERA CUESTIÓN:
tales son: 1) E] Estatuto Único de los (EXISTE EN su LEGISLACiÓN SUPUESTOS
Colegios de Notarios del Perú, aprobado DE CONDUCfAS SANCIONABLES POR FALTA
por Decreto Supremo N°: 009.97- JUS, DE LEALTAD CON LOS COMPAÑEROS?
del19 de setiembre
go de Ética del Notariado
bado por Decreto Supremo
de 1997; 2) El Códi.
Peruano, apro-
N°; 015-85-
. SUPUESTOS DE COMPETI<:NCIA ILÍCITA:

]V, del 24 de julio de 1985; 3) La Ley Invasión de zonas territoriales de

del Notariado, aprobada por Decreto Ley otros compañeros:
N° 26002, del 7 de diciembre de 1992, Nuestra legislación establece que la
la cual ha sido modificada por ]a Ley organización del Notariado radic:! en el
26662, Ley 26741; 4) Ley de Competen- distrito nOtarial,(que no equivale a] área
cia Notaria! en Asuntos No Contencio- del distrito que señala ]a división política
sos, aprobada por Ley 26662 vigente des- del territorio peruano r
, ordenando la
de el 23 noviembre de 1997; y, 5) Proce- existencia de veinte distritos notariales en
dimiento Únieo de Declaración de Insol- toda]a repúb]ica.'
vencia, Decreto Legis]ativo 845.
Establece también, que el ámbito te-
Asimismo, la vigente legislación no- rritoria] del ejercicio de la función notarial
tarial ha sufrido cambios generados por es provincia]9 no obstante !a localización
]a política de libre competencia, consagra- distrital que]a ley determine; obligando al.
da en nuestra Constitución y en diferen- notario a abrir su oficina en el distrito quc
tes cuerpos normativos, (a] es el caso del ha sido ]ocalizado, y prohibiéndo]e ejercer
Decreto Legis]ativo N° 701 y sus la función fuera de los límites de la provin-
modificatorias, que disponen la elimina- cia para la cual ha sido nombrado, o tener
ción de las prácticas monopólicas, más de una oficina notarial. Así lo estable-
contro]istas y restrictivas de ]a libre com- cen los artículos 4°, 160 a), 17° f) Yg} de
petencia, como veremos en el desarrollo la Ley del Notariado.
del trabajo.
 '" CARMEN PERAL TA TRESIERAA

Tradicionalmente el notario postula un Colegio, como es el caso de los Cole-

para un determinado distrito notarial y gios de Notarios, son "empresas miem-
dentro de éste, para un distrito política- bros", concluyendo que las normas de li-
mente demarcado.1O A la fecha en forma bre competencia los sujetan,u 14
excepcional y por mandato de ley, se ha
realizado una convocatoria a través del Siguiendo estc orden de ideas, el su-
Ministerio de Justicia para cubrir plazas puesto de competencia ilícita de invasión
en todo el PerÚ, distritos políticos que en de zonas territoriales se encuentra resque-
esta oportunidad serán cubiertos a elec- brajado, ya que bajo interpretación del
ción del postulante por orden de mérito. INDECOPI, a] asimilar a los notarios den-
La norma establece que las vacantes con- tro del concepto de empresarios, la deli-
vocadas no cubiertas serán cubiertas por mitación territorial no sólo constituye un
designación del Consejo del Notariado, acto atentatorio al libre ejercicio profe-
situación que no es acorde a las n:comen- sional, sino también controlista y restric-
daciones que ordena los principios del tivo a la libre compctencia, tallo expresa
notariado latino. al señalar: "acciones desarrolladas por el
Colegio tales como la determinación o re-
Por mandato de ley, la invasión de comendación del precio por los servicios
zonas territoriales de otros compañeros, profesionales -honorario profesional-, el
está tipificada como taita, mereciendo san- establecimiento de restricciones territo-
ción. La norma no señala el tipo de san- riales al ejercicio de la profesión, así como
ción a imponer. al desarro]lo y contenido de la publicidad,
pueden ser objeTO de las sanciones esta-
Este ordenamiento aparentemente b]ecidas en el Decrero Legis]ativo 701 0",
claro, se debilita ante el imperio de las
normas de libre competencia, que nacen Conclusiones:
por mandato constitucional11, específica. l. El notario LÍcnccompetencia dentro de
mente por el Decreto Legislativo 701 que la provincia donde se ubique su oficio
dispone ]a eliminación de las prácticas notarial.
monopólicas, controlistas y restrictivas de 2, El notario no puede abrir más de un
la libre competencia. oficio notarial.
3. Siguiendo e] criterio de INDECOPI,
En una interpretación de estas nor- la norma que establece que el oficio
mas y a mérito de ]a revisión de un caso notarial sólo puede estar ubicado den-
presentado, el Instituto Naciona] de De- tro del distrito político en el quc ha
fensa de la Competencia y de la Protec- sido localizado, a] ser una norma
ción de ]a Propiedad Intelectual, en ade- ControJísta y restrictiva al ejercicio pro-
lante "INDECOPI", expresa: "... La preso fesional, atenta al mandato constitucio.
tación independiente de servicios profe- nal que ordena la libre competencia.
sionales se encuentra incluida dentro del
ámbito de aplicación de la normas que
regulan la competencia, en tanto que di- Captación de dientes de manera re-
cha actividad constituye una actividad eco- probable:
nómica de índole empresaria] ,.."12, más ¿En base a qué criterio determinar la
aún, ésta sostiene que los miembros de forma reprobabJe de captar cliemes~, ¿en
LA DEONTOLOGiA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO

base a las normas éticas?, <en base a la]c- ductas reprobables de captaci6n de dien-
gislación/, <ambas~_ tes: 1) aquéllas que atentan contra la fun-
ción notarial per se, tales como: legalizar
Estos cllestionamielltos, los formulo firmas sin revisar el contenido del docu-
a mérito que el Perú, al haberse abierto mento, o sin identificar plenamente al in-
a la economía social del mercado como terviniente, realizar protestos fuera de
lo consigna la Constitución (Art. 58°)15 término, otorgar fotocopias legalizadas
ha dado ingreso ala política de libre mer- sin tener los originales; y, 2) aquéllas que
cado, eliminando prácticas monopólicas, atentan contra la deontología del nota-
controlistas y restrictivas de la libre com- rio, tales como: pagar comisiones o bo-
petencia en la producción y comerciali- nificaciones, otorgar compensaciones
zación de bienes y en la prestación de económicas, hacerse de colaboradores
serVICIOS. que sírven de ganchos. Las primeras
merecerán una sanción legal al encontrar-
La Constitución ha consagrado dos se tipificadascn la ley como f.1Iras;en tan-
artículos, que seí'ialan: Artículo 61°: "el to, las segundas, que antes podían mere-
Estado r.,cilita y vigila ]a libre competen- cer una sanción lega], ahora sólo mere-
cia, combate toda práctica que la limite y cen una sanción moral.
el abllso de posiciones dominantes o
monopóJicas. Ninguna ley ni concertaÓón El Decreto Legislativo 701 dispone
puede autorizar ni establecer monopo- la eliminación de las prácticas monopóJi-
lios..."; Artículo 65°: "el Estado defiende cas, controlistas y restrictivas de ]a libre
el interés de los consumidores y usuarios, competencia, establecicndo en su articu-
para tal efecto garantiza el derecho a la lo 5° b)}' 6° e) que, no constituye prac-
información sobre los bienes}' servicios tica resuicti\-a de la libre competencia, ni
que se encuentran a su disposición en d abuso de posición de dominio el oturgR-
mercado ...". Estas normas de rango cons- miento de descuentos y bonificRcioncsquc
titucional, han dado origen a leyes tales correspondan a prácticas comerciales ge-
como: 1) Decreto legislativo 70] o y sus neralmente aceptadas; sancionando a
modificatorias, que dispone la eliminación quienes limiten, restrinjan o distorsionen
de las prácticas monopóJicas, controlistas la libre competencia.
y restrictivas de la libre competencia; y,
2) Decreto Ley 26122 Ysus modificatorias Por Reso!ución 229-97-TDC, de fe-
que dispone la represión de la competen- cha 12 de setiembre de 1997, expedida
cia desleal. por el Tribunal de Defensa de la Compe~
tencía y de la Propiedad Intelectual, Sala
Para el notario, estas normas de na- de Defensa de la Competencia de
tmaleza lega!, se enfrentan a las normas INDECOPI, se ha ratificado el hecho que
de naturaleza moral, permitiendo en lo los Colegios Profesionales del Perú se
tocante a captación de dientes, formular encuentran comprendidos dentro del
las inrerroganres planteadas a] abordar el ámbito de aplicación del Decreto Legis-
tema. Jari\'o 701; siendo así, las normas que en
la Ley del Notariado y en el Código de
Agrupándolas en dos, podemos es- Ética del Notariado Peruano se opongan,
tablecer los siguientes límites sobre con- quedan derogadas.
,., CARMEN PERALTA TRESIEARA

Conclusiones: recedor de una sanción pecuniaria de

l. La norma expresa de la Ley del Nota- hasta mil unidades impositivas
riado que establecía como falta el ofre- tributarias o más, siempre que no su-
cer dádivas para captar dientes, ha que- pere e] 10% de los ingresos brutos
dado derogada frente a la Ley de Libre percibidos a] ejercicio inmediatamente
Competencia. anterior.11
2. Las formas de captar clientes que aten- 3. E] gobierno ha dejado abierta la posibi-
ten contra principios éticos, merecerán idad de establecer el cobro de un mon-
solo sanción moral. [Q máximo por los servicios notariales.
3. Las formas de captar clientes que aten- A criterio de la ponente, a] ser una nor.
ten contra la función notarial, merece- ma controlista, poner en vigencia tal
rán sanción por incumplimiento de una supuesto, atenta contra el mandato
función publica. constitucional a [a libre competencia.

Cobrar honorarios por debajo de los

. PUBLICIDAD NO PERMITIDA:

oficiales: Disposiciones que regulan la forma

La Ley del Notariado establecía como de dar publicidad a la profesión no-
una obligación del notario el cobro de tarial:
honorarios en base a un arancel aproba- La Ley del Notariado Peruano, sena-
do, norma que iba en contra del Decreto ]a que la publicidad debe limitarse a] anun-
Legislativo 70116 promulgado el 05 de cio de nombre y dirección, estableciendo
noviembre de 1991. el Código de Ética como acto de compe-
tencia desleal toda clase de publicidad, por
Tal es así, que siendo la existencia de cualquier medio de comunicación, con
arancel una practica controlista y restric- excepción del escrito que se limite a anun-
tiva de la libre competencia, fue deroga- ciar el nombre del notario, su dirección y
da textualmente por Decreto Legis]ativo horario de trabajo.
872 vigente a partir del 04 de noviembre
de 1996, derogado a su vez por Ley Nuevamente, bajo!a interpretación de
26741 vigente a partir del 12.01.97. Esta las normas de libre competencia, encon-
última norma, en su artículo sétimol7 es- tramos que INDECOPI al considerada
tablece que ]a determinación de los pre- que constituye una practica contralista y
cios de los servicios notariales se rige por restrictiva de la libre competencia, aparen-
la libre competencia; estableciendo una temente la derogaría. Recordemos la in-
formula controlista por parte del Estado terpretación dada por INDECOPI "... Ac-
al señalar que el gobierno podrá estab]e- ciones desarrolladas por el Colegio tales
cer un monto máximo para el cobro de como la determinación o recomendación
los servicios notariales. del precio por los servicios profesionales
-honorarios profesionales-, el estableci-
Conclusiones: miento de restricciones territoriales al ejer-
1. En el Perú no existe arancel oficial. cicio de Ja profesión así como a] desarro-
2. Estab]ecer un arancel oficial, o estable- llo y contenido de la publicidad, pueden
cer en forma concertada un arancel, es ser objeto de las sanciones establecidas en
contravenir una norma y hacerse me- el Decreto Legislativo 701°..."
LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
Bajo esta interpretación y el concep- supuesto que empleados hábiles de nota-
tO genérico que tiene INDECOPI, al con- rías, se presenten en forma voluntaria a
siderar a] notario un "profesional empre- solicitar trabajo, es frecuente que el nota-
sa", le estaría permitido todo tipo de pu- rio comunique el hecho al notario
blicidad, sea esta radial, televisiva, a tra- empleador a fin de informarse.
vés de la prensa, Internet u otros; restrin-
gir el ejercicio de este derecho frente a En los supuestos que los solicitantes
INDECOPI nos convertiría en intractores hayan sido ex trabajadores de notarías, es
sujetos a altas sanciones pecuniarias. normal que el notario indague sobre las
calidades morales y personales del postu-
La ponente no coincide con esta in. 1ante; siendo política de muchos nOtarios
terpretación genérica que hace no trabajar con ex trabajadores de otras
INDECOPI para todos los Colegios Pro- notarías.
fesionales; ya que existe una norma ex-
presa en la Ley del Notariado que esta- En este tema, merece hacer mención
blece como falta el uso de publicidad que el hecho que a nivel de agremiados, nos
no se limite al anuncio de su nombre y informamos sobre actos de inmoralidad
dirección, norma que se encuentra ampa- o deshonestidad cometidos por nuestros
rada por el Decreto Legislativo 6910 trabajadores, a fin de advertir al gremio y
"Normas de Publicidad en Defensa del evitar sorpresas.
Consumidor", dispositivo que fundamen-
tado en el principio de legalidad estable.
ce "los anuncios deben respetar la Cons- SEGUNDA CUESTIÓN:
tiwción ~llas leyes", más aun,]a Ley del CUANDO UN NOTARIO RECIBE A UN CLIENTE
Notariado no prohibe la publicidad, la QUE PREVIAMENTE HA INICIADO SU TRABAJO
permite sujeta a cierra información. CON OTRO NOTAIUO ¿SE LE ADVIERTE Al,
CLIENTE QUE DEBE CONTINUAR SU TRABAra
Conclusiones: CON EL NOTARIO CON QUIEN LO INICIÓ?
l. Constituye falta el uso de publicidad
que no se limite al anuncio del nom- Frente a este supuesto, es conducta
bre y dirección del notario. general del notariado peruano, que al

. CAPTACIÓN DE EMPLEADOS:
usuario se ]e aconseje ]a conveniencia de
continuar el trabajo con el notario origi-
nario; siendo ya decisión del cliente esta-
En el Perú, no existe norma escrita blecer con quién desea finalizar el traba-
que restrinja la contratación de emplea- jo.
dos de otros notarios de la misma plaza;
el comportamiento que asume el notario El nOtario no puede inhibirse de co-
frente a este supuesto obedece más que nocer este tipo de trabajo, ya que por
todo a factores de formación personal. mandato de ley, debe prestar sus servicios
profesionales a cuantas personas lo requie-
En la práctica, existe respeto sobre este ran, con las únicas excepciones: 1) que el
tipo de contrataciones, no siendo norma! acto sea contrario a ]a moral o a las bue-
que un notario tome los servicios de per- nas costumbres; 2) se le cause agravio pro-
sonal que labora en otras notarías. En el fesional o personal; 3) exista discrepancia
 CARMEN PERALTA TRESIERRA
""

respecto de la calificación jurídica del aCto; paci6n activa de notarios para comentar
y, 4) cuando no se sufrague los honora- u observar proyectos de leyes a entrar en
rios profesionales y gastos. vigencia.

Ratificando esta posición la ley esra- Es en los talleres que propicia el Co-
blece que en los casos que un notario dis- legio, donde los notarios vuelcan sus ex-
tinto extienda instrumentos pClbJicos periencias, inquietudes, las que son co-
protocolarcs que contenga la aclaración, mentadas por el gremio, asumiendo re-
adición o modificación de otro instrumen- comendaciones para el mejor ejercicio
to, deberá comunicar esta circunstancia al profesional.
primero. Esta comunicación no se realiza
con el ánimo de cumplir con el notario Asimismo, es política entre los
originario, sino con el fin que éste deje agremiados, advertirse por escrito sohre
constancia en el instrumento pÚblico situaciones ocurridas, a fin de evitar que
emitido que se ha extendido otro instru- los colegas por desconocimiento partici-
memo que lo aclara, adiciona o modifica. pen en hechos que pueden ser apareme-
mente legales, pero en el fondo ilícitos.

TERCERA CUESTIÓN: En cuanto a ]a existencia de defectos

¿EXISTE LA PRACflCA HAJUTOAL DE COMU. en el trabajo realizado, tales como escri-
NICARSE ENTRE LOS COMPAÑF.ROS LAS so- turas o demás legalizaciones; existe Utl
y FORMULARlOS
LUCIONES SURGIDOS PARA nivel de comunicación, siendo en el ma-
LA RESOLUCIÓN DE NUEVOS I'ROBLF.MAS JV- yor número de casos a través de un dialo-
RÍDICOS, Así COMO DE ADVERTIRSE RECÍ- go personal emre el notario involucrado
I'ROCAMENTE DE LOS DEFECTOS OBSERVA- y el que deteCtó la falla.
DOS EN SUS 'ESCRITURAS?
De manera formal, anualmente los
Este tipo de prácticas existen, pero no notarios estamos sujetOs a una Visita de
en forma habitual y ]a mayor parte son Inspección Notarial, como medio a tra-
propiciadas por el Colegio de Notarios, vés del cual se lleva a cabo la vigilancia del
en cumplimiento a fines declarados en el desempeño funcional de! notario.
Estatuto Único de los Colegios de Nota-
riosdcl PerÚ.
CUARTA CUESTIÓN,
Uno de los fines declarados en el Es- ,¡LA ACEPTACiÓN 01, LOS CARGOS DE 01-
tanlto, es propender al perfeccionamien- RECCIÓN DEL NOTARIADO, SE CONSIDERA
to de la legislación notarial, formulando OIlUGA"fORIA PARA LOS PROPUESTOS? ¿EXIS.
iniciativas legales, promoviendo el perfec- TEN NORMAS DEONTOLÓGICAS ESPECÍFICAS
cionamiento profesional y cultural así PARA LOS MISMOS?
como el espíritu de solidatidad y unidad
dentro de los notarios. El Estatuto Único de los Colegios de
Notarios del Perú establece que la Junta
En cumplimiento a este mandato, los Directiva, órgano de dirección, se COI11"
Colegios Profesionales, desarrollan cursos, pone de: Decano, Secretario, Tesorero y
seminarios o talleres; solicitan la partici- Fiscal, pudiéndose establecer los cargos de
 '"
LA DEONTOLOGÍA NOTARIAL FRENTE A LOS CUENTES. AL COLEGA Y AL ESTADO

Vicedecano y Vocales, con un mandato SIONAL DEL NOTARIO l'OR I S LEYES?

de dos años.
Si se encuentra protegido y por man-
Si bien existe una norma deontológica dato constitucional que ordena que toda
que involucra]a obligación del notario de persona tienc derecho a guardar el sccre-
accptar estos cargos, la consecuencia qui- to profesional (Art. 2°, 18), Constitución
zá no podría materializarse, en la medida del Perú).
que ]a forma de acceder a estos cargos
directivos es a través de listas preparadas, Asimismo, una de las obligaciones que
en ¡as cllales voluntariamente las persa. tiene el notario es]a de guardar el secreto
nas aceptan participar. protesional, así ]0 consagra la Ley del
Notariado (Artícu]o 16°, e).
Sin embargo, la Junta DireCtiva pue-
de nombrar las comisiones que considere E] secreto profesional es UIl deber y
pertinente, ya sea en forma permanente o un derecho de! notario, así lo establece el
para asuntos determinadm, Ilominando a CÓdigo de Ética del Notariado. Deber
sus miembros. Para esto si existe norma moral en relaciÓn a las personas que solio
expresa en el CÓdigo de f:tica del Nora- citan SllS servicios y que persiste aun no
riado que scfia!a como deber del notario: se haya presTado el servicio o éste haya
"aceptar cargos directi\'os, comisiones y sido concluido. Es a su vez un derecho
prestar con dedicación Sll nmeurso per- que debe ser invocado ame quien fuere,
sonal para el mejor éxito de los fines co- pues e! secreto profesional en sí es invio-
lectivos del Colegio al que pertenece, de lable.
la Junta de Decanos de los Colegios de
Notarios del PerÚ, del Consejo del Nota- Reiterando, e! aniculo 71 ° de la Ley
riado y Archivos)' de la UniÓn Interna- del Notariado prohibe al notario informar
cional del Nmariado Latino". (Anícu!o {) manifestar el contenido o existencia de
5° g)dd Decreto Supremo OI5-85.}US). los testamentos mientras viva el testador.

Asimismo, !a Ley del Notariado esta- Existe tina norma adjetiva,]a Ley Pro-
blece que es obligación de! notario cum- cesal Civil, que obliga a toda persona ca-
plir con las comisiones y responsabilida. paz a testificar, eximiendo de esra obliga-
des que el Consejo del Notariado)' el ción a los que tuvieran excusa o estuvie-
Colegio de Notarios le asigne conforme a ran prohibido de hacer]o (Art. 2220 del
ley, estatuto o convenio (Art. 16° f). Código Procesal Civil). Norma que mc-
jora a su antecesora (Art. 4570 Código
de Procedimientos Civiles) que sólo exi-
APARTADO SEGUNDO. mía de testificar a los eclesiásticos, aboga-
DEONTOWaÍA EN RELACIÓN dos, apoderados, médicos y matronas so-
CON LOS CLIENTES. bre hechos conocidos en ejercicio de su
profesión.
PRIMERA CUESTIÓN,
OBLIGACIÓN DE SECRETO l'ROFESIONAL. Norma sustantiva que sanciona!a re-
velación del secreto profesional la encon-
. ,¡ESTÁ l'ROTEGIDO EL SECRETO rROFE- tramos en el Código Pena], e] cual la con-
 '" CARMEN PERALTA TREStERRA

sidcra delito cuando ]a revelación cause bar, escrita o recibida por otro medio, que
daño o se realice sin consentimiento del nos ha sído dada a conocer directamente
interesado (Art. 165°). por el interesado en ejercicio de nuestra
función, bajo el signo de la confianza }'
Las normas mencionadas se refieren al que su manifestación ocasiona daños al
secreto profesional, pero ninguna plantea usuario o su entorno.
los casos en los cuales mantener en reserva
el secreto profesional enfrentara al notario De esta manera quedaría delimitada
con jUicios de valor, tales como: 1) deter- la extensión del secreto profesional; pero
minar cuál es dlímite del secreto profesio- cabe una interrogante. ¿las confidencias
nal; 2) qué actitud tomar si por mantener que reciba no ejerciendo la función, de-
silencio se van a perjudicar bienes mayores berán guardarse bajo el rótulo de secreto
como]a vida, la salud, el honor; es decir, el profesional? ¿la existencia de lIn interés
secreto apareja la comisión de un delito; superior, establece un límite? Si bien a
3) que el mantener esta reserva perjudi- veces es dificil esrablecer el límite hom-
que directamente al nOtario. bre-notario, considero que bajo nuestra
legis]ación solo será responsable y plausi.
Sería oportuno considerar estos su. ble de sanción todo aquél que de infor-
puestos en los Códigos de Ética, corno mación coniidencia] recibida en el ejerci-
límites al secreto profesionaL cio de su servicio; en tanto aquella otra
. ¿A QUE MATERIA SE EXTIENDJ.;?
información dada a conocer fuera del ejer-
cicio profesional, será plausible de una
sanción moral. La segunda interrogante,
Podríamos encontrar definido el ám- aspecto de mucha importancia para !a
bito de aplicación del secreto profesional deontología, crea su propio límite a] en-
por]o que manda el Código Penal, a] se- contrarnos frente a conHictos de valores,
ñalar que constitu}'e delito cuando cause donde el norario deberá elegir en función
daño al interesado; éste podría ser el úní- al deber superior.
co límite ímpuesto al secreto profesional,
que aunque escueto, tiene un alcance bas-
tante amplio.
. (LA OBLIGACrÓN DE. SECRETO PROFESIO-
NAL SE APLICA TAMBIÉN A LOS EMPLEADOS
DEL NOTARIO?
Ap]icando esta norma a ]a función
notariaJ encontraremos que sólo se viola La obligación de secreto profesional
el secreto profesional cuando se causa no alcanza a los empleados de un oficio
daño a] revelar confidencias sin consenti- norarial. De materializarse el hecho se
miento del interesado, o sin que medie ap]icaría]a legis]ación laboral, bajo la cual
un interés superior; pero, ¿cuál es ellími- se harían merecedores a una sanción la-
te del secreto profesional? boral cuya graduación se establecerá en
base al grado de responsabilidad y daño
Entendido en sentido amplio el secre- ocasionado. Es de advertir, como ya ma-
to profesional será toda información re- nifestara, que el secreto profesional im- .
servada que nos ha sido revelada. Pero, plica un deber y un derecho. De acuerdo
en sentido restringido, considero que se a nuestras normas imperativas, a los em-
extiende a toda aquella confidencia ver- pleados no les alcanza la dispensa a reve-
 LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CUENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
lar la información que conozcan, pudien- de incumplimiento que no es lo mismo
do scr citados como testigos, en cuyo caso que deficiente actuación profesional.
se encuentran bajo la obligación de dar a
conocer la información confidencial de El Reg[amento de Visitas de Inspec-
que hayan tomado conocimiento. ción notarial que tiene por finalidad la
vigilancia en el desempeño de la función
Debemos tomar en consideración que notarial, establece que realizadas las visi-
"secreto" implica reserva, conocimiento tas, las observaciones que se recojan que
personal, exclusivo, y como tal no debe importen transgresiones legales y/o éti-
ser propalado. cas estarán sujetas a las normas discip[i-
narias aplicables, las que como hemos
Pueden existir casos en que algunos visto no establecen el caso de actuación
empleados se encuentren sujetos al secre- deficiente.
to profesional, y esto exclusivamente por
e! ejercicio de su trabajo; tal es el caso de La actuación deficiente como [a in-
los abogados que trabajen en el oficio competencia, constitu}'en formas de in-
notarial, a quienes el secreto profesional moralidad que atentan contra los usua-
se les hace extensivo como un deber y un rios, el Estado y los compafleros, por ende,
derecho, bajo el amparo dd Código de debe merecer una sanción escrita en el
Ética de! Abogado (Artículos 200 y 21 0). Código de Ética, no siendo así, la sanción
queda en el campo de la moral.

SEGUNDA CUESTIÓN: Una salida al respecto, podría estable-

DILIGENCIA DEL NOTARIO EN EL CUMPLI- cer el EstatutO Único de [os Colegios dc
MIENTO DEL TRABAJO REQUERIDO: Notarios del PerÚ, al seiialar como uno
. CON INDEPENDENCIA DE LA RES1'ONSA-
de sus fines el vclar por el respetO y digni-
dad de la función notarial, así como ase.
BILIDAD CIVIL A QUE DA LUGAR LA DEFI- gurar el respetO a [os derechos humanos
CIENTE ACTUACIÓN I'ROFESIONAL DEL NO- de los notarios, de los usuarios y de todos
TARIO, ¿EXISTE SANCiÓN DEL COLEGIO POR los que ocupen los servicios notariales.
DICHA CONDUCTA? Siendo que un trabajo deficiente consti-
tuye un acto que atenta contra la moral y
Sobre este particular, [a Ley del No- el derecho de respetO a los usuarios, este
tariado es clara cuando en principio esta- acto bien podrá merecer una amonesta-
blece que el notario es responsable civil y ción privada.
penalmente de los daños y perjuicios que,
por dolo o culpa, ocasione a [as partes o
terceros en el ejercicio de la función (Art.
.
RlO,
LA ACYUACIÓN PROFESIONAL
¿SE LIMITA A LA FIRMA DEL DOCUMEN-
DEL NOTA-

145°). TO o SIGUE LA VIDA DEL MISMO DESDE SU

CRF.A.CIÓN HASTA su ENTRliGA AL INTERE-
Continuando, la norma en su artículo SADO? EN TAL CASO éASUME TAMBIÉN RES-
149° h) señala que constituye falta el in- PONSABILIDAD EL NOTARIO EN CADA UNO
cumplimiento de los deberes del notario DE LOS MOMENTOS DE SU TRAMITACIÓN?
establecidos en la ley, normas reglamenta-
rias o conexas y estatuto. La norma habla La actuación profesional no se limita
 '" CARMEN PERALTA TAESfERRA

a la simple firma del documemo, estable-

cer como cieno este supuesto es limitar la
. ¿SE
SUPUESTOS
INCLUYE LA MOR.OSIDAD
DE FALTA DE DILIGENCIA
ENTRE LOS
SAN-
función notarial. Por mandato de ley, el CIONABLE DISCII'LINARIAMENTE?
notario es el profesional del derecho que
está autorizado para dar fe de los actos y La diligencia, es uno de los principios
contratos que ante él se celebran. Para ello que consagra el Código de Ética del No-
formaliza la voluntad de los otorgantes, tariado Peruano (Art. 2° e).
redactando los instrumentos a los que
confiere autenticidad, conserva los origi- Pcse a quc esta conceptualización la
nales y expide los traslados correspondien- recoge nuestro Código de Ética, ]a dili-
tes. Su función también comprende la gencia la establece como una orientación
comprobación de hechos y la tramitación que debe tener el notario en su actuar.
de asuntos no contenciosos previstos en
]a ley (Art. 2° Ley del NOtariado).
Al igual que la deficiente actuación
profesional, la morosidad, no sc encuen-
La Ley del Notariado, comulgando con tra comprendida dentro de las supuestas
los principios del Sistema del Notariado faltas quc merezcan llna sanción discipli-
Latino, reconoce en el notario su calidad naria; mereciendo los comentarios quc al
de profesional del derecho, como orienta- respecto realice al tratar la ineficiencia.
dor, conductor, intérprete, rcdactor de la
voluntad de laspancs, así como per.;ona que
tiene bajo su cargo la tramitación de algu- TERCERA CUESTIÓN:
nos asuntos no contenciosos; y no sólo COBRO DE JUSTOS HONORARIOS
como un autemicador o fedatario.

Tal es así, que en el contexto de la ley

.(EXISTEN
TORIOS
ARANCELES
PARA TODOS
OfICIALES
LOS NOTARIOS?,
OBLIGA-
EN
encontramos que el notario al momento TAL CASO, ¿QU¡.; SANCIÓN EXISTE PARA
de realizar cualquier actuación, así sea una QUIEN LOS INCUMPLE?
legalización de firma, deberá tomar cuenta
que estos documentos contienen un he- Este tema, me hace regresar a !a in-
cho lícito no contrario a la moral o a las troducción de la ponencia, freme a las
buenas costumbres. La responsabilidad normas de libre competencia, creadas den-
del notario se inicia desde Ja formación tro del marco constitucional, la determi-
del documento pasando por la conserva- nación o recomendación de! precio por
ción, reproducción y autenticación del do- los servicios pIOfesionales -honorarios
cumento notarial. En los casos que Jos do- pIOfesionales- son objeto de sanción es-
cumentos no constituyan parte del pro- tablecida en e! Decreto Legislativo 701 0,
tocolo notarial, la responsabilidad del norma que dispone la eliminación de las
notario culmina con la entrega del docu- prácticas monopólicas, contro]istas y res-
mento al interesado; en el supuesto que trictivas de la libre competencia, vigente
Jos documentos ingresen al protocolo desde fines de 1991.
notarial, el notario no cumple su función
con e] traslado del mismo, sino se Esta norma desde su creación ordenó
responsabiliza de la conservación del ins- derogar todos los dispositivos legales que
trumento. se opongan a Sllmandato. Sin embargo la
 LA DEONTOLQGIA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES. AL COLEGA. Y AL ESTADO
'"
Ley del Notariado -promulgada en 1992- Como es de apreciar, en el Perú no
norma posterior a la Ley de Competen- existe arancel. Por el contrario frente al
cia, estableció la vigencia de un arancel supuesta planteado, en nuestro país se
único, constituyendo falta del notario su sanciona a ]a persona, colegio profesional
incumplimiento. u otro que obligue al uso de un arancel
para el ejercicio profesional, ya que a cri-
Como antecedente a la derogatoria terio de la ley esto constituye una restric.
del arancel notarial, tenemos la Ley 26662 ción a la libre competencia. Es más, no se
vigente a partir del 23.11.96, Ley de pueden concertar precios entre dos o más
Competencia Notarial en asuntos no con- personas; accionar en contra de estos su-
tenciosos, norma que establece en su Ter- puestos, apareja el pago de sanciones pe-
cera Disposición Complementaria, que los cuniarias por montos significativos.
honorarios profesionales que cobraran los
notarios por su intervención en asuntos
no contenciosos se determinaran libre"
. (EXISTEN
HONORARJOS
SUPUESTOS DE REDUCCIÓN
o CONDONACIÓN?
DE

mente por el mercado.

Como hemos visto, al no exis~if"aran-
En el ano 1996, a través del Decreto cel y no estar permitida la conc.ertación
Legislativo 872° vigeiHe desde e] de precios, estos supuestos de reducción
04.11.96, se derogó la norma pertinente o condonación de honorarios sólo podrán
de la Ley del Notariado. A su vez, este producirse a nivel de los honorarios que
dispositi\'o fue derogado por Ley 26741 en cada caso especifico fije el notario, vi-
vigente a partir del 12.01.97 que dispone gente sólo en su oficio nOtarial.
que la determinación de los precios nota-
riales se rige por la libre competencia. Al respecto, cabe se¡¡a]ar que en el
Perú, los Colegios de Notarios estable-
Es importante ]Jamar la atención a] cen convenios con diversas instituciones
hecho que el último dispositivo mencio- públicas o de servicio social, a fin de rea-
nado, aparte de eliminar e] arancel, se- lizar descuentos considerables en las ac-
¡¡ala litera]mente: "... el Consejo Nota- tuaciones notariales que soliciten, com-
rial previa aprobación de ]a Comisión de prometiendo en el cumplimiento de es-
Libre Competencia dd Instituto Nacio- tos convenios a los nmarios. Frente a las
nal de Defensa de la Competencia y de normas de libre competencia, que pro-
la Propiedad Intelectual - INDECOPI, hiben la existencia de arancel, estos con-
podrá establecer un monto máximo para venios han tenido que ser fijados esta-
el cobro de los servicios notariales, bleciendo porcentajes de descuento so.
cautdando que los notarios puedan, so- bre los costos que mantiene cada nota-
bre la base de la oferta y la demanda, tÍa, pero queda ]a interrogante si estos
cobrar sumas inferiores a Ja tarifa máxi- acuerdos son obligatorios para los nota-
ma. (Ley 26741, Art. 7°), potestad que rios, considero que mientras no se for-
considero no debe materializarse, en la mu]e la consulta por escrito a
medida que va en contra de la libre com- lNDECOPI, los convenios deberán ser
petencia, mandato constitucional ya con- comunicados a los notarios como reco-
sagrado (Art. 61 ° Constitución del mendación, dejando en libertad a cada
Perú). uno para su implementación; ya que este
." CARMEN PERALTA TRESIERRA

tema como el tema de arancel bordea con CIAS DEL INSTRUMENTO QUE ASUME, Y, ES-
las normas que restringen !a libre (om. PECIALMENTE CON EL CLIENTE MAS DÉBIL
pctcncia. (INTELECTUAL O ECONÓMICAMENTE)?

Existen a ]a fecha algunos convenios, El ejercicio de la profesión es un mi-

tales como: 1) convenio suscrito con el nisterio, en el cual el notario engrandece
Ministerio de Industria, Turismo, Integra- su quehacer cuando informa a las partes
ción y Negociaciones Comerciales Inter- u orienta su actuar, de manera imparcial,
nacionales con la finalidad de reducir cos- sobre la mejor forma de realizar un ac(()
tos hasta el 50% por concepto de honora- jurídico u otorgar un instrumento publi-
rios profesionales por la constitución de co, dándotes también a conocer las con-
empresas; 2) convenio suscrito con ellns- secucncias del acto que van a celebrar.
tituto Peruano de Seguridad Social con ]a
finalidad de establecer un sistema coordi- L.o Ley del Nmariado cstablece que
nado de seguridad para las acciones de co- cs deber del notario advertir a 105 imere-
bro de las prestaciones económicas del sis- sados sobre los cfeC[os legales de los ins-
tema nacional de pensiones que requieran trumentos pÚblicus notariales que auto-
de la presentación de un poder fuera de nza, no seii.alando distingas cn la posi.
registro; 3) convenio celebrado con orga- ción dt, los íntervinientes.19
nizaciones que velan por la seguridad del
menor)' de la madrc, tal cs el caso del rc-
conocimiento de hijos cxtramauimonialcs. APARTADO TERCERO

. ¿EXISTEN
INTERES
SUPUESTOS,
SOCIAL,
POR RAZONliS
PARA I.A ACTUACIÓN
DE
GRA-
DEONTOLOGÍA DEL NOTARIO
EN RELACIÓN CON EL ESTADO

TUITA DEL NOTARIO? PRIMERA CUESTIÓN

IMPARCIALIDAD:
No existe, sin embargo, siendo la fun-
ción del notario un apostolado a] servicio El Código de Ética establece que el
de la comunidad. Existen zonas en las cua- notario debe orientar su actuar dentro de
les el notario, ya sea por su ubicación o otros, al principio de imparcialidad (Art.
por su sentimiento humano, desempeiia 2° Código de Ética).
una fuerte labor social, no solo actuando
gratuitamente, sino apoyando material y La imparcialidad es una condición
moralmente a los usuarios que recurren a imprescindible en los notarios, y consti.
el; tales son los trabajos de apoyo que se tUye actitud que nos diferencia de mane-
realizan con los clubes de madres, o con ra especial de la función del abogado,
las municipalidades. quien se parcializa con Sll cliente a fin de
defender sus intereses; cn tanto los nata.
rios no tenemos clientes, sino requirentes
CUARTA CUESTIÓN, de nuestros servicios a los que conoce.
mas como usuanos.
¿AsUME EL NOTARIO LA OBUGACrÓN DE
SUMINISTRAR A SUS CLiENTES INFORMACIÓN La Ley del Notariado establece que
VJ.;RAZ y COMPLETA SOBRE LAS CONSECUEN- el notario ejerce la función nmaria] en for-
 LA DEONTOLOGíA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
roa personal, autónoma e imparcial (Arr. se delega; esto lo ordena la Ley del Nma.
3°). riada al señalar en forma expresa que "el
notario ejerce la función notarial en for-
El notario que en ct ejercicio de sus ma personal..»
funciones se parcialice, merecerá aparte de
la sanción moral, una sanción impuesta Existe un caso peculiar, el de los
por la norma, ya que obrar de esta mane- protestas, donde la ley de la materia "Ley
ra manifiesta una conducta no acorde con de Títulos Valores" establece que el pro-
la dignidad y decoro del cargo, tipificada testo será di!igeneiado por el notario pu-
como falta en la Ley del Notariado (Art. blico o por un secretario de éste a quien
149"). se le conoce como "secretario notRrial",
persona que por esta ley se encuentra tam.
'La autonomía e independencia del bién autorizada a firmar el protesto, así
notario se pierde cuando se parcializa. Es como firmar el acta que forma parte de!
una penosa realidad vcr como a la fecha protocolo notarial. (Art. 51°,52° Y 55°
frente a la presencia de la gran empresa, de la Ley 16587 y su modificatoria De-
la banca, seguros y otros, existen notarios creto Ley 26131).
que con su hacer se han convertido en
empleados de estas instituciones, no por Aquí se presenta un contlicto entre la
un salario, sino por temor a "perder la norma y la actitud del notario, ya que en
cuenta"; no siendo conscientes que con la práctica existe el criterio de muchos
esta actitud no solo perjudican su actuar, notarios que aun utilizan los servicios de
sino también el prestigio de los demás secretarios notariales; así como también
compañeros, desacreditando al Ilotario. existe el criterio de otros notarios que asu-
Esta situación debe merecer una especial miendo la respollsabilidad del protesto,
reconsideración sobre los valores a que firman el protesto y las actas, ya que éstas
apunta el notario y el celo que debe tener son parte integrante de su protocolo, so-
el cumplimiento de su función, ya que el bre los cuales debe correr traslado.
notario tiene ganado un prestigio que
debe mantener, pero que a la fecha se esta La materia sigue en discusión, no co-
perdiendo. nociendo aun de jurisprudencia que se.
ñale nulo el protesto realizado por Jos se-
cretarios notariales; con este argumento
SEGUNDA CUESTIÓN, y basados en el principio de que la norma
VERACIDAD especial prima sobre la general, así como
. ,ADMITE EL NOTARlO :BAJO SU FE PUBLI-
al hecho que la ley del notariado expresk
mente Jos remite, se sostiene la posición
CA LA VERACIDAD DE HECHOS NO PRESEN- de mantener en vigencia a los secretarios
CIADOS PERSONALMENTE POR EL SINO POR notariales.
SUS EMPLEADOS?
A la fecha, de aprobarse la nueva Ley
Ciñéndonos a la ley, no deben existir de Títulos Valores, que se encuentra en el
casos en que el notario admita veracidad Congreso para debate, se establece que el
sobre hechos que no le consten o no haya acto de protesto debe ser personalmente
presenciado, ya que la función notarial no diligenciado por el notario.
../ CARMEN PERALTA TRESIEAAA

. ¿ADMITE
CA LA VERACIDAD
EL NOTARIO BAJO SU FE PUBLI-
DE HECHOS QUE SOLO
tas actas forman parte del protocolo del
notario, quien finalmente extiende los
LB CONSTAN }'OR MANIfESTACIÓN DE TER- traslados.
CEROS, O LO HACE BAJO LA RESPONSABILI-
DAD DE ELLOS? Otra norma similar la encontramos en
las notificaciones de los asuntos no con-
Rajo la legislaciÓn peruana, eSlc su- tenciosos. En este caso tenemos la pre.
puesto es inadmisible, ya quc el notario sencia de los "auxiliares notariales de asun.
sólo está autorizado para dar fe de los ac. tos no contenciosos"; pero, a diferencia
tos y contratos que ante él se realicen u del caso anterior, aquí si se obliga al nota.
celebren; no los que se realicen bajo ma- riu que asuma la responsabilidad de las
nifestación de terceros. Si así lo hicicre, notificaciones hechas por aqué!los.
con su firma convalida el hecho,
impl1tándosc para sí la responsabilidad que.:
dIo pudiera generar. Cuando toma mani-
festación de terceros, lo expresado en la
. (LA
TENllJO
DACIÓN
INTEGRO
DE FE SE EXTIENDE
DEL DOCUMENTO
AL CON-
Y DE
manifestación es de cxcll1si\"a responsabi- SU CONOCIMIENTO POR LAS PARTES, (J SO-
lidad del otorgante. LAMENTE AL HECHO nE LA FIRMA:

El notario no asume responsabilidad

TERCERA CUESTIÓN: sobre el contenido del documento; y, la
EJr.RCICIO PERSONAL DE LA FE PÚBLICA fe de conocimientO del contenido del

. ¿EIERCt:
FUNCIÓN,
EL NOTARIO
o DELEGA
PERSONALMENTE
EN SUS EMPLEADOS
SU
LA
documento por las partes dependerá del
documentO que otorgue.

DACIÓN DE FE: Si estamos frente a un instrumento

pÚblico, como ]0 es ]a escritura pl1blica,
Ciñéndonos a la norma lega], en prin- el notario dará fe de las siguientes circuns-
cipio, el notario ejerce !a función notarial tancias: a) fe de conocer o de haber iden.
en forma personal y exclusiva. Sin embar- tificado a los comparecientes, b) fe de la
go, si existen easos en los cuales el nota- capacidad, libertad)' conocimiento con
rio delega la dación de fe. que se obligan los comparecientes, c) fe
de haberse leído el instrumento, d) fe de
Tenemos el caso ya comentado de los la suscripción de los comparecientes.
protestas que se realizan a través de los
Secretarios Notariales20. Al amparo de la Frente a las legalizaciones de firmas,
interpretación del articulo 750 que seÜa- el notario dará fe de la autenticidad del
la: "En este registro de extenderán las ac. documento, certificando la firma de ]a
tas de protestOs de títulos valores, cum- persona; en estos casos por mandato de
pliéndose las formalidades señaladas en la iey, cl notario no asullle responsabilidad
leyes sobre la materia", algunos notarios sobre el contenido del documento, sa]-
se remiten a la Ley de Tíru]os Valores que va que constituya en sí mismo un acto
autoriza a los secretarios notariales a dili- ilícito o contrario a la moral o a las bue-
genciar los protes[Os y firmar las actas; nas costumbres (Art. 108° Ley del No-
siendo curiosa la norma a] señalar que es- tariado).
LA DEONTOLOGÍA NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
".
CUARTA CUESTIÓN,
CoLABOIlACIÓN CON u..S AUTOIUDADES
. ¡¡PUEDE

AMl'ARÁNDOSE
NEGARSE EL NOTAlUO

EN EL SECRETO
A ELW,

DEL PRO-
T1lIBUTARIAS. TOCOLO PESE A QUE TENGA CONOCIMIEN-

. ¿ESTÁ OBLIGADO EL NOTAlUO A SUMI-

NISTRAR TODOS LOS DATOS QUE LE SOLICI-
TO DE LA EXISTENCIA DE FRAUDE FISCAL?

Nuestra legis!ación define al protocolo

TE LA ADMINISTRACIÓN TIUBUTARIA? como la colección ordenada de registros
sobre la misma materia, en los que el no-
No, El notario no se encuentra obli- tario extiende los instrumentos públicos
gado a suministrar toda la información protocolares; diferenciando el protocolo
que solicite la administración tributaria, con el ard1i\'0 notarial, el cual aparte de
conocida en el país como Superintenden- los registros se constituye por otros do-
cia Nacional de Administración Tributaría cumentos que mantiene en custodia el
- SVNAT. notario.

Si bien es cierto que en el Código En cuanto a los registros, establece

Tributario cxislen dos normas; una que nuestra legislación la obligación de expe-
establece la obligación del norario de co- dir traslados a quien lo solicite, a excep-
municar y proporcionar a ]a administra- ción el registro de testamentos.
ción tributaria, las informaciones relati-
vas a hechos generadores de ob]igacio- Hechas las precisiones, concluiremos
nes tributarias que tengan conocimiento que siendo obligación del notario y parte
en el ejercicio de sus funciones (Art. de su función el otorgar traslados de sus
96°); y, otra que establece que en caso protocolos, ya que constituyen instrumen-
de incumplimiento de esta obligación, se tos públicos de conocimiento público, no
sancionará a] notario con la suspensión existe el secreto del protocolo, salvo para
o destitución de acuerdo a ]a gravedad el caso de testamentos,
de]a falla (Art. 186°). También es cier-
to que ]a frontera de esta exigencia legal Como corolario de ]0 ya expuesto,
se encuentra en el secreto profesional, en el caso que este supuesto se mate-
amparado por la Constitución en su ar- ria]izara, el notario tendrá frente una
tícu]o 2°-18) al establecer como dere- Ilorma de rango constitucional que le
cho de ]a persona el guardar el secreto da derecho a guardar el secreto profe-
profesional, reconociendo una espera de sional, incluso frente a la existencia de
reserva que en este caso el notario debe un ilícito tributario. Es de advertir que
guardar incluso en perjuicio de]a ]egali- en cada caso, el notario a través de lIna
dad estricta. reflexión aguda deberá merituar sobre
que, en el caso concreto, constituye
Será labor nuestra, llegar a determi- secreto profesional, ya que ]a frontera
nar en cada caso cual es el límite que esta- del secreto profesional también riene su
blece la frontera entre la obligación im- límÜe cual es el "interés superior" que
puesta y la reserva que exige el secreto está referido a la protección del dere-
profesional. cho mas noble.
.., CARMEN PEAALTA TRESIERAA

APARTADO CUARTO gía, que directamente se encarguen de

EFICACIA DE LOS PRINCIPIOS vigilar el cumplimiento de los pJ'inÓpios
DEONTOLÓGICOS NOTARIALES deontológicos; sin embargo, los Colegios
de Notarios del PerÚ por mandato de SlI
PRIMERA CUESTIÓN, estatuto que expresamente lo sei'1ala, es-
SISTEMA SEGUIDO EN CADA PAÍS PARA LA tán en la obligaÓón de veJar pOi' el cum-
DEFENSA DE LOS PRINCIPIOS plimíel1to dd Código de Ética del Nota-
DEONl'OLÓGICOS. riado(Art. 6° e).

. cQuf: SISTEMA SE SIGUE EN SU PAÍS, EL

DE INCORPORACIÓN A LA LEGISLACIÓN
Con este enunciado, existe la posibi.
lidad en cada gremio que se forme una
NOTARIAL, )<;L DE ELABORACiÓN I>E UN comisión permanente que cumpla con este
córnGO DEONTOLÓGICO, OTRO SISTEMA encargo, para lo cllal la Junta Directiva
DISTINTO, O NINGUNO DE ELLOS? del Colegio de Notarios podrá crear la co-
misión y designar a sus miembros, lo cual
Existe un Código de Ética, conocido también le permite hacer el estatuto vi-
bajo el nombre de "Código de f~tica del gente (An. 35°).
Notariado Peruano" que data del 24 de
julio de 1985; sin embargo, tcncmos nor.
mas de naturaleza dcontológica que en . EN PRESENCIA DE UN Acro COl'o.'TRARIO
forma dispersa se consideran dentro de la A LOS PRlNCIJ'IOS DEONTOLÓGICOS, (ANTE
. Ley del Notariado. QUE ÓRGANO SE DliNUNCIA SU INCUMPLI-

. DE SEGUIR
D¡':ONTOLÓGICO,
EL SISTEMA
¿QUÉ RANGO
DE CÓDIGO
LEGAL TIE-
MIl'.NTO?, (ES RECURJUBLt: DICHA SANCIÓN?

Todo ac[() contrario a los principios

NE? dcontológicos que se tipifiqucn como fal-
tas en la ley del notariado, son denum:ia-
El Código de Ética del Notariado blcs ante la Junta Directiva del Colegio
Peruano, ha sido promulgado a través de de Notarios que corresponda.
Decreto Supremo N° OI5-85-JUS, den-
tro de la estructura jerárquica del sistema La denuncia puede ser formulada por
normativo del PerÚ se encuentra en un denuncia de parte, o de oficio por el Co-
tercer nivel, por debajo de las normas legio de Notarios. También existe la que-
constitucionales y de las leyes. ja que la puede formular quien tenga in.
terés.
SEGUNDA CUESTIÓN:
OBSERVANCIA A LOS PRINCIPIOS En los casos de queja, ésta se presen-
DEONTOLÓGICOS. ta ante la Junta Directiva del Colegio de

. (EXISTEN
DEONTOLOGÍA
EN SU PAís
O CUALQUIER
COMISIONES
OTRO
DE
ÓRGA-
Notarios, quien corre traslado al notaJ'io
involucrado, resolviendo la Junta Direc-
tiva si hay lugar o no al inicio del proceso
NO ENCARGADO DE VIG1L\R EL CUMPUMlEN- disciplinario_ lA decisión que a.dopta a la
TO DE LOS PRINCiPIOS DEONTOLÓGICOS? Junm Directiva es ina.pelable.

No existen comisiones de deontolo- El proceso disciplinario se inicia ante

tA DEONTOLOGIA. NOTARIAL FRENTE A LOS CLIENTES, AL COLEGA Y AL ESTADO
'"
la Junta Directiva, quien podrá imponer impuestas por la Asamblea General, sien-
como sanción la amonestación privada, do esta decisión apelable ame el Consejo
pudiendo esta decisión ser apelada ante la del Notariado,
Asamblea General. Asimismo, la Asamblea
General, a solicitud de la Junta Directiva, Con la Resolución del Consejo del
podrá aprobar la amonestación pública, Notariado, queda agotada la vía admi-
en este caso, la decisión se apela ante el nistrativa. Bajo esta circunstancia, el in-
Consejo del Notariado. teresado podrá accionar la vía judicial a
través de un proceso abreviado conoci-
Existen sanciones, tales como la sus- do como impugnación de resolución ad-
pensión o la destitución, las cuales son ministrativa.

NOTAS
"Laes(mciaesaQuelloporloQueunacosaesloQueesysediferencia de cualquier Olra {animal racional expresa
la esencia de hombre, es decir aquello por lo que el hombre es hombre}. JOLlVET Regis. "Curso de FUoso'ls"
Club de lectores-Buenos Aires 1982 "pág. 254.
2 PEREZ FERNÁNDEZ DEL CASTIllO, Bemardo,- "En el notariado como en cualquier profesión, han habido
épocas espiendorosas, de crisis yde decadencia"." "Etica Notarla!".- Cuarta edición.- Editorial Porrua S.A..-
México, 1993-pág.XIX,
3 ESCOBAR VAlENZUElA, Guslavo.- "Ética introducción a su problem;!itica y su historia",. Tercera edición.-
México 1996." pág. 66
4 INTERDONATO s.j. FrancisGO "Concepto y realidad de Is Ley Natura!".- Lima 1987.- pég. 4,
5 AlZAMORA VAlDEZ, Mario,- "La Fllosof's del Derecho".- Lima, 1976,- pág. 258,
6 "Cuando el hombre que ejerce el nolariado no tiene amor por su prof esión, en vez de dignifocarésta, la envilece:
y como en el pasado se han dado muchos casos de ineptos ydemercenariosdelaprofesión"."Cita de luis
Carral y de Teresa en la obra de Bernardo Pérez Fernández del Castillo "Ética Notariat"... pág. 10.
7 "El lerritorio de la República se divide en regiones, departamentos, provincias y distritos".. ConslituciónPolitica
del Perú 1993,-Art.189.cuandohablamosdedistrilopolitico,nosreferimosa esta división territorial.
8 Necesariamente. no existe relación entre la jurisdicción del dislrilo nOlarial (limite lerriloriai) y el ámbHo de compe-
tencía provincial que ejerce el notario.
9 No existe relación enlre la jurisdicción del distrito notarialyel ámbito de competencia provincial sobre ei Que
ejerce el notario.
1D la iey al establecer Que el notario tH!neque abrir su oficio notari al en el distrilo en Que ha sido localizado ¿a que
distritoserefiere?,Bienpodriaalegarsequeestavacioescubierto por ia resolución minislerialde nombramiento
del notario, en el que se establece ei distrito de su ubicación. que e n este caso COincide con el distrilo politico.
11 "El eslado facilita y vigila la libre compelencia, combata toda práclica que la limite y el abuso da posiciones
dominanlesomonopólicas.." .Cons!itución PoiiticadelPerú 1993,Art,61'.
12 Resolución N° 068-96 INDECOPI"CLC.- Comisión de Libre Compelencia.- Fecha 17 seliembre 1996,
13 Resolución N" 229"97"TDC.-Tribuna) de Defensa de la Competancia y de la Propiedad Intelectual. Sata de Defen-
sa de la Competencia. Fecha 12de Seliembrede 1997.
14La resolución del Tribunal,que por mandato de ley constituye precede ntedeobservanciaobligatoria, señala:
"siendo que los Colegios Profesionales realizan actividades econ ómicas,deacuerdoaloestablecidoenelarticu-
lo 2° del Decrelo legislalivo 701. se encuentran comprendidos den tro del émbito de aplicaci6n de dicha ley. Ental
sentido, serán pasibles de sancíón en la medida Que susdecísiones ,recomendacionesyc«alesQuieraquesus
actividadesproduzcanopuedanproducirlimitaciones,reslrio;cionesodistorsionesa la iibrecompelencia, en !os
lérminos establecidos en la ley mencionada".
15"La iniciativa privada es libre, se ejerce en unaeconomia social de mercado Constilución Po!itica del Perú
1993..Art.58°"
16 Ley que dispone la eliminacíón de las prácticas monopólicas,contro listas y restrictivas de la libre competencia.
17 "la delerminación de los precios de los servicios notariales se rige por la libre compelencia. El Consejo Notarial.
previa aprobación de la comisión de libre competencia dellnslituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
la Propiedad Intelectua! -INDECOPI, podrá estab-lecer un monto máximo para el cobro de los servicios notariales,
caulelandoQuelosnotariospuedan,sobrelabasedelaofertaylademanda. cobrar sumas inferiores a la tarifa
máxima".-Ley 26741. vigente 12.01.97.-Art. 7"
18la Unidad ImposiUvaTributaria U.LT. para 1998 es de SI. 2,600.00.
19ArticuI027':'el notario cumplirá con advertir a los interesados sobre los efedos lega les de ios instrumentos
públicos notariales que autoriza".
20 Ley de Tllulos Vaiores. articulo 51°"elprotestoserádiligencia doenuns<Jjoacto: 1 porunnotariopúblicooporun
secretariodeéste.02,poreljuezdepazdeldistrito,dondenohublerenolario".
Libertad de contratación y elección de notario
RAFAEL CHEPOTE COQUIS

He asistido con gran interés al XXII como lo expresara L:1rraud, consiste en

Congreso Internacional del Notariado que el Notario «se debe en igual medi-
Latino, que ha tcnido lugar en la ciudad da y con [a misma ]ealtad, al cliente
de Buenos Aires del 27 al 02 de octubre hahitua[, que al accidental; a] que ]0
del presente año, dado que existían por elige, como a] que lo acepta; a] que ]0
tratar dcnno de los «Talleres de Intercam- paga, como al que se beneficia con su
bio y Relaciones Internacionales» dos te- actividad sin erogación alguna. El no-
mas que son en mi criterio de latente vi- tario es de [as partes y de ninguna en
gencia en nuestro medio: particular: Preside las relaciones de los
1) Deontología o Etjca notarial frente a particulares y su sitial equidista de los
los colegas, ]a clientela y el Estado. diversos interesados,,_
2) Derechos del requiricnte a la libre elec- Este fuero de atracción a favor del no.
ción del Notario aurorizantc. tario de confianza de [a entidad banca-
ria o financiera, evidentemente ]e hace
Sin embargo, se advierte dentro de perder esa equidistancia consubstancial
nuestra realidad vigente, que cada vez más a[ Principio de la Imparcialidad.
a menudo se presentan estas situaciones B. Violación del Principio
de falta de ética y dignidad profesionales de Confianza:
y en el segundo caso el notario designado Como factor determinante para desig-
por el contratante o a quien quiere desig- nar notario autorizan te, imponiendo a
nar el adquiriente, es desplazado por el las partes del negocio uno a quien ni
que tiene a su cargo ]a formalización de siquiera conocen, en]a gran mayor par-
mutuo y la hipoteca correspondiente, te de los casos.
notarios que forman el staff notarial de C. Concentración del trabajo
[os departamentos lega[es de los bancos notarial en pocas manos:
designados a su libre albedrío. Determinada esta situación por el po-
der económico de uno de los factores
Este injusto desplazamiento del no- del proceso descrito precedentemente.
tario del negocio originario (compra-ven- Los factores confianza, capacidad, efi-
ta) en los hechos significa lo siguiente: ciencia, celeridad, trayectoria, dedica-
A. Violación del Principio ción, ete. como determinantes del éxi-
de Imparcialidad; to profesional, son dejados de lado para
Que necesariamente debe observarse privilegiar exclusivamente la buena re-
en el ejercicio de la función notarial, y ]ación del notario con el banco o emí-
MI RAFAEL CHEPQTE coauls

dad que lo designa, ]0 que no es de- COLEGIOS NOTARIALES Y LA

seable y axiológicamcntc justificable. LIBRE ELECCIÓN DEL
Por otra parte ello significa destruir Jas NOTARIO
bases de llna sana competencia entre
los notarios. Deben propender a su consagración
D. Pérdida de independencia expresa y defensa, por los siguientes me-
de criterio propio: dios:
Para resolver los asuntos sometidos a A. Legislativos:
su competencia, de parte del notario Consagración en normas jurídicas del
q tiC actÚa en las expresadas condicio- Principio de la Libre Elección por el o
ncs de subordinación profesional, fun- los requirientes del notario autori7--3nte.
cional~' céonÓmica respecto de la enti- A tal efecro esas normas deberán con-
dad bancaria o financiera. tener una regulación precisa de los dis-
E. Pérdida del concepto de limos casos que se puedan presentar, a
dignidad e independencia: los elecTOsque la potestad de elección
Que de la función notarial tiene la so- sea reconocida para quien o quienes,
ciedad, y sobre cuya base se constituye el documento notarial constiruitá el fÍ-
el concepto de fe pÚblica, como valor t\Ilo formal de su derecho subjetivo y
que el ordenamiento jurídico asigna a toda la probkmática de la distribución
los dOCl1mCnLOS notariales. del trabajo oficial.
F. Manifiesta violación del Derecho de B. Ejercicio del poder de policía por
los Consumidores y Usuarios: el Colegio de Notarios:
Referido a la libertad de elección que Competente, a fin de garamizarel Prin-
tienen de los bienes y servicios, sin ex- cipio de Fe PÚblica, sustentado en el
cepciones. Este derecho está expresa- Principio de Inmediación: el Notario
mente reconocido en la Constitución con las personas}' cosas con quienes
Nacional. A fin de resguardar ese y debe actuar.
otros derechos constitucionales, las C. Amplia campaiía publicitaria:
autoridades proveerán a la protección A favor de los Llsuarios de los servicios
de los mismos, a la defensa de la notariales, a fin de que ejercíten sin Ji.
competencia contra toda forma de dis- mitaciones el derecho de elegir al no-
torsión de los mercados, al control de tario autorizante.
los monopolios notariales y legales.
A su vez, «Toda persona pucde inter- Ha sido una coincidencia feliz el ha-
poner acción expedita y rápida de am- ber asistido este año al XXII Congreso
paro, siempre que no cxista otro me- Internacional del Notariado Latino, por
dio judicial más idóneo, contra todo cuanto en nuestro medio, me estoy refi.
acto ti omisión de autoridades públi- riendo a la Provincia de Lima, muchos de
cas o particulares que en forma actual los contratos de diferentes notarios, que
o inminente lesione, restrinja, altere o necesitan intervención de los bancos en
amenace, con arbitrariedad o ilegalidad general, insertadas las cláusulas peninen.
manifiesta, derechos y garantías reco- tes en las minutas remitidas por los nota-
nocidas por esta Constitución, un tra- rios, de su clientela, eUas han sido deriva-
tado o una ley. das a diversos notarios que son seleccio-
nados por los bancos a su Hbre albedrío,
LIBERTAD DE CONTRATACiÓN Y ELECCiÓN DE NOTARIO
'"
es decir «la voluntad no gobernada por la leída y aplicándose con justicia el fondo
razón, sino por el apetito, antojo o capri- del asunto que es la obligación del con-
cho, haciendo caso omiso del derecho de tratante en seleccionar al notario de su
los contratantes de seleccionar al notario confianza cuya determinación debe ser
de su confianza y amistad. respetada en uso de la libertad de elec-
ción y contratación, rompiéndose así el
Ojalá que esta publicación sea bien vicio existente,
El Acta Notarial en el Derecho Notarial Peruano
ELViTO ROmUGUEZ DOMiNGUEZ

1. CONCEPTO En cllanto a su estructura distingue a

ambos por su distinta redacción; y, en
No existe un concepto uniforme de cuanto a sus efectos señala "una escri
Jcta notarial, tamo en la doctrina como tura tiene como efecro hacer constar la
en la legislación comparada; así como tam- expresión de la voluntad de un acto jurí-
poco existe uniformidad acerca de sí es dico, darlc la forma notarial exigida por
un Instrumento público notarial la ley. En cambio, tratándose de las actas,
proTOco]ar o cxtraprotoco]ar. su efecro es crear un medio de prueba de
la existencia o realización de un hecho»
Así por ejemplo, d Notario mejicano (Bernardo Pérez Fcrnándcz Del Castillo,
Bernardo Pérez Fcrnánda Del Casti!lo "DERECHO NOTARIAL», Editorial
dice que «la distinción entre escritura y PorrÚa S.A., México, 1981, págs. 102-
acta no es clara para todos»; y que «la lOS).
escritura pública y el acta notarial per-
tenecen al género de instrumento pú- En el Derecho Argentino, las actas son
blico notarial, los dos son instrumen- documentos extraprorocolares, pues se-
tos asentados en forma original en el gÚn Carlos A. Pelosi «los documentos que
protocolo. Pero tienen diferencias es- produce el escribano en su actuación
pecificas: en las escrituras se hacen caos. extraprotocolar son: las actas, los ccrtjfi-
tar actos jurídicos y en las actas nota- cados, los cargos, constancias y flotas ...»
riales se relacionan hechos y actos jurí- y agrega "Por lo general este tipo de do-
dicos; como consecuencia en las prime- cumentos nace cuando, a panir de la ley
ras hay un ororgamiento de voluntad y notarial 5015 de la provincia de Buenos
en las segundas una relación de aconteci- Aires, que más adelante recogerán casi
mientos que pueden engendrar o no con- rodas las leyes notariales, con el fin de
secuencias de derecho», y continua «en ampliar la competencia funcional del es-
la escritura los otorgantes manifiestan cribano y de establecerla con mayor pre-
su voluntad de obligarse. En cambio cisión, se enumeran una serie de actua-
en las actas el Notario nada más que da ciones en que puede intervenir, que re-
fe de aquello que vió u oyó, los compa- quieren la formación de documentos que
recientes no manifiestan su voluntad de no se extienden necesariamente en el pro-
obligarse, aunque de la actividad del tocolo» (Carlos A. Pelosi, «EL DOCU-
Notario puedan nacer obligaciones...... MENTO NOTARlAL», Editorial Astrea,
'" ELVITO RODRiGUEZ DOMíNGUEZ

Bl1<:fllJS.-\in~s, 1980, p.'Ig. 2ó 1). not,lrÜllos siguientes registros: c) de a~'

t,1S de protestos; d) de actas de transll:-
1.,1 kglSIJ.:iÚn que más prolij.uncntc rencia de bienes muebles registrahles; y,
lu rC~t1!J.do 1.1$KtJ.S Ilouri.tles es l.1 Ley el ;trtículo 25° dispone «son instrumen-
Orgáni..:,l de! :'\ouriJdo Esp.lIl.ol, del 28 tos pÚblicos prntocolares las escritur;1s
dt.' M,l~'O de 1862, en máiro .1 1J. n:form;l pÚblicas y demás act.1S que d notario in-
Il1tfL)dl\(ldJ .11,1rtí..:ulo 23°, medí.1I1ft.' ley eorror.1 al protocolo notarial; debe COI1-
de 2,~ de Di..:iembre de 194-6 en que se- servar y expedir los traslados que la ley
gÚn P<.:dro ..hi\., :\h"an:z recién se ¡!Hro- detcnnin.1".
dlKC en 1.1kgisLh:ión espartOl" el ,Kt,l no-
tJri,lI (Pedro ..\xib Akm:z, «DERECHO Igualmente en 1.\SecÓÓn Segunlb dd
NOTARL-\L», S¿prinM Edi..:ión, Bosch. Capítulo Ir dd Título II se refiere al Re-
Casa EditorÚ] $.A., Espaii.a, 1990, pig. gistro de Test.\menws~' en el ;1rtícu]o 67°
127) El Reglamento de la Organiza- dispone: «En este registro se otorgará el
ción y Régimen del Notariado de Es- testamento en escritura pública y cerrado
paña, del 02 de Junio de 1944 define que el Código Civil señala. Será llevado
el acta notarial en el artículo 197°, en en larma directa por el notario, para ga-
los siguientes términos: «Los norarios, rantizar la resen"a que la presente ley es-
,1instJllcias de pane, extenderán yautori- tablece para estos actos jurídicos". El ar-
zarán aCtas en que se consignen los he- tículo 68° dispone: «El notario observará
chos y cIrcunstancias que presencien o les en el ororg.1miento dd testamento en es-
consten, y que por su naturaleza no sean cntura pÚbli..:a)"el cerrado las fÓrmalida-
maten a Je contrato» (Toaquín C.1ro des prescritas por el CÓdigo Civil».
Escallón, «ESTATUTO NOTARIAL
COLOMBIA".~O - DERECHO COM- Asimismo al legislar sobre la
PAR.-\DO», Editorial TEf..US, Bogotá - protoco]ización en los artículos 65° y 66°
Colombia, 1980, pág. 234). se dispone que la protQcolización, es de-
cir, la incorporación al Registro de Escri-
En e! Derecho Peruano, la Ley del turas Públicas de los documentos que ]a
Norariado - Decreto Ley "No 26002, le- ley, resolución judicial o administrativa
gisla sobre las aCtas en el CapítUlo 111de! disponen se haga mediante acta de
TítUlo n, entre los instrumentos públi- protoco]ización.
cos extraprotocolares y contiene un con-
cepto de acta en el artículo 98° «El nota- En la Ley de Competencia Notarial
rio extenderá aCtas en las que se consigne en Asuntos No Contenciosos - Ley N°
los actos, hechos o circunstancias que pre- 26662, se dispone que las actuaciones que
sencie o le conste y que no sean de com- se prorocolicen deben constar en acta
petencia de otra función. Las actas podrán notarial (Act. 10°) Y la Primera Disposi-
ser suscritas por los interesados y necesa- ción Complementaria de esta ley crea el
riamente por quien formule obsef\'ación». Registro Notarial de Asuntos No Conten-
ciosos, en el que deben constar las escri.
Sin embargo, en el Capítulo II del turas públicas, actas y protocolizaciones,
mismo Título referido a los instrumentos a que se reftere dicha ley. En este sentido,
públicos protocolares, el artículo 37° es- el artículo 31 ° de!a mencionada ley, que
tablece que forman parte del protocolo ha sido modificado por ]a Ley N° 26809
EL ACTA NOTARIAL EN EL OERECHO NOTARIAL PERUANO
'"
dispone que el acta de inventario es un acto jurídico y de los hechos y circuos-
acta extraprotocolar y el artículo 33° de tancias que el notario presencie, como lo
la ley dispone que lo actuado en el proce. disponen los artículos 24° y 97° de la Le~.
dimiento de inventarias debe del Notariado.
protocolizarse; igualmente e! artículo 43°
dispone que los actuados en el procedi-
miento de sucesión intestada debe III. CONTENIDO.
protocolizarse.
Como se ha manifestado anteriormen-
El artículo 699° de! Código Civil que te, el contenido de las actas pueden ser
legisla sobre el testamento en el inciso 3 actos jurídicos, hechos, declaraciones o
dispone, que el notario debe extender en circunstancias que le conste al notario.
la cubierta del testamento cerrado, un acta
en que conste su otorgamiento por el
testador y su recepción por e! notario; y, IV. FORMA.
en d inciso 4 que en el cumplimiento de
las formalidades indicadas en los incisos 2 Las aCtas protocolares deben constM
y 3 del mencionado artículo se efectúe en el Registro correspondiente, así por
estando reunidos en un solo acto el ejemplo: las actas de protestO, en el Re-
testador, los testigos y el notario, quien gistro de Protestas; las actas de otorga-
dará al testador copia certificada de! acta. miento de testamento cerrado, en el Re-
gistro de Testamentos; las aCtas de
En consecuencia, de acuerdo con protOcolización de documentos, en el
nuestra Ley del Notariado, el act;1 nota- Registro de Escrituras PÚblicas o en el
rial es un instrumento pÚblico en el que Registro Notarial de Asuntos >-10Conlen-
el notario deja constancia de actos, he- ciosos, observando la formalidad que es-
chos o circunstancias que presencie o lo tablece el Código Civil, la Ley de Títulos
conste y que no sean de competencia de Valores, la Ley de Competencia Notarial
otra función (Art. 98°); así como en el en Asuntos No Contenciosos y la Ley del
que constan determinados actos jurídicos Notariado.
expresamente dispuestos por la ]ey (ejem-
plo: otorgamiento de testamento cerra- Las actas extraprotocolares, como su
do). nombre lo indica, no se incorporan al Re-
gistro y pueden constar en hojas sueltas o
Igua]mente, conforme a nuestra legis- en hojas empastadas (como es el caso de
lación, !as actas son instrumentos pÚbli- los libros de actas de personas jurídicas).
cos protocolares y extraprotocolares.
En cuanto a los requisitos de forma,
tanto !as actas protocolares como los
II. NATURALEZA JURÍDICA. extraprorocolares, deben cumplir los rc-
quisitos que establece ]a Ley del Notaria-
En nuestro Derecho, e! acta notarial do, es decir:
es un instrumento público que puede ser a) Deben otorgarse en idioma castellano
protocolar o extraprotoco!ar y como tal o en el idioma que la ley permita (Art.
produce fe respecto a la realización del 28°).
'" ELVITO AODAíGUEZ DOMíNGUEl

Quedan exceptuadas de lo dispuesto en f) La fecha del instrumento y ]a de su

el artículo anterior las palabras, aforis- suscripción, cuando fuere el caso,
mos y frases de conocida aceptación constarán necesariamente en !etras.
jurídica (Art. 29°). Deberá consrar necesariamente en le-
Cuando alguno de los interesados no tras y en números, el precio, capital,
conozca el idioma usado en ]a exten- área total, cantidades que expresen los
siÓn del instrumento, el notario exigi- títulos valores, así como porcentajes,
rá la intervenciÓn de intérprete, nom- participaciones y demás datos que re-
brado por la parte que ignora el idio- sulten esenciales para la seguridad de!
ma, el que hará la traducción simultá- instrumento a criterio del norario (An.
nea, declarando bajo su responsabili- 35°).
dad en el instrumento público la con-
formidad de la traducciÓn. Además de los requisiws que para
El notario podrá insertar el texto en el cada instrumento establece ]a Ley del
idioma del interesado o adherido, en Notariado.
copia legalizada notarialmcnte, a! ins-
trumento original, haciendo mención
de este hecho (Art. 30°); v. CLASES.
b) Deberán extenderse con caracteres
legibles, en forma manuscrita o usan- El Reglamento Norarial Español cla-
do cualquier medio de impresión que sifica a las actas de la siguiente manera:
asegure su permanencia (Art. 31°);
c) No tendrán espacios en blanco. Estos a) ACTAS DE PRESENCiA.
deberán ser llenados con una línea do. En estas actas, clnotario deja constan-
ble que no permita agregado alguno cia de la realidad o verdad del hecho
(Are 3r); que se ha realizado en su presencia (Art.
d) Se prohibe el1 los instrumentos pÚbli- 199°).
cos notariales raspar o borrar las pala-
bras equivocadas, por cualquier proce- b) ACTAS DE REFERENCIA.
dimiento. En las cuales el notario deja constancia
Los interlineados deberán ser de la manera más apropiada, de las de-
transcritos literalmente antes de la sus- claraciones de las personas que inter-
cripción, indicándose su vaEdez; caso vengan, usando las mismas palabras, en
contrarío se tendrán por no puestos. cuanto fueren posibles, luego de ad-
Las palabras o frases testadas, se cubri- vertido el declarante por el notario del
rán con una línea de modo que que- valor jurídico de la declaración en caso
den legibles y se repetirán antes de la fuese necesario (Are 208°).
suscripción, indicándose que no tienen
valor (Are 33D); c) ACTASDE NOTORIEDAD.
e) En la redacción de instrumentos pú. Estas actas tiene por objeto]a compro-
blicos notariales se podrán utilizar gua- bación y fijación de hechos notorios so-
rismos, símbolos y fórmulas técnicas. bre los cuales podrán ser fundados y
No se emplearán abreviaturas ni inicia- declarados derechos y cualidades con
les, excepto cuando figuren en los do- trascendencia jurídica (Art. 209°).
cumentos que se inserten (Are 34°); y Marco A. Corcuera García al comen-
ELACTA NOTARIAL EN EL DERECHO NOTARIAL PERUANO
'"
tar el artículo 94° de la Ley del Nota- haber otras actas que la ley señale.
riado y referirse a las actas de nOtorie-
dad, cita a los autores españoles Siguiendo la clasificación de! Regla-
Gómez-Ferrer y De la Cámara AIvarez mento Notarial Español, son actas de
en los siguientes términos: presencia, de las mencionadas en el artí-
Gómez-Ferrer señala que «en el acta culo 94° de la Ley del NOtariado Perua-
de notoriedad el Notario emite un jui- na, las siguientes:
cio acerca de la notoriedad del hecho a) De deStrucción de bienes;
notorio, es decir, se enjuicia la noto- b) De juntas, directorios, asambleas, co.
riedad del hecho, que por ello queda mités y demás actuaciones corporati-
excusado de ser probado». vas;
De ]a Cámara AJvarez, por su parte c) De ¡ic¡taciones y concursos;
señala que "en ellas el Notario no afir- d) De remates, subastas e inventarias; y
ma la realidad de un hecho que pre- e) De sorteos y de entrega de premios.
sencia, que percibe por sus sentidos,
se limita solamente a aseverar que, a Son ACTAS DE REFERENCIA,las si-
su juicio, la notoriedad de un hecho guientes:
está suficientemente comprobada» a) De autorización para viaje de meno.
(Marco A. Corcuera García, «co- reSiY
MENTARIOS A LA LEY DEL NO. b) De autorización para matrimonio de
TARIADO», Marso! Perú Editores menores.
S.A., Perú, pág. 167).
Son ACTAS DE PRJ.;SENCIA y REFEREN-
d) ACTAS DI<; PROTOCOLIZACIÓN. CIA, las de entrega.
Mediante las cuales se incorporan al
protocolo notarial un expediente ex-
presando el número de fo!ias qlle con-
tengan (Art. 211 "). VI. DIFERENCIA ENTRE ACTAS
Y ESCRITURA PÚBLICA.
e) ACTAS DE DEPÓSITO.
Que tiellen por objeto dejar constan- En nuestra legislación no hay diferen-
cia de que el notario recibe en depó- cia por el contenido. El artículo 51 ° de la
sito los objetos, valores, documentos Ley del NOtariado dispone que es escri-
y cantidades que las personas les con- tura pública todo documento matriz, in.
6en, ya sea como prenda de sus con- corporado en el prowcolo notarial, auto.
tratos o bien para su custodia. La mi- rizado por el notario, que contiene uno o
sión de Jos depósitos es voluntaria por más actos jurídicos.
parte del notario, quien podrá impo-
ner condiciones al depositante (Art. Como hemos visto anteriormente,las
216). actas pueden contener actos jurídicos,
hechos y circunstancias.
La Ley del Notariado del Perú no cla-
sifica a las actas sino que las enumera en Igualmente hemos visto que las actas
cJ artículo 94", dejando la posibilidad de pueden ser protocolares y extra-
que además de esta enumttación pueda protocolares.
'" ELVITO AODA(GUEZ DOMfNGUEZ

Por estas razones, considero que la En cuanto a su eficacia también he-

diferencia es en cuanto a la forma, pues mos visto que los documentos proto-
las escrituras siempre deben tener 3 par- colares como los extraprotocolares pro-
tes: a) introducción; b) cuerpo; y e) con- ducen fe respecto a la realización del
clusión (Art. Sr), debiendo cumplir cada acto jurídico y de los hechos y circuns-
una de estas partes con los requisitos y tancias que el notario presencie, según
formalidades que establece la Ley del los artículos 24° y 97" de la Ley del No-
Notariado. tariado.
Los derechos fundamentales del
hombre y la misión del Notario*
ICOR SOBREVILLA DONATRE

1.- OBJETO DE LA EXPOSICIÓN, 2. Funciones "Declarativas" respecw a

determinados Procedimientos: A),-
1. Los Derechos "Fundamentales" del "No Contenciosos" (Ley N° 26662);
Hombre en relación directa con el y, B).- "Procedimiento Simplificado"
quehacer (actividad) Notarial. (Tit. VIII de la Ley de "Reestructura-
2. El Rol del Notario: Funciones y Atri- ción Patrimonial". D. Leg. N° 845).
buciones freme }'/ o en relación a tales 3. Facultades Generales derivadas del
derechos. marco legal de sus atribuciones y fa-
cultades: A).- De Prevención; y, B).-
l.-DERECHOS "FUNDAMENTALES" De Asesoramiento.
DEL HOMBRE,
4.- CONCLUSIONES Y
1. El "concebido" como "Sujeto" de SUGERENCIAS.
Derecho.- El Derecho al nombre
(identidad) y filiación (relación pater- PONENCIA
no-filial y familiar).
2. Los Derechos del Nido}' el Adoles- "LOS DERECHOS
cente como Sujetos de Derecho. FUNDAMENTALES DEL
3. La Protección de la Familia. HOMBRE Y LA MISION DEL
4. La Propiedad y la Herencia. NOTARIO"

3.- EL ROL DEL NOTARIO

FRENTE A WS DERECHOS OBJETO DE LA EXPOSICIÓN
"FUNDAMENTALES" DEL
HOMBRE.- Dentro del universo de los Derechos
del Hombre o, propiamente, de la per-
El Marco Legal de las Atribuciones y sona humana, el objew de la presente
Funciones del Notario, en relación: ponencia deberá circunscribirse, acorde a
]. A determinados" Actos" de Fedata- su epígrafe, a aquellos que tengan una
dóo y de Comprobación de "He- relación concreta con el quehacer de la
chos" (Ley del Not. ND 26002). actividad Notarial. Correlativamente, en

Ponencia elaborada para ser presentada en la Comisión del Tema 111del XXII Congreso Internacional del Notaria-
do Latino. BvenosAires, setiembre-octubrede 1996.
 '" IGOR SOBAEVILLA DONAYAE

cuanto al Notario se refiere, a la medida de las situaciones, que en el acontecer de

en que las atribuciones y facultades que le la existencia de la persona fuercn presen-
confieren, tanto su Ley originaria y bási- tándose; y, finalmente; una tercera, a
ea (Ley del Notariado N° 26002), como modo de corolario, respecto de las con.
las especiales que las han ampliado}' com- clusiones concretas a las que debemos am-
plementado (Ley N° 26662 relativa a los bar, y, de ser el caso, formular las suge-
Procedimientos No Contenciosos y el rencias, que, desde nuestro punto de vis-
D. Leg. N° 845, respecto del "Procedi- ta, sean las más convenientes para un me-
miento Simplificado" en el Proceso jor }' más completo logro de la función
Concursal), requieran la intervcnción COIl- notarial en beneficio de los rindares de
creta del Notario en cada caso en parti- aquellos "Derechos Fundamentales".
cular. En otras palabras, debemos deter-
minar, primeramente, cuáles son o qué 1
parte de ellos, para nuestro propósito, DERECHOS
aquel!os Derechos Fundamentales del "FUNDAMENTALES"
hombre, que demandan una intervenciÓn DEL HOMBRE
notarial; y, luego, cuál es, también, [a
medida, o alcances de la función notarial Dentro de la amplitud de los "Dere-
respecto de esos dered1Os, rrenre a los cua- chos del hombre", existen determinados
les, como reza el título de la ponencia, co- derechos que tienen el carácter de bási-
rresponde al Notario una "Misión". cos, esenciales o "primarios", a los que,
Adicionalmente deberemos, igualmente, a en esa razón, la Doctrina ha dado en lla-
.nodo de corolario, precisar, en que medi. mados, con acierto, "fundamentales", y,
da la actividad Notarial, dentro del marco de cuya esencia -núcleo-- derivan, o alre-
de la Jegislación nacional vigeme, llega a dedor del cual giran, todos los demás
satisfacer la protección, eficacia y seguri- derechos. Estos derechos fundamentales,
dad de esos derechos Fundamentales. son de tal narura!eza, que, incluso, "se
hallan por encima de las personas"(I). Son
En orden a tales objetivos, hemos di- inherentes, consustanciales, al hombre y
vidido esta breve exposición en tres par- a la persona humana como tales. Estos
tes; a saber: una primera; rc!ativa a de- derechos; sobre los cuales no nos corres-
terminar, dentro del Contexto genérico ponde abundar en mayores consideracio-
de los "Derechos Fundamentales de! nes, por cuanto constituyen objeto de
Hombre", cuáles son, para nuestro pro- otras Ciencias Jurídicas o Ramas del De-
pósito, aquellos Derechos del Hombre, recho; son, por otra parte, materia de tu-
que, de modo específico y concreto, ten. tela directa y propia del Estado a través
gan una relación necesaria con la activi- de los respectivos Ordenamientos; unos
dad o función notarial, comenzando, en de nattlraleza Sustantiva, destinados a
este caso, a partir de la concepción del sancionar -de modo abstracto- su aspec-
hombre como persona humana hasta el to material mediante la correspondiente
momento de su extinción -faIJecimien- declaración normatjva (Derecho Objeti-
to-; otra, segunda; consustancial a la an- vo); y otros, de naturaleza Procedimen-
terior, referida al rol que al notario debe tal, que tienen por finalidad la efectivi-
corresponderle, dentro del marco de sus dad de aquella tutela, referida -concreta.
atribuciones legales, /Tente a cada una da- a Jos titulares de tales derechos (De-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y lA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
recho Subjetivo). Empero; por otro lado; Concretando nuestro propósito debe-
no es suficiente muchas veces, para la pro- mos partir de las premisas legales relati-
tección o tutela dc esos derechos,la exis- vas a tales derechos que en este caso no
tencia de una mera declaración lega[ - pueden ser otros que los enunciados, aun-
normatividad sustantiva~ en ese sentido, que todavía genéricos, pero básicos, san-
y, correlativamente, un mecanismo cionados por la Constitución. Esto es
procedimental ~normatividad procesal~ debemos ocupamos de aquellos Derechos
se hace ante todo necesario, y dio es con- Fundamentales que se hallan en relación
sustancial a ambas normatividades concreta ~pertinente- con el objeto de
(sustantiva y procesal), la dación, a modo nuestra ponencia; empezando, primera.
de presupuesto, de una garantía, la ne- mente, con los consignados dentro de los
cesidad de la seguridad -eficacia legal enumerados en el Art. 2° de dicho Orde-
erga omnes- de aquellos derechos, a tra- namiento ("enumeración" que, a estarse
vés de un elemento formal, o requisito al An. 3°, no tiene el carácter de taxativa
sine-qUIJ-non, el que puede ser de natu- o limitati\'a sino de meramente enuncia-
raleza ad-solemnitRtem o ad-probRtio- tiva); y, luego, por aplicación extensiva de
nem. Es así, entonces, que, en relación a lo prescrito por el Are 3° del mismo Cuer-
determinados derechos, y de acuerdo a po Legal, de aquellos de la misma natu-
[as circunstancias que ello exija, que la ac.- raleza que se hallen comprendidos, como
tividad o [unción notarial, habrá, necesa- veremos, en otros preceptos que obran en
riamente, de materializarse en la instru- la Magna Carta y que resultan pertinen-
mentalización de aquellos hechos ac- tes alobjcto de nuestra exposición. En
tOs, mediante [a concreción de sus °atri- efecto:
buciones de fedatación y/o comproba-
ción, y, en su caso, de naturaleza 1.- EL "CONCEBIDO" COMO "SUJETO"
declarativa. DE DERECHO. ~EL DERECHO A LA
ID¡';NTIDAD.-
De otro lado; si bien, dentro del con-
texto de aquellos Derechos Fundamen- Dentro del enunciado del Art. 2 o,
tales, cuya tutela (normas sustantivas) y inc.1 de la Constitución tenemos los De-
efectividad (normas procesales) en toda su rechos Fundamentales referidos: 1°._ A
dimensión y amplitud, corresponde al Es- [a calidad del "concebido" como sujeto
tado, mediante, como ya señalaremos, los de derecho, en todo lo que pueda favo-
respectivos Ordenamientos Legales, la par- recerle; y, 2 o A la identidad de la perso-
ticipación del Notario, en relación a tales na, vale decir el nombre (luego -y a par-
derechos, resulta cuantitativamente mí- tir- de nacido vivo), lo cual, obviamente,
nima; en cambio, no ocurre lo mismo des- comprende su filiación y los derechos que
de el punto de vista cualitativo, siendo así, le son inherentes. De otro lado, debemos
como veremos, que la función norarial re- tener en cuenta que estos enunciados
viste singular relevancia. Es por ello, como constitucionales, en su categoría de pre-
reza el epígrafe del tema, al caso de muer- ceptos, medu[ares -primarjos- y básicos,
te prematura del presunto padre (antes del pero genéricos, se hallan eXplicitados en
nacimiento del concebido), así como en las correspondientes regulaciones
los demás supuestos -presupuestos- esta- Sustantivas y Procedimentales (C.C.,
blecidos por dicha norma. Cod. del Niño y del AdoL C.P.c., Ley
 ..,
IGOA
SOBAEVJLLA DONAYRE

N° 26662 -Proc. No Cont.-, cte.), por cambio de su nombre; a acceder o

lo que precisa, para nuestro objetivo _
aceptar su adopción (mayor de edad),
ponencia-, hacer referencia, en cada caso,
ete. (Arts. 29° y 30° de! C.c., y Ley
a las normas pertinentes de los respecti-
N° 26662 -Proe. No COnt.-).
vos cuerpos legales. De ello resulta:
1 °En cuanto ala "Concepción". El Art.
2.- PROTECCiÓN DEL NIÑo y EL
1°. PEo. 2°, del ce., prescribe, que la ADOLESCENTE. -
vida humana comicnza con la concep-
ción y que el concebido es "sujeto de
Dentro de los enunciados del Art.
derecho" para todo 10 que le favorez- 4"
de ]a Magna Carta, podemos destacar los
ca. En esa razón: resultará pues proce- relativos a la Protección del Niño y el
dente, con arreglo a los numerales 386
Adolescente. Este derecho Fundamen-
y 387 del c.c. en armonía, por lo de-
tal, ha sido materia de regulaciÓn espe-
más, con lo dispuesto por el citado An.
cial mediante el Ordenamiento correspon-
2°, ¡ne. 1, de la Constitución, que ¡os diente (Cod. del N. ~'del Ado!.), sin que
hijos cxtramatrimonialcs pueden scrVQ-
cllo signifique la exclusión de la
luntariamcnre reconocidos por el pre-
normatividad ComÚn (ec.), curos pre-
sunto padre, aÚn cuando sólo se halJa- ceptos se mantienen a título de supletonos
sen concebidos. Reconocimiento con-
o complementarios de aquél. De este
dicionado, obviamente, al nacimiento Cuerpo Lega] debemos hacer referencia,
vivo del concebido. en lo que a nuestra exposición concierne,
2°En loconcecnienteala "Identidad".- a las tuitivas pertinentes del Capítulo de
De cste principio Fundamental ema- la Patria Pote:stad. Sin embargo; precisa,
na el derecho de ]a persona (a partir de por otra parte, hacer la salvedad de que
su nacimiento vivo) a tener una iden-
estos derechos, de ordinario, deben ha-
tidad. Derecho que debe materiaJizar" cerse efectivos mediante la intervenciÓn
se con arreglo a [as pautas peninenres dd Juez Especializado dd Nino y el Ado-
dd Ordenamiento Sustantivo, }' las
lescente, y a través del Proccdimiento que
Procedimentales establecidas por]a ley, corresponda. Empero, y en ello va nues-
en relación al "nombre". Derecho quc, tro interés, excepcionalmente, determina-
a su vez, conlleva, por su inherencia,
dos asuntos o aspectos de tales derechos,
los demás atributos o elementos
de mediat voluntad o consenso de los
configurativos de la identidad, tales padres, pueden muy bien derivar, en nues-
como la filiación y el nexo familiar del tra opinión, hacia la actividad o interven-
sujeto (Arts. 19° y 26°, Ydemás perti.
ción Notarial. En esa razón, conviene es-
nentes del respectivo Tít. del c.c.). Es pecificar, cuáles serían los supuestos en los
así, de otro lado, como consecuencia que, en la praxis, pueden resultar los más
de lo anterior, que, luego de expedida
relevantes. Tendremos así, siguiendo las
la ce:rtificación -médica o de profesio.
pautas del Codo del N. Ye1 Adol.:
na! autorizado- del nacimiento vivo,
lOConforme a los Arts. 82°, Inc. b),
1a persona tiene: derecho a la inscrip-
102° Y 103° del citado Código, es
ción Registral de:su identidad -nom-
obligación de los padres, ejerzan, o no,
bre, filiación, cte.., y, más tarde o más
Ja patria potestad, de prestar alimen-
adelante, si fuere: el caso, el de solici-
tos a sus hijos, dentro de los términos
tar, la rectificación, modificación o
}' definición de los numerales, 101 de
LOS OERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y LA MISiÓN OEL NOTARIO
lO'

dicho Ordenamiento y 472 del c.e. ral 423 del e.C., es Derecho de los
De otro lado, si bien la efectividad de Padres, que ejercen la Patria Potes-
estos derechos, acorde al Código, al tad, tener a sus hijos en su compañía.
Notario le corresponde, en relación a De este precepto resulta, en armonía
tales Derechos fundamentales, no una con los numerales 89 y S.s., del Orde-
misma labor rutinaria o simplemente namiento Especial, que en los casos de
formal, sino una verdadera "Misión" separación de hecho de los padres (de.
que cumplir. bemos entender casados), que]a tenen-
Igualmente, a nuestro parecer, a estar- cia del nino o adolescente debe deter-
se a lo dispuesto en e! numeral 389 de! minarse, en todo caso, por el Juez, el
mismo Ordenamiento, nada puede que, sin embargo, habrá, a estarse al
obstar a que tal reconocimiento pueda texto explícito de la Ley ("de común
hacerse Norarialmenre (Escritura PÚ- acuerdo con ellos"), sujetarse al acuer-
blica) por los abuelos en de! N. Y el do -consenso- de los padres, a menos
Ado!., deben hacerse valer ante el Juez que ello resultarse perjudicial para el
Especializado y mediante e! respectí\'o menor. De]a misma manera deberá re-
Procedimiento (Arts. 184°, aptdo. "e" solver dicho Magistrado sobre]a tenen-
y 185°), nada podría impedir, a nues- cia demandada, en el supuesto de no
tro criterio, que asuntos, tajes como los mediar acuerdo --disenso~ de los pa.
relativos al monto de la pensión a]imen- dres al respecto.
ticia y las modalidades de la prestación Por nuestra parte pellsamos, que si bien
alimenraria (periodicidad, aumento, la Ley dispone que lo relativo a !a te-
reducción, cambio en el modo de pres- nencia del menor debe ser resucitO por
tarlos, cte.), ó, la educación de los hi- el Juez Especia]izado, aquella prescrip-
jos (Colegios, Centros de Capacitación ción legal sólo debe ser de rigurosa ob.
y/o Formación Labora], Institutos Su- servancia en cuanto al "niño". En cam.
periores, ete.), puedan ser materia de bio, creemos, que tratándose de ado-
una acuerdo ---<onsenso~vo]untario de lescentes que tuviesen 16 años o más
los padres, al margen de si aquel]a obli- (menos de 18) nada podría impedir,
gación emana de un nexo o vínculo mediando consenso pleno de los pa-
matrimonial (en el que mediara sepa- dres sobre la tenencia del menor, su-
ración de hecho o graves disensiones mado a ello el asentimiento -ratifica-
entre los cónyuges, Ó, incluso, una se- ción- expreso del adolescente, que tal
paración o divorcio judicialmente de- acuerdo (por [as mismas razones que
clarados), o se tratarse simplemente de en el punto precedente), obviándose la
hijos extramatrimoniales, lo cual a intervención -procedimiemo- Judicia],
nuestro parecer, en este caso, carecería sea formalizado ante Notario.
de relevancia, sobre todo cuando con Es más, ello puede ser del tOdo facti-
el acuerdo de partes, debidamente ble en observancia, y, en todo caso en
instrumentalizada, se persiguiese ob- aplicación analógica, de los numerales
viar dilatados y dispendiosos ---<ostosos- 449 y 456 del e.e., y extensiva del Art.
Procesos Judiciales que podrían resul- 93°, del C. del N y el Adol., que des-
tar perjudiciales para los hijos. tacan la relevancia ---<ondectos ]ega-
2 ° Con arreglo al lnc. f) del Art. 82 o del les~ de ]a manifestación de voluntad
e. del N, y el AdoL, e Inc. 5 del nume- de los menores que hubiesen cumpli-
'" lOOR S08AEVIllA DONAYAE

do 16 años, más aún tratándose de una de determinados parientes, con arreglo

manifestación de voluntad y el con- a los numerales 96, pfo. 2° y97 del c.
sentimiento de una persona sólo rela- de. N. y el Adol.
tivamente incapaz (Art. 44-1 del
C.c.). 3.- LA PROTECCIÓN DE LA FAMILIA.-
3 o En relación al punto anterior. Los Arrs.
96°,pfo. 10, del C. del N. ye! Adol,y El Art. 4° de la Magna Carta, hace
4220 del e.c., sancionan el derecho
eXIensi"a la protección del ni no y del ado.
de los padres que no ejercen la Patria lescente, a la Familia. Este enunciado que
Potestad de sus hijos, de "conservar también tiene, por su naturaleza y rango
las relaciones personales" necesarias Constitucional, el carácter de Derecho
con ellos. Este derecho ha sido hecho Fundamental, se halla regulado por el
extensivo, por]a Ley Especial, a los as- Código Sustanrivo, bajo la institución de!
cendientes de los padres y a determi- "Patrimonio Familiar". Es así que di-
nados parienres (Arts. 96°, pfo. 2° y cho Cuerpo Legal ha establecido un mar-
97° del C. del N. Ydel Arlo!.), bajo la co normativo de protección, dentro de
institución del "Régimen de Visitas", los términos y limitaciones del Cap. per-
derecho que, de ordinario, debe ejer- tinente (Art. 488° )' S.s., del c.c.), con
citarse judicialmente, y por esa razón, la finalidad de que determinados bienes
dicho régimen debe ser establecido por inmuebles (Art. 489°) puedan ser afecta-
el Juez, pero sí, debiendo este Magis. dos en beneficio no solamente de los hi.
trado sujetatse "en lo posible al acuer- jos menores, sino también de la familia
do de los padres" como prescribe la Ley (Art. 495"), confiriendo a los padres, y
(Art. 96°, últ. pfo.). hasta a "cualquier persona" (Art. 493),
Consideramos, sin embargo, que en la facultad de destinar un bien -inmueble
este Supuesto, con mayor razón que el o predio- especítico, a título de "patri-
del aparato precedente, no habrá incon-
monio" de la familia, Ó, como desde an-
venicnte legal alguno para que los pa- tano y tradicionalmente (C.c. Derg.) se
dres, sin necesidad de acudir al Juez, le ha venido conociendo como la institu.
puedan, de comÚn acuerdo, convenir ción de! "Hogar de Familia". Por otra
ante Notario, un "Régimen de Visitas" parte, para la efectividad de este derecho,
que las circunstancia en cada caso en
lLnaley Especial, la N° 26662 (de "Asun.
particular lo demanden. tos -Procedimientos~ No Contenciosos")
Es más, de existir o mediar una deci- a conferido a los Notarios la facultad de
sión y/o resolución }udiciaJ al respec- conocer -competencia- los respectivos
to, podrían también notarialmente,
Procedimientos.
acordar la variación, modificación, cam-
bio del Régimen de Visitas, etc., que 4. LA PROPIEDAD y
LA HERENCIA.~
vieren conveniente, lo cual podrían
también hacerla posteriormente, si así El Art. 2° de la Constitución, median.
lo exigieran hechos, situaciones o cir- te su Inc. 16 incluye, entre los derechos
cunstancias nuevas.
Fundamentales de la "persona", los de
Igual criterio habrá de ser de observan-
la Propiedad}' la herencia, respecto de
cia, por extensión o analogía, en rela-
los cuajes cabe acotar;
ción al derecho de Jos ascendientes, o 10En Relación a la Propiedad.- Este
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
derecho, consustancial a la persona, y dades y formalidades establecidas por
por ello también fundamental, viene la Ley Sustantiva para las disposiciones
a ser, después de aquellos como la vida, de última voluntad (Ans. 697° al701 °
!a integridad ¡-¡sica, idénticidad, cte., el del C.C.), exige del Notario el máxi-
de mayor relevancia, por cuanto será a mo celo en el ejercicio de sus funcio-
partir de aquel derecho primario, o al- nes (Ans. 35° al 37° de la Ley 26662
rededor del mismo, dentro de la defi- -de Asuntos No Comenciosos-), y, se-
nición }' alcances del numeral 923 del gundo, en lo tocante a las Sucesiones
Cód. Civ., que surjan todos los demás Intestadas, en las que, primeramente,
de orden patrimonial, bajo sus diver- tiene que SUStanciar-tramitar-la peti-
sas modalidades (derechos de natura- ción con arreglo a ¡as pautas de los Arts.
leza real), }' también aquellos obliga- 38° y S.s. de la Ley 26662; y, luego,
cionalcs (de naturaleza contraCtual) emitir en acta, conforme al Art. 43°
que, de una u Olra manera, deriven o de la misma Ley, la declaración como
incidan sobre tales derechos. "herederos del causante a quienes hu.
En cuanto al objeto concreto de nues. biesen acreditado su derecho".
tra ponencia, debemos destacar la rele-
vancia de este derecho por abarcar su II
ejercicio la mayor parle de la acriviebd ROL DEL NOTARIO FRENTE A
-intervenciól1~ Notarial, tanto en su LOS DERECHOS
aspeCto cuantitativo, por su dimen. FUNDAMENTALES
sión, como en el cualitativo, al confe-
ride la función Notarial la instrumen- Ante todo debemos dejar en claro que
talidad plena a los actos y negocios estos derechos que son 105 mismos con-
jurídicos (adquisición de bienes, trans- tenidos en la Declaración Universal de los
ferencias, limitaciones, gravámenes y/ "Derechos del Hombre" (consignados en
o garantías reales, cte.), que el ejerci- todas las constituciones modernas), son
cio de tal derecho conlleva. declaraciones abstractas, y, aunque fun-
2 ° En lo Concerniente a la herencia. Se damentales, resultan ser meramente
trata también de un derecho funda- enunciativas y principistas. No generan,
mental, en este caso inherente al de por sí mismas, una relación directa e in-
propiedad, por cuanto, conforme a lo mediata con los ordcnamienros
prescrito por el numeral 660 del Or- regulatorios de la Carta Naciona! (C.c.,
denamiento Sustantivo, desde la muer- C. del N. Y el Ado!., c.P.C., ete.) que
te de una persona, todos sus bienes - conforman el Sistema JlIrídico Positivo de
propiedad- y los derechos}' obligacio- la Nación, excepción hecha de las Accio-
nes vinculados a los mismos, y que nes de Garantía como el Habeas Cor-
constituyen la herencia, se trasmiten pus, de Amparo, etc., que sí tienen un
a los llamados por la ley a sucederle nexo inmediato y directo con tales Dere-
(herederos). La relevancia de este de- chos. Es así como el Ordenamiento No-
recho, en cuanto a la actividad -fun- tarial (Ley N° 26002 o "Ley del Notaria-
ción- notarial concierne, incide princi- do")' las que la complementan) no guar-
palmente, primero, en relación a la da tampoco una relación directa e inme-
Sucesión Testamentaria (Escritura diata con aquellos derechos básicos de
Pública), en la que, dadas las solemni- rango constitucional, como pareciera
 ." IGOR SOBF;lEVILlA DONAYRE

desprenderse del titulo de la ponencia re- torias,- Estas funciones primarias han
ferida a la "Misión" del Notario frente a sido, desde antiguo (Ley N° 1510 o
esos derechos. La relación entonces, en "Ley del Notariado"), y hasta hace
este caso, como ocurre con ]OS demás poco (Ley 26662), ]a esencia, prácti-
cuerpos legales de nuestro sistema jurídi- camente e! todo de]a actividad Nota-
co (CC.; C. de! N. Y el Adal.; c.P.C., rial.
cte.), también es mediata, vale decir, en La importancia de estos atributos ra-
lo que a nuestro propósito (en lo perti- dica en el hecho de que e! Notario, ob-
nente) concierne, a través de la "~y del viamente porde!egación de! propio Es-
Notariado" y las Leyes que [a integran o tado a] que representa, y en cuyo nom-
complementan. bre ejerce, es e! Depositario de la Fe
Pública. En esa razón, su intervención,
1.- MARco NORMATIVO DE LA FUNCIÓN actividad y presencia, tiene la.virtud de
NOTARIAL,- darle instrumentalidad, y, por ende,
seguridad jurídica permanente a los
Precisa, para nuestro objetivo, deter- actos o negocios jurídicos en los que
minar, primeramente, el Marco Legal interviene, Actos tales como, a guisa
dentro del cual se desenvuelve la función de ejemplo: cuando el Notario certifi-
y/o actividad Notarial en su conjunto- ca la falta de pago en los títulos- \'a!o-
contexto-, para luego, extraer de ello, qué res (prOtesto); eleva a escritura pÚblica
parte, cuál es la medida, en que dicha ac- los documentos que hasta ese momen-
tividad o {unción -atribuciones y faculta- to tienen]a calidad de simplemente pri-
des- incide de modo específico y concre- vados; certifica hechos como la reali.
to, sobre determinados derechos funda- zación de asambleas societarias, de
mentales del hombre, que, en este caso, licitaciones, ete.; cuando al imervenir
son aquellos tratados o consignados en la en las declaraciones de Última volun-
parte primera de esta exposición. En or- tad (testamentos),]o haga no solamen-
den a lo anotado, encontramos que las te para recibir -escrituras- aquellas de-
funciones del Notario se hallan reguladas, claraciones, sino para, previamente, ca-
básicamente, a modo de ley orgánica de lificar -comprobar- la capacidad del
dicha institución, por la Ley N° 26002 o testador, a efectos de que éste pueda
"Ley del Notariado", ampliada y/o com- emitir manifestaciones de voluntad
p ementada posteriormente, entre las más válidas -con efectos jurídicos plenos-;
importantes, por la N° 26662, que ha comprobar, dentro de sus facultades,
transferido el conocimiento y/o com- la realización o producción de ciertos
petencia de los "Asuntos -Procedimien- hechos, como la posesión de
tos- No Contenciosos", de ]a esfera Judi- inmueb!es, el estado de determinadas
cial originaria, hacia la Notarial; y, luego, cosas o bienes (destrucción, deterio-
el D. Leg. N° 845, sobre "Reestructura- ro, mal estado, daño de bienes, merca-
ción Patrimonial" de las Empresas (Tit. derías, etc.); y así un sin número de
X), que otorgó, a los Notarios, el conoci- actos y hechos que adquirirán, merced
miento de! "Procedimiento Simplifica- a la intervención Notaria!, certeza o fe
do", Esta normativjdad, general y básica, plena o fuerza instrumental.
se materializa como sigue: 2°Funciones de Naturaleza Procedi-
IOFunción Fedataria y/o Comproba- mental y Facultades Declarativas.-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
Ultimamente (si es cierto siguiendo las ción- Notarial como la de un simple
corrientes Doctrinarias Modernas so- instrumento de fedatación o de com-
bre la materia), al haberse transferido a probación de actos o de hechos; ó, en
los Notarios, mediante ]a Ley N° orden a la Legis!ación amplíatoria y/o
26662 el conocimiento --competenda- complementaria, no debemos consig-
respecto de determinados Asuntos - llar al Notario como a un mero
Procedimientos- No Contenciosos, o tramitador; de]a misma manera como
de Jurisdicción Voluntaria, ello ha lle- tampoco podemos pensar de los Jue-
vado a] Notariado mucho más allá de ces como la de simples aplicadores de
su ámbito clásico y tradicional (de la Ley, o tramitadores de Procedimien-
fedatación y comprobatorias: Are2 o de tos Judiciales. Es así como el Notario
!a Ley 26002) e incluso, a nuestro pa- se halla investido de ciertas facultades
recer, hacia dimensiones insospechadas, de smgu!ar re!cvancia, que van más allá
como al habérseles conferido e! cono- de las que la Ley escrita, en relación a
cimiento -competencia- respecto de aquellos derechos, le ha dotado.
otrO tipo de Procedimiento como el Facultades que han tornado su función
"Simplificado" de ]a "Ley de Rees- en una verdadera "misión" como 11l-
tructuración Patrimonial" CI'ít.X). Es dica el título de la ponencia. Est;ts fa-
así como, ahora, corresponde al ~ota- cultades tienen su fuente, y sustento,
rio sustanciar y/o tramitar determI- más en el espíritu y finalidad de!a nor-
nados "Asuntos -Procedimientos-:No ma que en su letra, y, por ello, se en-
Contenciosos como los regulados por cuentran implícitas en ella. Tienen por
la Ley 26662, facuJtándolo, incluso, a objeto brindar a] sujeto -persona- ma-
emitir en acta ciertas declaraciones teria de tutela lega!, seguridad jurídica
(Ej.: Art. 43° en relación a la "Suce- plena y total, en relación a sus dere.
sión Inresrada), que, por Sll conteni. chos y los actos por ellos practicados.
do, objeto y efectos jurídicos, se equI- Estas funciones o facultades de caric
paran a verdaderas Resoluciones Judi- rer General pueden revestir las siguien-
ciales. De la misma manera ocurre en res modalidades:
rclación al "Procedimiento Simplifica- A).- De Prevención O Preventivas.-
do" de! D. Leg. 845 (Tít. X), en el que RespectO a estas tacultades, como con
e! Notario debe calificar el petitorio, acierto anotaba la Decana del Cole-
para admitirlo o denegarlo; sustanciar gio de Notarios de la Capital, Dra.
el Procedimiento, autorizando al deu- Liova Schiaftino (2), la labor del
dor a convocar a Junta a sus acreedo- Notario deberá cristalizarse en lIna
res; declarar ~resolver- sobre la con- función -"misión"- de prevención
clusión anticipada de! ProcedimientO, o preventiva, en circunstancias tales
ete. como por Ej.: b. realización de actOs
3° Facultades Generales.- Es cierto que, (asambleas societarias, licitaciones,
strictu.sensu, no existen otras faculta- Juntas de Acreedores, disposiciones
des del Notario aparte de aquellas ex- Testamentarias, cte.), o en]a celebra-
presamente consignadas dentro del ción de negocios jurídicos (contratos
marco ]egal de sus atribuciones. Sin de diversa naturaleza -por escritura
embargo, habida cuenta de que no po- pública-, de constitución, transforma-
demos pensar en una actividad -fun- ción, fusión, cte., de Sociedades; afec-
 '" IGOA SOBREVILLA OONAVRE

ración y/o gravámenes de inmuebJes, ra concretar, cuál es la medida y los alcan-

cre.) en los que el Notario se haJla ces de aquellas atribuciones y facultades
en el deber de advenir a los estipu- en relación a los Derechos Fundamenta-
¡antes o dcdarantes (actos de volun- les materia de la primera parte de esta
tad unilateral, testamentos, ete.) so- Ponencia.
bre la posibilidad, dada la redacción 10 En cuanto a la Concepción.- El NOta-
(minutas) () declaraciones (testamen- rio podrá recibir -escriturar-, en obser.
tas, ctc.) de los respectivos docu-
vancia de lo dispuesto en los numerales
mentos, la inobservancia o infraccio-
386,387,388 Y390 del C.e., la deda-
nes jJ1\'olulltarias que rales actos po- ración de Reconocimiento hecha por
drían en su elaboración originaria el presunto padre (o de consuno por
Contener, así como {osefectos nega- ambos padres: Art. 388°). Igua]
tivos o fuentes de discnsioncs O con-
escrituración podrá efectuarJa en los su-
flictos r haSta litigios -que, eventual puestos (previa acreditación con las
o ulteriormente podrían surgir, en-
instrumentales correspondientes) en los
tre !as partes o con terceros cuyos casos que tal Reconocimiento pueda ser
derechos derivasen de aqueJlas. hecha por los abuelos (Art. 3890 del
Huelga pues relevar, tina vez más,]a C.e.) de] concebido. Reconocimiemos
misión que en c.nos casos corres- éstos, en todo caso, condicionados al na-
ponde al Notario.
cimiento vivo del concebido.
B)De Asesoramiento.- Complemen-
Está demás recalcar la relevancia de la
tando 10 anterior. El Notario como
intervención Notarial en estos supues-
profesional del Derecho, y dada la tos, por dotar, a aquellas mani/estacio-
naturaleza de su función y por cllo nes o declaraciones de voluntad, de ]a
conocedor de la mecánica contrac- fuerza y el mérito instrumental, que
tual, tributaria, laboral, etc., puede el]o le da a dichos actos, con los efec-
aconsejar o sugerir a las partes el
tos jurídicos plenos erga-omnes que de
mejor modo de formalizar los ac-
ello puedan derivar, y mantenerse, hasta
tos o negocios Jurídicos a llevarse a
en tanto en cuamo su invalidez, inefi-
cabo dentro del marco de las exi-
cacia o nulidad, no sea judicialmente
gencias y requisitos legales y la con-
declarada (Arr. 12° de la Ley 26662).
veniencia armónica de las partes es.
2°Respecto de la Identidad.- Este de-
tipulantes; Ó, en su caso, de aquel
recho que con1Jeva lo relativo al nom-
que quiere forma!izar un acto de vo-
bre, filiación, ete., de la persona, y que
luntad unilateral. Huelga pues tam-
determina no solamente el derecho de
bién en este supuesto destacar la
ésta a la inscripción Regisn-al de ague.
misión de! Notario.
Has elementos primarios de su identi-
dad, sino que también le confiere, en
2.- LA ACTIVIDAD NOTARIAL EN
este caso bajo intervención Notarial,
RELACIÓN A DETERMINADOS DERECHOS
mediante el procedimiento dispuesto
FUNDAMENTALES.-
por la (Ley 26662), el de solicitar y a
hacer efectiva, en su caso, la rectifica-
Delimirado de modo general el Mar- ción, modificación, cambio, cte., del
co Legal de las atribuciones -funciones-
nombre.
del Notario (pUnto precedente), toca aho-
Complememando lo anterior, lo mis-
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMSRE y
LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
mo habrá de ocurrir en relación a la tos expuestos al respecto, creemos
Adopción, que, tratándose de perso- que, tratándose de los adolescentes
nas mayores, puede efectuarse ante de 16 años (o más, pero menores de
Notario, observándose e] respectivo 18), de mediar consenso pleno de
procedimiento (Are 210 y S.s., de la los padres, el acuerdo de éstos res-
Ley 26662). pecto de a cuál de el10s, o a quién,
3° En lo Concerniente a la Patria Po- debe corresponder, o darse, ]a te-
testad. Si es cierto, como ya nencia (Arts. 89°, 1 ° parte, y 94° Y
anotáremos, que por su esencia, natu- 95" del C. de N. y el Adol.) del me-
raleza y finalidad, ello es de competen- nor (sin perjuicio de las demás, obli-
da de los Jueces Especializados, deter- gaciones complementarías: alimen-
minados aspectos, a nuestro parecer, tos, régimen de visitas, ete., que tam-
pueden ser materia de]a actividad y fim- bién puedan comprenderse en el
ciones Notariales. Aspectos tales como: acuerdo), pueda tormalizarse ante
A)Los relativos a la Pensión Mimen- Notario. En este supuesto, corres-
tida y las modalidades que de ella ponded. a este, como prot'Csional
deriven (monto de 1a pensión, for- del Derecho, en atcnción a su fun-
ma de su prestación, aumento, re- ción preventiva: calificar, primero,
ducción, exoneración extinción, el acuerdo, en tanto en cuanto si
cte.). Ello, de mediar acuerdo de ello armoniza con los intereses del
partes (obligado-a!imentista), pue. menor (que son los prioritarios),
de también, a nuestro parecer, ser debiendo, además, consultar]a opi-
formalizado ante Notario, a fin de nión de éste, reqLllriendo su con-
dotar a tal acuerdo de ]a fuerza y sentimiento -asentimiento-; y, sc-
efectos IIlstrumenralcs correspon- gundo, en su labor de asesoramien-
dientes. Es de destacar en este caso to, advertir o hacer de conocimien.
la función, "misión", aparte de las to de los padres, los precepLOs
fedatarias, que cumple al Notario tuitivos pertinentes de los respecti-
desempeñar, como son la preventi- vos Ordenamientos Legales (C. del
va, a fin de evitar las inconvenien- N. y del Adol.; C.C., cte.), de todo
cias -consecuencias- de dilatados y lo cual, obviamente, deberá quedar
dispendiosos litigios, y la de aseso- constancia certificada en las respec-
ramiento, por cuanto su consejo - tivas actas.
sugerencia- oportuno podrá llevar a C)En lo concerniente al Régimen de
armonizar los intereses de ambas Visitas.- Este aspecto, consustancial
partes, dentro de los marcos ]egales a] punto precedente, incide en el de-
correspondientes (monto -propor- recho de los padres de mantener !as
ción- de ]a pensión, forma y opor- Relaciones Personales (Arts. 4230
tunidad de]a prestación, cte.), a efec- dd c.c. y 96, Pro. 10 del C. del N.
tos dd mejor cumplimiento de la
YAdo!.) inherente cn este caso al nexo
obligación alimentaria y la satisfac- familiar (paterno-filia]). En esa ra7.fm,
ción adecuada de los derechos dd teniéndosc en cuenta los mismos fun-
menor alimentista. damentos ya expuestos sobre este
B)En]o referente a]a Tenencia de los pUnto, creemos que corresponderá al
menores.- En orden a los fundamen- Notario formalizar el rcspecti\'o
.., lOOR SOBAEVILlA DONA YRE

acuerdo de los padres a fin de demos arribar a las siguientes Conclusio-

efectivizar el derecho de éstos, en el nes:
modo y forma que mas conviniere al PRlMERA.- No existe, si se da, con la
supremo interés del menor. actividad o función Notarial en sí mis-
Por otra parte, pensamos que este mo, como pareciera desprenderse del
acuerdo -consenso- de los padres epígrafe de la Ponencia ("Misión del
puede materializarse -formalizarse- Notario... "), una relación directa e in-
en cualquier oportunidad o circuns- mediata entre los Derechos Funda-
tancia, esto es al margen de sí exis- mentales del hombre consignados en
tiese, o no, de por medio un Proce- la Carta Nacional, los que, en rigor ju-
so Judicial (Separación, Divorcio, rídico, solo tienen la calidad de sim-
Suspensión de Patria Potestad, etc.) ples enunciados, principistas, y, como
en giro (Resolución expedida en vía tales de normas básicas abstractas.
incidental) o sentenciado (ejecución SEGUNDA.. Como consecuencia de lo
de Sentencia). Es más, de existir de- anterior, el nexo o relación entre la ac-
cisión Judicial al respecto, o tratarse tividad y/o función Notarial con aque-
de una situación fáctica (separación llos derechos Fundamentales, en lo
de hecho, uniones de hecho -convi- que le concierne, como sucede cpo to-
vencia-,ctc.), las partes pueden tam- dos los demás Ordenamientos (salvo las
bién acordar, Notarialmcntc,]a va. Acciones de Garantía) que tienen por
riación, cambio, modificación, ete., fuente la Carta nacional, es mediata;
de aquel régimen. se lleva a cabo a través de los preceptos
Finalmente, de la misma manera que específicos, y pertinentes de la "Ley del
en los supuestos de los apartados Notariado" (N° 26002) Y las que !a
precedentes, el Notario habrá de aSll- complementan como, en este caso, la
mir siempre una función -misión- Ley de "Asuntos -Procedimientos- No
de prevención y asesoramiento. Contenciosos" (N° 26662).
4° En relación a la Protección Familiar.. TERCERA. - Dentro del marco general
En cuanto a este punto. La función No- de la actividad o función Notaria], en
tarial deberá de centrarse, con arreglo a relación a los aspectos precisados en el
la Ley 26662 (Arts. 10 y S.s., y 240 y punto 1 de esta ponencia, debemos des-
S.s.) en la tramitación del petitorio, y, tacar, por su singular relevancia, aque-
luego, Ja escrituración del acto constitu. llos que, a nuestro criterio, sí guardan
tivo del Patrimonio Familiar.También en cabal pertinencia con el objeto del
este supuesto, debemos, como hemos ve- tema; la "Misión" del Notario frente
nido haciéndolo, resaltar las facultades a los Derechos Fundamentales.
preventivas y de asesoramientoquc toca Misión que, por su Naturaleza y fina]i-
desempeñar al NOtario. dad, no se halla "escrita" en las nor-
mas legales, aunque si implícita en ellas.
CONCLUSIONES Y En efecto, cumple al No[ario, en gra-
SUGERENCIAS do superlativo, sobre todo tratándose
de Derechos de Familia, una función
1.- CONCLUSIONES.. no solamente, como anmáramos, pre-
ventiva y de asesoramiento -de con-
Como corolario de lo expuesto po- sejo- imparcial, sino también, en cier-
 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL HOMBRE Y LA MISiÓN DEL NOTARIO
'"
to modo, dc carácter tuitiva, y hasta en pié un proyecto de Ley de conteni-
en veces conciliatoria; cuestiones és- do diminuto (puesto que pretende su
tas (alimentos, tcnencia, régimcn de vi- viabilidad !egallimitando la Separación
sitas, ctc.) que el Legis]ador debió Convencional a ¡os supuestos de ma.
eXp]icitarlas, adecuada y debidamente, trimonios sin hijos, o con hijos mayo-
en atención al supremo interés de los res), creemos qllC la inclusiÓn de este
menores. Procedimiento a! ámbito de la Ley N°
26662, que se hace necesaria e inme-
2.- SUGERENCIAS.- diata, debe efectuarse de modo total y
pleno, cual se encuentra en el Ordena-
Si es cierto que con]a dación de la Ley miento Sustantivo; por cuanto, si con.
26662, de "A~ulltos -Proccdimientos- No forme al numeral 345 del c.e., el Juez
Colltenciosos", se ha logrado un gran avan. debe estableccr el Régimen de la Patria
ce en cuanto a la función -competcncia- Potestad, alimentos, cte., sujetándose-
Notaria], con lo positivos beneficios que observando- "]0 que ambos cónyuges
e!lo viene dando tanto, en orden a la cele- acuerden" a] respecto, no hay razón al-
ridad procedimental, cuanto a una signifi- guna para que tal acuerdo no pueda !le.
cativa reducción de los costos; sin embar. \"arse a cabo por los padrcs ante Nota-
go, quedan aÚn pendientes algunos otros rio, sobre todo cuando cIJopodría, even-
aspectos, también de relevante importan- tUa]mente, ser, en el extremo relativo a
cia a ese nivel no contencioso, que, si- los hijos menores, materia de impugna-
guiendo]a misma política (brevedad y sim- ción por lo parientes más próximos (her-
plicidad de trámites, reducción de costos, manos, abuelos, ete.) del menor, y has-
ete.) debieron regularse. Aspectos que exi. ta por el Ministerio Público.
gen: en unos casos, explicitarsc a través de TERCERO.- En lo referente a la Cura-
normas cxpresas; y, en otros, ampliar el ám- tela de Mayores Incapaees.- Con el
biro de la L:y N° 26662, por ]0 que, al mismo propósito que anima a la Ley
respecto, nos permitimos sugerir,por aho- 26662 (brevedad, menores costos,
ra,losiguiente: etc.), tratándose, en primer término,
PRIMERO.- En relación a la Patcia Po- de que, tanto las incapacidades abso-
testad.- Explicitar los puntos expues- lutas de los Incs. 2 y 3 del Art. 43"
tos (Alimentos, Tenencia de los hijos, del C.C., como las relativas, de los
Régimen de Visitas, ete.) mediante pre- Incs. 2 y 3 del Art. 44° del mismo
ceptos expresos, de tal manera que, de Cód., resultan ser manifiestas, cviden-
mediar consenso pleno de las partes tes o virtual es, ello no requiere, apar-
(padres, ob!ígado-alimentista, cte.), te de la correspondiente certificación
aquellos actos puedan ser materia de facultativa (Médicos, Centros o Insti-
un simple acuerdo Notarial, a fin de tuciones de Salud, cte.), de mayores
dotado de instrumentalidad con los elementos de comprobación, máxime
efectos plenos consiguientes que de elJo cuando el Notario, por su calidad de
pueden derivar, incluso, si fuere el caso, tal, como en los casos de las declara-
ameritar -recaudar- una pretensión de ciones de Última voluntad, la efectÚa
naturaleza ejecutiva (ejecución Judicia] de ordinario; y, en segundo lugar, que
del acuerdo). las personas (cónyuges, padres, ete.)
SEGUNDO.- Aún cuando se mantiene nominadas en el Art. 5690 de dicho
." IGOA SOBREVILLA DONAYRE

Ordenamiento son Curadores legíti- como algo irregular, inseguro, inestable,

mos de dichos incapaces, a quienes, precario y débil. Hechos y circunstan-
por esa razón el Juez se halla en el cias éstas, que en ].1.praxis (procesos ju-
imperativo de nombradas como diciales) hacen totalmente inoperantes
Curadores. Debería pues entonces, e ilusorias las pretensiones y derechos
obviarse todo procedimienro Judicial resultantes de ese estado fáctico; ello
al respecto y ampliarse los alcances de debido, principalmente, .1.].1. ausencia de
la Ley citada, a efectos de que los un elemento esencial: la prueba de los
Curadores legítimos de aquellos in- hechos ("posesión constante del esta-
capaces, puedan asumir de manera in- do" -marital o convivencia]-: Art. 326°,
mediata dicha curarda, bastando para Pfo. 2° del c.c.). Probanza, que, a es-
ello lIna simple declaración Notarial tarse al texto lega[ debe ser necesaria-
(recaudada con la certificación médi- mente escrita (citado pfo. 2°), y que,
ca correspondiente, Ó, en su caso la además, a efectos de su idoneidad
de un centro o Institución de Salud). sLlstentatoria de aquellas pretensiones,
CUARTO.- En lo concerniente a la habrá, obviamente, de tener el carácter
Unión Marital--convivencia- de He- de instrumental. Es entonces que, me-
cho.- Debemos ante todo tener en diando tales circunstancias,]a interven-
cuenta, que esta unión tiene rango ción Notarial deberá de cobrar signifi.
Constitucional (Art. 5°), y, como tal, cativa relevancia a] otorgar a las decla-
se trata de un Derecho Fundamental, raciones de ].1.partes -convi\'ientes-,
y que, por su parte, el Art. 326° del sobre todo en relación al tiempo de ini-
C.c., regu]atorio de aquel enunciado cio de la unión marital, los bienes ad-
comprende en aquel derecbo, no so]a- quiridos, ].1.posesión de estado, ].1.pa-
mente ]0 relativo a la "comunidad de tria potestad -tenencia- de [os hijos, vi-
bienes", equiparada al del Régimen de gencia o termino de ese estado, cte.,
"Gananciales", sino también .1.].1.
de UI1 con los consiguientes efectos Jurídicos
estado que genera situaciones que tie- (Art. 326° del C.C.) que en ello pue-
nen por objeto "alcanzar la finalidad y dan resultar.
cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio...". Cabría pues así considerar, este aspec-
Por otro lado, esta situación (áctica, to de los Derechos fundamentales, me-
como es de público conocimiento, se diante la ampliación de los alcances de la
presenta, por su naturaleza especia], Ley 26662.

NOTAS
(1) Cabe relevar la moderna Doctrina Alemana, pionera en estos Derechos. y cuya legislación y
Jurisprudencia ai
respecto ha elaborado una verdadera "Clencls'" lo' Derechos Fundemen tsJes",siendodedestacarenlreuno
de sus más connotados expon8f1tes al Proresor Patar Hsba".. el que ahora nos ilustra, con meridiana claridad,
a través de un "En..yo", titulado -Racientes Aportes Sobre Derechos FUndamentales en Alemania", incluidO en
la publicación hecha por el Fondo Editorial de la PUC, bajo el epígrafe .Pensamlento Constitucional" de la
Escuela tle Graduados -Maeslría de Derecho COf\Mención en Derecho COl\Stilucíonal_1994.
(2) Dra. Llova Schlafflno. Discurso pronunciado en el Colegio de Notarios de Uma con motiVQ del Dia del Notariado
Peruano y del NOlllriado Internacional Latino, el2deDctubrede 1997, destacando el rol "prevantlvoM y de
.consa)o" imparcial del NOI.rlo.