Deconstruyendo la

discapacidad desde los

derechos humanos

Agustina Palacios | Bases para una Educacin Inclusiva | Agosto de 2015

Agustina Palacios

Objetivos:
El objetivo general de la clase se centra en introducir a los alumnos y
alumnas en el cambio de paradigma que implica la consideracin de la
discapacidad como una cuestin de derechos humanos, y

en las

consecuencias que de ello se deriva en la concepcin y ejercicio del Derecho,

como as tambin en el diseo e implementacin de polticas pblicas en la
materia.

Asimismo, se persigue como objetivos especficos:

- Promover la reflexin y el debate en torno a los retos y oportunidades que

plantea el cambio de paradigma del modelo social de discapacidad y su
tratamiento como una cuestin de derechos humanos tanto en el mbito
social como en el del Derecho;

- Brindar una introduccin terica sobre los principios, derechos y

obligaciones derivadas de la Convencin Internacional sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad.

Agustina Palacios

Palabras introductorias. Todo

anlisis en el marco de la discapacidad

requiere partir de un marco filosfico, sociolgico y normativo referencial.

Nuestro marco filosfico sern los valores y principios que sustentan los
derechos humanos. Nuestro marco sociolgico ser el modelo social de
discapacidad y nuestro marco normativo la Convencin Internacional sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad1.

La propuesta de estas lneas ser la deconstruccin de la idea de

discapacidad, bsicamente a partir del desarrollo del modelo social y de la
consideracin de la temtica como cuestin de derechos humanos.2 Desde
dichas premisas, y frente a un modelo mdico-hegemnico desde donde los
planteamientos limitan la conceptualizacin de la discapacidad a una
condicin o rasgo derivado de la existencia de una serie de deficiencias
personales que hay que combatir mediante polticas y actuaciones
destinadas a normalizar a las personas que las padecen, el modelo social
entiende la discapacidad como una situacin derivada de estructuras y
condicionamientos sociales.3

Para un anlisis extenso sobre el tema puede consultarse: PALACIOS, A., El modelo social de
discapacidad: orgenes, caracterizacin y plasmacin en la Convencin Internacional sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad, Cinca, Madrid, 2008. Vid., Vid asimismo, DE ASIS
ROIG, R., Sobre el modelo social de la discapacidad: crticas y xito, Papeles el tiempo de los
derechos, Nmero: 1, Ao: 2011, ISSN: 1989-8797, pp. 1 y 2.
2
Este documento toma como base el trabajo titulado: Una introduccin al modelo social de
discapacidad y su reflejo en la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
discapacidad, en la obra colectiva denominada 10 conceptos claves para entender la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapcaidad, Instituto de Democracia y
Derechos Humanos de la Pontificia Universidad Catlica de Per, (en prensa).
3
Ibidem
1

Agustina Palacios
El modelo social de discapacidad ha sido el resultado de una lucha desde el
activismo poltico, sumado a una elaboracin terica desde la sociologa. En
ambos casos, tuvieron el absoluto protagonismo las personas con
discapacidad (como activistas y como acadmicas respectivamente). Dicho
modelo terico ha sido reflejado en el Primer Tratado de Derechos Humanos
del Siglo XXI: la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
A travs de este documento se pretende delinear una caracterizacin
general del mencionado modelo, recorriendo brevemente sus antecedentes,
a la vez que apuntando los principios generales del instrumento
internacional mencionado, que conforman en la actualidad principios
ineludibles en materia de derecho internacional de los derechos humanos en
el contexto de la discapacidad.4

Qu significado le asignamos a la discapacidad?

Una descripcin a travs de los modelos.
La concepcin que tengamos respecto de la discapacidad tendr una
incidencia directa en las respuestas individuales y sociales hacia la misma. Si

SALMON GARATE, E., Los aportes del derecho internacional de los derechos humanos a la
proteccin del ser humano, en la obra Miradas que construyen. Perspectivas multidisciplinarias
sobre los derechos humanos (Elizabeth Salmon Garate Coord), Pontificia Universidad Catlica
del Per, Fondo Editorial, 2006, pp. 146 a 164. Vid., en relacin al sistema interamericano:
BREGAGLIO, R.. La incorporacin de la discapacidad en el sistema interamericano. Principales
regulaciones y estndares post-Convencin. En: ALFA Red Dhes. Manual de derechos
humanos de los grupos vulnerables, 2013.
4

Agustina Palacios
hacemos un recorrido histrico, es posible distinguir diversos tratamientos
de consideracin y tratamiento de las personas con discapacidad. En trabajos
anteriores he distinguido dichos tratamientos a travs de la conformacin de
tres modelos: el modelo de prescindencia, el modelo rehabilitador y el
modelo social de discapacidad.

El modelo de prescindencia.
Es posible situar histricamente este modelo en la antigedad clsica (o
incluso con matices, durante la Edad Media). Las causas que dan origen a la
discapacidad se explicaban apelando a un motivo religioso. Las personas con
discapacidad eran asumidas como innecesarias por diferentes razones:
porque se estimaba que no contribuan a las necesidades de la comunidad,
que albergaban mensajes diablicos, que eran la consecuencia del enojo de
los dioses, o que -por lo desgraciadas-, sus vidas no merecan la pena ser
vividas. Como consecuencia de dichas premisas, la respuesta social primaria
era prescindir de las personas con discapacidad, ya sea a travs de la
aplicacin de polticas que hoy seran consideradas eugensicas, ya sea
situndolas en el espacio destinado para los anormales y las clases pobres.
Dentro de este modelo pueden distinguirse a su vez dos especies de
paradigmas o submodelos, que si bien coinciden en los presupuestos
Me basar en los modelos identificados y desarrollados exhaustivamente en PALACIOS, A., El
modelo social de discapacidad: orgenes, caracterizacin y plasmacin en la Convencin
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, cit.. Vid., asimismo
CUENCA, P., Derechos humanos y modelos de tratamiento de la discapacidad, Papeles El
Tiempo de los Derechos, Nmero 3, Ao 2011, pp.15

Agustina Palacios
respecto del origen de la discapacidad- no se ajustan en cuanto a sus
consecuencias o caractersticas primordiales.

Estos son:

El submodelo eugensico, que podra ser situado a modo ilustrativo en la

antigedad clsica. Tanto la sociedad griega como la romana, basndose en
motivos religiosos y polticos, consideraban inconveniente el desarrollo y
crecimiento de nios con diversidad funcional. La explicacin respecto de las
causas que daban origen a la discapacidad era religiosa: el nacimiento de un
nio con discapacidad era el resultado de un pecado cometido por los padres
en el caso de Grecia, o una advertencia de que la alianza con los Dioses se
encontraba rota en el caso de Roma. Ello, unido a la idea de que la vida de
una persona con discapacidad no mereca la pena ser vivida, sumada a la
consideracin acerca de su condicin de carga para los padres o para el
resto de la comunidad-, originaba que la solucin adoptada por el submodelo
bajo anlisis fuera prescindir de estas personas, mediante el recurso a
prcticas eugensicas, como el infanticidio en el caso de nios y nias con
diversidad funcional.
a. El submodelo de marginacin. Aunque muchas de las caractersticas
definitorias de este submodelo son una constante histrica, un
ejemplo que puede resultar ilustrativo puede encontrarse en el
tratamiento brindado a las personas con discapacidad durante la Edad
Media, en donde se encontraban insertas dentro del grupo de pobres
y marginados, y signadas por un destino marcado esencialmente por
la exclusin. Si bien las explicaciones religiosas medievales fueron
diferentes de las alegadas por los antiguos, e incluso dentro del

Agustina Palacios
cristianismo se presentaran de manera fluctuante el poder de Dios o
la consecuencia del pecado original- o como obra del diablo desde la
creencia supersticiosa; el hecho de considerar a la diversidad funcional
como una situacin inmodificable originaba que debiera ser aceptada
con resignacin. Los encargados de diagnosticar diferencialmente si
un comportamiento extrao era un proceso natural o uno diablico
eran el mdico y el sacerdote, aunque no olvidemos que como
destaca Aguado Daz en muchas ocasiones el peritaje mdico se
encontraba supeditado a la lgica teolgica.6 El rasgo principal que
caracteriza a este submodelo es la exclusin, ya sea como
consecuencia de subestimar a las personas con discapacidad y
considerarlas objeto de compasin, o como consecuencia del temor o
el rechazo por considerarlas objeto de maleficios o como advertencia
de un peligro inminente. A diferencia del submodelo eugensico, ya
no se comente infanticidio, pero gran parte de los nios con
discapacidad mueren como consecuencia de omisiones; la apelacin a
la caridad, el ejercicio de la mendicidad y ser objeto de diversin, han
sido los medios de subsistencia obligados.7

El modelo rehabilitador.

AGUADO DAZ, A., Historia de las deficiencias, Coleccin Tesis y Praxis, Escuela Libre
Editorial, Madrid, 1995
7
LONGMORE, P. y UMANSKY, L. (eds.), The New Disability History. American Perspectives,
New York University Press, New York, 2001; SCHEERENBERGER, R. C. Historia del retraso
mental, traduccin de Isabel Villena Prez, Real patronato de Educacin y Atencin a Deficientes,
Servicio Internacional de Informacin sobre Subnormales, San Sebastin, 1984; y STIKER, H. J. ,
A History of Disability, translated by William Sayers, Ann Arbor, The University of Michigan Press,
United States of American, 1999.
6

Agustina Palacios
Desde su filosofa se explican las causas que dan origen a la discapacidad en
un supuesto dficit de la persona. Si bien las personas con discapacidad dejan
de ser consideradas intiles o innecesarias, ello ser as solo en la medida en
que sean rehabilitadas. El fin primordial que se persigue desde este
paradigma es normalizar a las personas, aunque ello implique forjar a la
desaparicin o el ocultamiento de la diferencia que la misma diversidad
funcional representa. El principal problema pasa a ser, entonces, la
persona, -o mejor dicho, sus limitaciones-, a quien es imprescindible
rehabilitar psquica, fsica o sensorialmente. Aunque los primeros sntomas
del modelo rehabilitador datan de los inicios del Mundo Moderno 8 ; la
consolidacin del modelo mismo -sobre todo en el mbito legislativo-, puede
ser situada en los inicios del Siglo XX, al finalizar la Primera Guerra Mundial.

La discapacidad es considerada exclusivamente un problema de la persona,

producido por una enfermedad, accidente, o condicin de la salud que
requiere de cuidados mdicos prestados por profesionales en forma de
tratamiento individual. En consecuencia, el tratamiento de la discapacidad
se encuentra encaminado a conseguir la cura, o una mejor adaptacin de la
persona, o un cambio en su conducta. La discapacidad es abordada
exclusivamente dentro de la legislacin de la asistencia y seguridad social, o
como parte de ciertas cuestiones del derecho civil relacionadas con la
incapacitacin y la tutela. La atencin sanitaria se considera la materia
fundamental, y en el mbito de las polticas pblicas, se centralizan los
La obra de Juan Luis Vives es ilustrativa de este modelo. Vid. VV.AA., La Discapacidad y la
Rehabilitacin en Juan Luis Vives. Homo homini par, PUIG DE LA BELLACASA, R., Real Patronato
de Prevencin y de Atencin a Personas con Minusvala, Madrid, 1993.
8

Agustina Palacios
esfuerzos en la modificacin y reforma de la poltica de atencin a la salud,
la institucionalizacion, la educacin especial y el empleo protegido9.

Si bien ha significado en su momento un avance importante en el mbito del

reconocimiento de ciertos derechos de las personas con discapacidad, el
modelo rehabilitador es criticado por diversas razones10. Fundamentalmente
-en cuanto a su justificacin terica- se censura que el xito de la integracin
que se persigue -si bien depende de una variedad de estrategias de
asimilacin-, denota la existencia de una perturbada ideologa, a la que
Sticker denomina: el ideal social de la goma de borrar the social ideal of
erasure- 11 . De este modo, el pasaporte de la integracin, pasa a ser la
desaparicin, o mejor dicho el ocultamiento de la diferencia. Ello se debe a
que la persona con discapacidad es considera desviada de un supuesto
estndar de normalidad; desconociendo que la configuracin de lo estndar
no es neutra, sino que se encuentra sesgada a favor de los parmetros fsicos

Vid. Clasificacin Internacional del funcionamiento, de la discapacidad y de la salud : CIF /

Organizacin Mundial de la Salud, Organizacin Panamericana de la Salud, Ministerio de Trabajo
y Asuntos Sociales, Secretara General de Asuntos Sociales, Instituto de Migraciones y Servicios
Sociales (IMSERSO), Madrid, 2001.
10
Las crticas se dirigen hacia un modelo que se sustenta en una ideologa, pero de ningn modo
deben interpretarse orientadas al proceso de rehabilitacin respecto de la diversidad funcional de
una persona con discapacidad, herramienta totalmente necesaria y de enorme trascendencia. Vid.
ABBERLEY, P., Trabajo, Utopa y deficiencia, en BARTON, L., (comp.), Discapacidad y
Sociedad, Morata S.L., Madrid, 1998; BARNES, C. Disabled People in Britain and Discrimination.
A case for Anti-discrimination Legislation, third edition, Hurst and Company, London in association
with the British Council of Organizations of Disabled People, United Kingdom, 2000; BARNES, C.
Las teoras de la discapacidad y los orgenes de la opresin de las personas discapacitadas en la
sociedad occidental, en BARTON, L. (comp.), Discapacidad y Sociedad, cit.; MORRIS, J., (ed.),
Encuentros con desconocidas. Feminismo y discapacidad, Narcea, Madrid, 1996; OLIVER, M.,
Una sociologa de la discapacidad o una sociologa discapacitada?, en L. BARTON (comp.),
Discapacidad y Sociedad, cit.; SILVERS, A., WASSERMAN, D., y MAHOWALD, M. B.Disability,
Difference, Discrimination. Perspective on Justice in Bioethics and Public Policy, Rowman &
Littlefield Publishers, Inc., United States of America, 1998.
11
Vid. STIKER, H. J.A History of Disability, cit., p. 12.
9

Agustina Palacios
y psquicos de quienes constituyen el estereotipo culturalmente
dominante.12

El modelo social.
Desde la filosofa del modelo social se cambia el eje de caracterizacin del
fenmeno de la discapacidad. El problema de la discapacidad deja de
explicarse a partir de la deficiencia de la persona, para pasar a hacerse a
partir de las deficiencias de la sociedad, que se traducen en barreras
discapacitantes. 13 As, se considera que las causas que dan origen a la
discapacidad son preponderantemente sociales; y que las personas con
discapacidad pueden aportar a las necesidades de la comunidad en igual
medida que el resto de personas sin discapacidad-, pero siempre desde la
valoracin y el respeto de su condicin de personas, que en ciertos aspectos
o respecto de determinadas condiciones, son diferentes a la media.14 Este
modelo se encuentra ntimamente relacionado con la asuncin de ciertos
valores intrnsecos a los derechos humanos, y aspira a potenciar el respeto
por la dignidad humana, la igualdad y la libertad personal, propiciando la
COURTIS, C. Discapacidad e inclusin social: retos tericos y desafos prcticos. Algunos
comentarios a partir de la Ley 51/2003, en Jueces para la Democracia, nm. 51, 2004, p. 7.
Siguiendo a Iris Marion Young, se hace necesario destacar que el significado que suele atribuirsele
a lo estndar, o a lo imparcial se encuentra al servicio de al menos dos funciones ideolgicas.
En primer lugar la apelacin a la imparcialidad alimenta el imperialismo cultural al permitir que la
experiencia y la perspectiva particular de grupos privilegiados se presente como universal. En
segundo lugar, la conviccin de que los burcratas y expertos pueden ejercer su poder en la toma
de decisiones de manera imparcial legitima la jerarqua autoritariaVid. YOUNG I. M., La justicia y
la poltica de la diferencia, traduccin de Silvina lvarez, Ctedra, Universidad de Valencia, Madrid,
2000, p. 24.
13
Vid. BROGNA, P. (Comp), Visiones y revisiones de la discapacidad, Fondo de Cultura
Econmica, 2012.
14
Vid. CUENCA GOMEZ, P., Discapacida, normalidad y derechos humanos, en la obra
Vulnerabilidad y proteccin de los derechos humanos, cit., pp. 71-99.
12

Agustina Palacios
inclusin social, y sentndose sobre la base de determinados principios: vida
independiente, no discriminacin, accesibilidad universal, normalizacin del
entorno,

participacin, entre otros. Parte de la premisa de que la

discapacidad es una construccin y un modo de opresin social, y el

resultado de una sociedad que no considera ni tiene presente a las personas
con discapacidad. Asimismo, apunta a la autonoma de la persona con
discapacidad para decidir respecto de su propia vida, y para ello se centra en
la eliminacin de cualquier tipo de barrera, a los fines de brindar una
adecuada equiparacin de oportunidades.15

Esencialmente, el modelo social se ha originado, desarrollado y articulado, a

partir del rechazo a los fundamentos expuestos desde el modelo que le
precede. Uno de los presupuestos fundamentales del modelo social radica
en que las causas que originan la discapacidad no son individuales como se
afirma desde el modelo rehabilitador-, sino que son preponderantemente
sociales. No son las limitaciones individuales las races del fenmeno, sino las
limitaciones de la sociedad para prestar servicios apropiados y para asegurar
adecuadamente que las necesidades de las personas con discapacidad sean
tenidas en cuenta dentro de la organizacin social16.
El modelo social requiere de otra mirada en el diseo e implementacin de
polticas en la materia.17 Por ende, si se considera que las causas que originan
la discapacidad son sociales, las soluciones no deben apuntarse
PALACIOS, A. El modelo social de discapacidad, cit., pp. 27 y ss.
Es posible situar el nacimiento del modelo social a fines de la dcada de los aos sesenta o
principios de la del setenta del siglo XX, en Estados Unidos e Inglaterra
17
BREGAGLIO, R. y VSQUEZ, A., Materiales del curso Actualizacin para la defensa de los
derechos de las personas con discapacidad. IDEHPUCP y Sodis, Lima, 2012.
15

16

10

Agustina Palacios
individualmente a la persona, sino ms bien que deben encontrarse dirigidas
hacia la sociedad. De este modo, el modelo anterior se centra en la
rehabilitacin o normalizacin de las personas con discapacidad, mientras
que el modelo bajo anlisis aboga por la rehabilitacin o normalizacin de
una sociedad, pensada y diseada para hacer frente a las necesidades
universales.

Este modelo de discapacidad presenta muchas coincidencias con los valores

que sustentan a los derechos humanos; esto es: la dignidad; la libertad
entendida como autonoma en el sentido de desarrollo del sujeto moralque exige entre otras cosas que la persona sea el centro de las decisiones
que le afecten; la igualdad inherente de todo ser humano inclusiva de la
diferencia-, la cual asimismo exige la satisfaccin de ciertas necesidades
bsicas, y la solidaridad.18

El modelo social en los principios de la Convencin

Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad

DE ASS ROIG, R., La incursin de la discapacidad en la teora de los derechos: posibilidad,

eleccin, Derecho y Poder en CAMPOY, I., (Ed), Los derechos de las personas con discapacidad,
perspectivas sociales, jurdicas y filosficas, Dykinson, Madrid, 2004 p. 62. Vid. DE LORENZO
GARCA, R., El futuro de las personas con discapacidad en el mundo. Desarrollo humano y
Discapacidad, Fundacin ONCE, Ediciones del Umbral, Madrid, 2003.
18

11

Agustina Palacios
La Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad ha sido el Primer Tratado Internacional de Derechos Humanos
del Siglo XXI. Cuenta con un Prembulo y cincuenta artculos.19 En su artculo
1 se define su propsito, como as tambin quines son consideradas
personas con discapacidad.

El segundo artculo asume las definiciones de ciertos trminos (comunicacin,

lenguaje, discriminacin por motivo de discapacidad, ajustes razonables y
diseo universal). Durante el proceso de elaboracin se discuti largamente
si deba adoptarse un artculo sobre definiciones, y en el caso de que as fuera,
cules seran los trminos a definir. Finalmente, se lleg a la conclusin de la
necesidad de abordar determinadas cuestiones conceptuales, a fin de evitar
problemas de interpretacin de ciertos conceptos claves en el mbito de la
discapacidad. El artculo 3, que se analizar ms adelante, establece los
principios generales que sirven de gua a los efectos de su interpretacin y
aplicacin. El artculo 4 asume ciertas obligaciones especficas, ms alla de
las que derivan directamente del reconocimiento de derechos, a las cuales
se comprometen los Estados Parte. Los artculos 6 y 7 asumen la situacin de
las mujeres con discapacidad y los nios y nias con discapacidad,
respectivamente. Ambas cuestiones suscitaron grandes debates respecto de
la mejor manera de abordar una proteccin especfica de los grupos en
cuestin durante el proceso de elaboracin. La frmula adoptada presenta
un doble enfoque en lo relativo a la situacin de las mujeres con discapacidad
Para un anlisis ms detallado, vid. PALACIOS, A., El modelo social de discapacidad: orgenes,
caracterizacin y plasmacin en la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, cit.
19

12

Agustina Palacios
y nios y nias con discapacidad. Por un lado, un artculo especfico sobre la
materia, y por otro la transversalidad de la perspectiva de gnero o de la
situacin de nias y nios, a lo largo de todo el instrumento. El artculo 8
establece una serie de medidas a adoptar por los Estados, a los fines de
sensibilizar y educar a la poblacin respecto de los derechos de las personas
con discapacidad, su dignidad y los prejuicios y barreras sociales que
comnmente enfrentan. El artculo 5 aborda una cuestin que tiene una
aplicacin transversal, como la de la igualdad y no discriminacin de las
personas con discapacidad. Los artculos 9 al 30 abordan desde dicha
perspectiva una serie de derechos. El ms debatido y que ms problemas de
aplicacin est dando es el derecho a la igualdad en materia de capacidad
jurdica, plasmado en el artculo 12. El artculo 31 establece la obligacin de
que los Estados Parte recopilen datos estadsticos y de investigacin,
requisito esencial para poder disear polticas efectivas. El artculo 32
reconoce la importancia de la cooperacin internacional a los efectos de
promover el cumplimiento efectivo de las obligaciones asumidas en la
Convencin. Los artculos 33 a 40 asumen las cuestiones relativas a la
aplicacin y supervisin de la Convencin, tanto a nivel de los propios
Estados Parte, como a nivel internacional. Finalmente, los artculos 41 a 50
son disposiciones finales, entre las que se abordan cuestiones tales como
firma, ratificacin, reservas, etc.

El modelo social y su reflejo en el objeto de la Convencin

13

Agustina Palacios
Desde el modelo social se pone el nfasis en la discriminacin estructural que
sufren las personas con discapacidad en todos los mbitos de la vida.
Teniendo ello presente la Convencin no pretende crear nuevos derechos,
sino promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por
todas las personas con discapacidad, y promover el respeto de su dignidad
inherente.20

De este modo, desde el principio de dignidad inherente y el de no

discriminacin, uno de sus objetivos fundamentales ha sido adaptar las
normas pertinentes de los Tratados de derechos humanos existentes, al
contexto especfico de la discapacidad. El objeto de la Convencin, por tanto,
es asegurar el uso del principio de no discriminacin en cada uno de los
derechos, para que puedan ser ejercidos en igualdad de oportunidades por
las personas con discapacidad. A dicho fin, se han identificado cuales son las
necesidades extra que deben garantizarse para lograr adaptar dichos
derechos al contexto especfico de la discapacidad (dado que en trminos de
Bobbio, las personas con discapacidad no han sido incluidas en el proceso de
generalizacin de los derechos).21 De este modo, si bien la no discriminacin
es un principio vital de la Convencin, no debe olvidarse que dicho principio

Artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.

BOBBIO, N., Igualdad y Libertad. Paids. Barcelona 1993; DE ASIS, R., Sobre discapacidad y
derechos, Dykinson, Madrid, 2013, pp. 66-70.
20
21

14

Agustina Palacios
interacta con cada uno de los derechos sustantivos que el instrumento
regula.22

En consecuencia, a la hora de programar polticas pblicas en la materia,

siguiendo la estructura de la Convencin debera identificarse en relacin
con cada mbito de que se trate, cuales son las necesidades extra que
deberan garantizarse para lograr adaptar el ejercicio de los derechos al
contexto especfico de la discapacidad. Ello dado que, si bien la no
discriminacin es un principio vital de la Convencin, no debe olvidarse que
dicho principio interacta con cada uno de los derechos sustantivos que el
instrumento regula.23

El reflejo del modelo social en la definicin de personas con

discapacidad y el marco protectorio de la Convencin
Al momento de establecer su objeto, el artculo 1 de la Convencin ha
brindado una definicin de mnimos respecto del trmino persona con
discapacidad. El artculo 1 debe leerse desde una interpretacin sistemtica,
teniendo presente tambin el Prembulo, y muy especialmente la definicin
de discriminacin por motivo de discapacidad que brinda el artculo 2.
El modelo social puede identificarse ya desde el Prembulo, cuando la
Convencin reconoce que la discapacidad es un concepto que evoluciona y

QUINN, G., The UN Human Rights of Persons with Disabilities Treaty. A Blueprint for Disability
Law & Policy Research and Reform, Conferencia pronunciada en Dublin, National Disability
Authority, Annual Research Conference, el 16 de noviembre de 2006.
23
Idem
22

15

Agustina Palacios
que resulta de la interaccin entre las personas con deficiencias y las barreras
debidas a la actitud y al entorno que evitan su participacin plena y efectiva
en la sociedad, en igualdad de condiciones con las dems24.
La conceptualizacin del modelo social asimismo se refleja en el artculo 1,
que establece qie las personas con discapacidad incluyen a aquellas que
tengan deficiencias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo
que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin
plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las dems.25
As, se desprende, por un lado, la indubitada asuncin del modelo social de
discapacidad, al asumir que la discapacidad resulta de la interaccin con
barreras debidas a la actitud y al entorno. El texto bajo anlisis enfatiza dos
cuestiones esenciales. La primera, que la discapacidad es un concepto en
evolucin. Podra agregarse que es tambin un concepto cultural, que vara
en diferentes culturas y sociedades. Y la segunda, que la discapacidad es el
resultado entre limitaciones individuales de las personas deficiencias y
barreras actitudinales y del entorno. Pero asimismo, se resalta que estas
barreras limitan y hasta impiden la participacin de las personas con
discapacidad en igualdad de condiciones que el resto de personas.
Por otro lado, la definicin que la Convencin asume no es cerrada, sino que
incluye a las personas mencionadas, lo que no significa que excluya a otras
situaciones o personas que puedan estar protegidas por las legislaciones
internas de los Estados, sino que fija un lmite. Es decir, a los fines de la
24
25

Prembulo, inc e.
Artculo 1, prrafo 2.

16

Agustina Palacios
proteccin de este instrumento, las personas con discapacidad incluyen a
aquellas que tengan deficiencias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales
a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su
participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con
las dems. Ello no significa que, en el caso de que un Estado, dentro de su
legislacin interna, adopte una definicin ms amplia de discapacidad, que
cubra otras situaciones, ello impida la aplicacin de la Convencin, sino todo
lo contrario. Se entiende que este artculo debe interpretarse como un piso
a partir del cual cualquier otra interpretacin que beneficie o ample su
marco protector debe ser aplicada.
Por tanto, las polticas pblicas a implementarse deberan encontrarse
diseadas para las personas que encuadren bajo la definicin de
discapacidad segn la legislacin interna. Pero el tema parece no terminar
aqu. Ello en razn de que la Convencin bajo anlisis adopta un concepto
amplio de discriminacin por motivo de discapacidad, que parece tener
consecuencias en lo que se refiere a las polticas antidiscriminatorias que
vayan a disearse o implementarse en cualquier mbito. Veamos porqu.
Al momento de definir el concepto de discriminacin por motivos de
discapacidad la Convencin entiende:
cualquier distincin, exclusin o restriccin por motivos de
discapacidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar o dejar
sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de
igualdad, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales
en los mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil o de otro tipo.

17

Agustina Palacios
Esto incluye todas las formas de discriminacin, y, entre ellas, la
denegacin de ajustes razonables.26
Los ajustes razonables son, segn la Convencin,
las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas, que no
impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se
requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con
discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las
dems,

de

todos

los

derechos

humanos

libertades

fundamentales.27
Este artculo 2 comentado debe ser analizado junto al artculo 5, sobre
Igualdad y No Discriminacin.28 Ambas normas coinciden en que lo que se
prohbe es la discriminacin por motivos de discapacidad. Por ende,
siguiendo a Gerard Quinn 29 , podra sostenerse que dicha frmula pone la
atencin sobre el fenmeno de la discriminacin, ms alla de las
peculiaridades de la persona. Lo anterior implica reconocer que las personas
pueden ser discriminadas por motivo de o sobre la base de discapacidad
no teniendo ellas mismas una discapacidad, pero siendo tratadas de manera

Artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad

Idem
28
1. Los Estados Partes reconocen que todas las personas son iguales ante la ley y en virtud de
ella, y que tienen derecho a igual proteccin legal y a beneficiarse de la ley en igual medida sin
discriminacin alguna. 2. Los Estados Partes prohibirn toda discriminacin por motivos de
discapacidad y garantizarn a todas las personas con discapacidad proteccin legal igual y
efectiva contra la discriminacin por cualquier motivo. 3. A fin de promover la igualdad y eliminar
la discriminacin, los Estados Partes adoptarn todas las medidas pertinentes para asegurar la
realizacin de ajustes razonables. 4. No se considerarn discriminatorias, en virtud de la presente
Convencin, las medidas especficas que sean necesarias para acelerar o lograr la igualdad de
hecho de las personas con discapacidad.
29
QUINN, G., Disabiility Discrimination Law in the European Union, op. cit.
26
27

18

Agustina Palacios
discriminatoria por considerarse que tienen una discapacidad. Como destaca
Quinn, aquellas personas que pueden ser susceptibles de tener una
discapacidad, tambin son susceptibles de ser tratadas de manera
discriminatoria por motivo de o sobre la base de discapacidad, aunque
no la tengan actualmente. En este caso, nuevamente, si se mantiene la
atencin en el fenmeno de discriminacin, entonces tiene sentido afirmar
que esta categora tambin entrara dentro del marco protector del derecho
antidiscriminatorio esbozado por la Convencin. Asimismo, puede haber
otras personas que no tengan una discapacidad, pero que trabajen o se
encuentren asociadas con personas que la tengan. Ello incluira por ejemplo
a una madre o padre de un nio o nia con discapacidad que estuviera
buscando reubicarse en el mercado de trabajo o afiliarse a un sistema pago
de salud dentro de un plan familiar.30 Dichas personas corren el riesgo de ser
tratadas de manera discriminatoria sobre la base o por motivo de
discapacidad, aunque ellas no tienen una discapacidad.

El reflejo del modelo social en los principios generales de la

Convencin
Los principios que la Convencin recoge plasman la filosofa del modelo
social de discapacidad y resultan de suma importancia a la hora, tanto de
elaborar polticas en la materia, interpretar o de aplicar sus clusulas; como
Vid., en el caso de Per, Resolucin Final N 3329-2011/CPC de la Comisin de Proteccin al
Consumidor, Expte N 272-2011/CPC, 13, 12, 2011, a travs de la cual se establece la existncia
de discriminacin por parte de una Compaa de Seguros de Salud por no querer afiliar a una
persona com discapacidad.
30

19

Agustina Palacios
asimismo indagar en los derechos que el instrumento protege; y en las
obligaciones que establece.
Los principios de la Convencin son, segn el artculo 3:
a) El respeto de la dignidad inherente, la autonoma individual,
incluida la libertad de tomar las propias decisiones, y la independencia
de las personas; b) La no discriminacin; c) La participacin e inclusin
plenas y efectivas en la sociedad; d) El respeto por la diferencia y la
aceptacin de las personas con discapacidad como parte de la
diversidad y la condicin humanas; e) La igualdad de oportunidades; f)
La accesibilidad; g) La igualdad entre el hombre y la mujer; h) El respeto
a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con
discapacidad y de su derecho a preservar su identidad.
Por razones de espacio, me ceir a mencionar algunas ideas respecto de la
implementacin de polticas pblicas derivadas de los principios establecidos
por la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.31
El inciso a) se refiere a tres principios o valores que se encuentran
ntimamente relacionados dignidad, autonoma e independencia-, y que
podran resumirse en el primero; esto es, la idea de dignidad humana.
La nocin de dignidad humana es la piedra fundamental sobre la que se
asientan los derechos humanos. Piedra y columna vertebral dentro del
subsistema de derechos humanos, la dignidad humana viene a reforzar la
Un anlisis en mayor profundidad puede encontrarse en: PALACIOS, A. y BARIFFI, F., La
discapacidad como una cuestin de derechos humanos: Una aproximacin a la Convencin
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, Madrid, Cinca, 2007.
31

20

Agustina Palacios
idea de que las personas con discapacidad tienen un papel en la sociedad,
que hay que atender con absoluta independencia de cualquier consideracin
de utilidad social o econmica. Ello se hace necesario porque si partimos del
valor de la autonoma, la simple idea de que cada persona se autogobierna y
dirige sus metas, podemos advertir que todava se niega a las personas con
discapacidad el derecho a tomar sus propias decisiones sobre su propio
destino. Y desde el modelo social se destaca que la respuesta correcta para
aquellas personas que tienen restringida su autonomia funcional o para
quienes son percibidos con dicha restriccin sea la asistencia para poder
llevar una vida independiente, y no la sustitucin de su autonoma.32
Este principio, que integra los de dignidad, autonoma e independencia,
constituye el eje a partir del cual la Convencin debe ser interpretada y
aplicada. Este principio se plasma en cada uno de los derechos que la
Convencin recoge, pero puede verse especialmente reflejado en el artculo
19, que regula el derecho de las personas con discapacidad a vivir de forma
independiente y a ser incluidas en la comunidad. 33 Ello se encuentra muy
relacionado con la idea de dignidad humana y autonoma, y que se plasma
Este es el paradigma que la Convencin claramente recoge en el artculo 12 que regula la
materia capacidad jurdica.
33
Establece el mencionado artculo que los Estados Partes: reconocen el derecho en igualdad
de condiciones de todas las personas con discapacidad a vivir en la comunidad, con opciones
iguales a las de las dems, y adoptarn medidas efectivas y pertinentes para facilitar el pleno goce
de este derecho por las personas con discapacidad y su plena inclusin y participacin en la
comunidad, asegurando en especial que: a) Las personas con discapacidad tengan la oportunidad
de elegir su lugar de residencia y dnde y con quin vivir, en igualdad de condiciones con las
dems, y no se vean obligadas a vivir con arreglo a un sistema de vida especfico; b) Las personas
con discapacidad tengan acceso a una variedad de servicios de asistencia domiciliaria, residencial
y otros servicios de apoyo de la comunidad, incluida la asistencia personal que sea necesaria para
facilitar su existencia y su inclusin en la comunidad y para evitar su aislamiento o separacin de
sta;c) Las instalaciones y los servicios comunitarios para la poblacin en general estn a
disposicin, en igualdad de condiciones, de las personas con discapacidad y tengan en cuenta sus
necesidades.
32

21

Agustina Palacios
en el derecho de las personas con discapacidad a vivir dnde y con quin
quieran, y con servicios que faciliten su inclusin en la comunidad, incluida
la asistencia personal.34 Mediante el establecimiento de este principio se ha
dado respuesta a uno de los principales reclamos de las personas con
discapacidad, que consiste en la posibilidad de formar parte de la toma de
decisiones relativas a sus propias vidas. Ello exije que personas con
discapacidad dejen de ser vistas como meros pacientes, o de estar sometidas
a polticas paternalistas en las que se las intenta suplir y apartar de la toma
de decisiones en aquellas cuestiones que les incumben. El reclamo de las
personas con discapacidad es el participar y ser artfices en lo que respecta a
las decisiones que les ataen. El lema Nada sobre las personas con
discapacidad sin las personas con discapacidad -que surgi con el modelo
de vida independiente- resume de manera efectiva esta postura35.
Los incisos b), c), d) y e) engloban cuatro principios; estos son: la no
discriminacin (inc. b); la participacin e inclusin plenas y efectivas en la
sociedad (inc. c); el respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas
con discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanas (inc.
d); y la igualdad de oportunidades (inc. e). Estos cuatro principios son
diferentes facetas, que pueden resumirse en una sola idea: la de igualdad.

Vid., MARAA, J.J. y LOBATO, M., El movimiento de vida independiente en Espaa, en la obra
El movimiento de vida independiente, VIDAL GARCIA ALONSO, J. (Coordinador), Fundacin Luis
Vives, Madrid, 2003., pp. 259-280. Vid. DE ASIS ROIG, R. y PALACIOS, A., Derechos Humanos
y Situaciones de Dependencia, Dykinson, Madrid, 2007.
35
Vid. CHARLTON, J. I., Nothing About Us Without Us: Disability Oppression and Empowerment,
University of California Press, Berkeley, 1998.
34

22

Agustina Palacios
El principio/derecho a la igualdad implica asumir que todas las personas
poseen no solo un valor intrnseco inestimable-, sino tambin que son
intrnsecamente iguales en lo que se refiere a su esencia, ms all de
cualquier diversidad fsica, mental, intelectual o sensorial. Una sociedad que
respeta autnticamente el principio de igualdad es aquella que adopta un
criterio inclusivo respecto de las diferencias humanas, y las tiene en cuenta
en forma positiva.
Aqu entran en juego varias cuestiones ciertamente complejas, pero que
podran sintetizarse afirmando que

las personas con discapacidad se

encuentran socialmente excluidas. Esto significa -entre otras cuestiones-,

que se encuentran imposibilitadas de participar en una gran cantidad de
actividades que sustentan una vida en sociedad, y que las eliminan de la
corriente habitual de la vida cotidiana. Ello se debe a que todos los puntos
de acceso a las estructuras de la vida diaria -educacin, trabajo, familia,
interaccin social, etc.- se establecen en gran medida en relacin con la
norma dominante en este caso el de las personas sin discapacidad-. De este
modo, como normalmente no se prevn adaptaciones para las desviaciones
o las diferencias respecto de la norma elegida, la diferencia sirve como base
para una sutil (y a veces no tan sutil) discriminacin 36 . Y si bien existen
diversas maneras de considerar el derecho a la igualdad y de luchar contra la
discriminacin, en el contexto de la Convencin se ha llegado a un cierto

DEGENER, T y QUINN, G., A survey of international, comparative and regional Disability Law
Reform, presentado en From Principles to Practice, an International Disability law and Policy
Symposium, 22 al 25 de octubre de 2000, organizado por DREDF, pp. 5 y ss.
36

23

Agustina Palacios
consenso en cuanto a la eleccin de este derecho en su versin de igualdad
de oportunidades37.
La Convencin asume, a travs de sus principios, y en la regulacin de los
derechos que ampara, una concepcin amplia de la igualdad, que no se
queda en un simple trato no discriminatorio -igualdad formal-, sino que
asume la igualdad de oportunidades, que requiere en ciertos casos de
medidas activas -igualdad material-, que debe pasar necesariamente por el
respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con discapacidad
como parte de la diversidad y la condicin humanas -ello implica
necesariamente la adopcin de polticas de reconocimiento-,38 que tiendan
a alcanzar una participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad.
Finalmente, debe tenerse presente que los principios aludidos se plasman en
el artculo 5, sobre igualdad y no discriminacin, y de manera transversal a
lo largo de la Convencin, al momento de garantizar cada derecho sustantivo
que la misma protege.39
Otro principio derivado del modelo social y que se encuentra ntimamente
relacionado con el de igualdad, y es el principio de accesibilidad universal.
Las barreras que enfrentan las personas con discapacidad a la hora del

Vid., en este sentido, CAMPOY CERVERA, I,. Una aproximacin a las nuevas lneas de
fundamentacin de los derechos de las personas con discapacidad, en I Jornadas Discapacidad
y Desarrollo, COCEMFE, Madrid, 2005, versin electrnica en Revista Telemtica de Filosofa
del Derecho, nm. 8, 2004-2005-.
38
Sobre ese tema, Vid.: YOUNG I. M., La justicia y la poltica de la diferencia, traduccin de Silvina
lvarez, Ctedra, Universidad de Valencia, Madrid, 2000.
39
ROSALES, P.O., Una mirada desde lo legal acerca de la discriminacin por discapacidad, los
estereotipos y la necesidad de toma de conciencia. Su tratamiento en la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad, en Discapacidad, Justicia y Estado. Discriminacin,
estereotipos y toma de conciencia, Revista INFOJUS, Volumen 2, mayo de 2013; pp. 3-65.
37

24

Agustina Palacios
ejercicio de sus derechos son la consecuencia del diseo de una sociedad
pensada solo para una persona estndar (cuyo modelo, entre otras
condiciones, suele ser caracterizado a partir de un hombre, sin discapacidad).
Para eliminar estas barreras, la CDPD brinda algunas estrategias, que
requieren de una mirada amplia e inclusiva de la diversidad humana.
La principal estrategia es la accesibilidad universal, que es la condicion que
garantiza que todas las personas puedan, accedan, participen. Es una
condicion que se encuentra implcita para el ejercicio de los derechos, que
forma parte del contenido esencial de cada uno de los derechos.
Para alcanzar esta condicion de accesibilidad se cuenta con dos estrategias
complementarias: el diseo universal (para todos y todas) y los ajustes
razonables.
El diseo universal consiste en concebir o proyectar, desde el origen,
entornos, procesos, bienes, productos, servicios, objetos, instrumentos,
dispositivos o herramientas, de tal forma que puedan ser utilizados por todas
las personas. Mediante la tcnica del diseno universal se aspira a la
realizacion de la accesibilidad universal. Es un medio, un instrumento, una
actividad, dirigida al alcance de dicho fin.40
Los ajustes razonables son aquellas medidas destinadas a adaptar el entorno
a las necesidades especificas de ciertas personas, que, por diferentes causas,
se encuentran en una situacion especial, que no ha podido ser prevista a
travs del diseo universal. Estas medidas tienden a facilitar la participacion
40

Cfr. Art. 2 de la CDPD

25

Agustina Palacios
en igualdad de condiciones. 41 El concepto de ajustes razonables no debe
restringirse al mbito de la discapacidad, ya que cualquier persona puede (y
es) sujeto de un ajuste razonable.
Teniendo en cuenta lo anterior, podramos decir que la accesibilidad sera la
situacion a la que se aspira, el diseo universal una estrategia a nivel general
y previa, para alcanzarla; y los ajustes razonables una estrategia a nivel
particular, cuando la prevencin del diseo universal no llega a asegurar la
accesibilidad.
He expresado en anteriores trabajos que estos conceptos se encuentran
suficientemente

desarrollados

en

el

mbito

de

la

accesibilidad

arquitectnica y comunicacional; y en menor medida respecto de la

accesibilidad actitudinal, en donde se hace necesario sumar una estrategia a
la hora de aspirar a la accesibilidad universal: los sistemas de apoyo. 42 El
modelo de apoyos estipulado en la CDPD parte de la premisa de que la
persona no necesita una medida de proteccion que le prive del ejercicio de
su capacidad jurdica, sino que lo que se requiere es de medidas de
promocin, destinadas a proporcionar la asistencia necesaria para potenciar
el ejercicio de dicha capacidad jurdica.

43

Ello supone crear y/o adaptar

Idem
PALACIOS, A., Igual reconocimiento como persona ante la ley y acceso efectivo a la justicia en
la obra: La transversalidad de gnero en las polticas pblicas de discapacidad, cit. Vid., asimismo,
CISTERNAS,M. S. Las obligaciones internacionales para los Estados Partes en virtud del artculo
12 de la CDPD, vnculos con el artculo 13 e impacto en el Derecho interno, en Capacidad jurdica,
discapacidad y derechos humanos, PALACIOS, A., y BARIFFI, F. (Coord), Ediar, 2012; ROSALES,
P. (Comp.), Discapacidad, Justicia y Estado: acceso a la justicia de Personas con Discapacidad,
Infojus, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacion, 2012; CUENCA GOMEZ, P.
(Editora), Estudios sobre el impacto de la Convencin Internacional sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad en el Ordenamiento Jurdico Espaol, Dykinson, Madrid, 2010
Sobre este tema, Vid. PALACIOS, A., y BARIFFI, F., (Coord), Capacidad jurdica, discapacidad y
derechos humanos. Una revisin desde la Convencin Internacional sobre los Derechos de las
41

42

26

Agustina Palacios
herramientas que garanticen la accesibilidad al ejercicio de la capacidad
jurdica; es decir, a la toma de decisiones en nombre propio con los apoyos
necesarios en virtud de sus necesidades especficas (esto es, un traje a
medida).44
La Convencin recepta la accesibilidad en varias de sus normas, entre otras,
como principio en el inciso f) del artculo 3, como derecho en el artculo 9.
Merece destacarse la importancia de que la accesibilidad universal haya sido
prevista, no solo como derecho sino tambin como principio de la
Convencin, ya que este principio-derecho resulta ser una condicin
ineludible para el ejercicio de los derechos en igualdad de oportunidadespor todas las personas, y para, en ltimo trmino, conseguir el logro de la
igual dignidad humana, del libre desarrollo de la personalidad. Por otro lado,
y en ello hace falta insistir, si desde la Convencin se asume que la
discapacidad es un fenmeno complejo, que est integrado por factores
sociales, que se traducen en barreras; la accesibilidad universal pasa a ser,
desde la otra cara de la moneda, uno de los modos ms idneos para la
prevencin de la discapacidad. De este modo, podra decirse que la
Personas con Discapacidad Ediar, Buenos Aires, 2012; CUENCA GMEZ, P.. Los derechos
fundamentales de las personas con discapacidad. Un anlisis a la luz de la Convencin de la ONU.
Madrid: Universidad de Alcal, 2012; BARIFFI, F. El regimen jurdico internacional de la capacidad
jurdica de las personas con discapacidad y sus relaciones con la regulacin actual de los
ordenamientos jurdicos internos, tesis doctoral, Instituto de Derechos Humanos Bartolom de
las Casas; Universidad Carlos III de Madrid, 201444
Se hace necesario, asimismo diferenciar entre diversos tipo de apoyo. Esta diferenciacin debe
establecerse en un primer lugar en relacin con el tipo de acto, y en segundo lugar en relacin con
el tipo de figura de apoyo adecuado. En relacin con lo primero, es preciso diferenciar ente actos
trascendentales para la vida (matrimonio, ejercicio de la maternidad, operaciones quirrgicas,
venta o compra de una casa, donacin), y actos ordinarios de la vida comn (compras cotidianas,
ir de viaje, suscribirse a un club deportivo). En relacin con lo segundo, es preciso poner a
disposicin de la persona diferentes tipos de figuras de apoyo, que se adapten a su situacin
particular. Un estudio en profundidad sobre el tema puede verse en PALACIOS, A. y BARIFFI, F.
(Coords), Capacidad jurdica, discapacidad y derechos humanos cit.

27

Agustina Palacios
prevencin de la discapacidad est integrada tanto por las medidas que
tiendan a prevenir, por ejemplo, accidentes de trfico, como las medidas
tendientes a prevenir la construccin de entornos inaccesibles.
Evidentemente, por la materia que regula y por el marco que esta
Convencin ampara, la prevencin que nos interesa se corresponde con el
segundo tipo de medidas.
Pero adems la Convencin deja en claro que la falta de accesibilidad
universal se traduce en una discriminacin. Se establece expresamente con
relacin a la falta de ajustes razonables el artculo 2, al definir la
discriminacin por motivo de discapacidad, pero resulta evidente que la falta
de accesibilidad cabra perfectamente dentro del concepto cualquier
distincin, exclusin o restriccin por motivos de discapacidad que tenga el
propsito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento,
goce o ejercicio, en igualdad de condiciones, de todos los derechos humanos
y libertades fundamentales que el mismo artculo establece.45
Otro principio que prev el artculo 3 es el de la igualdad entre el hombre y
la mujer.46 En este tema la Convencin adopta un doble enfoque. Por un lado,
un artculo especfico sobre la materia, y por otro la transversalidad de la
perspectiva de gnero a lo largo del instrumento. Durante el proceso de
elaboracin de este instrumento result difcil decidir si era conveniente
adoptar solo un artculo sobre mujer con discapacidad, o una perspectiva de

Sobre este tema Vid., ASIS ROIG, R., et.al., Sobre la accesibilidad universal en el Derecho,
Madrid, Dykinson, 2007.
46
Vid. PELAEZ NARAVAEZ, A., y VILLARINO, P., Manual: La transversalidad del gnero en las
polticas pblicas de discapacidad, Cinca, Madrid, 2012.
45

28

Agustina Palacios
transversalidad a lo largo de toda la Convencin, o ambos. Finalmente se
decidi el doble enfoque que implica por un lado un artculo especfico para
dar visibilidad, y por otro la transversalidad de las cuestiones de gnero a lo
largo de la Convencin -aunque podra decirse que la transversalidad alcanz
algunos artculos y no a otros-.

47

De este modo, el articulo especfico establece: Artculo 6. Mujeres con

Discapacidad. 1. Los Estados Partes reconocen que las mujeres y las nias
con discapacidad estn sujetas a mltiples formas de discriminacin y que, a
ese respecto, deben adoptar medidas para asegurar que puedan disfrutar
plenamente y en condiciones de igualdad de todos los derechos humanos y
libertades fundamentales. 2. Los Estados Partes tomarn todas las medidas
pertinentes para asegurar el pleno desarrollo, adelanto y potenciacin de la
mujer, con el propsito de garantizarle el ejercicio y disfrute de los derechos
humanos y las libertades fundamentales establecidos en la presente
Convencin.
En esta norma especfica se reconoce, entre otras cuestiones, la
discriminacin interseccional que sufren las mujeres con discapacidad, y la
obligacin de adoptar medidas a fin de garantizar el disfrute pleno y en

La ventaja sobre un artculo especfico era llamar la atencin a los Estados, sobre las principales
cuestiones de gnero implicadas y la necesidad de medidas especficas diseadas a dicho fin.
Pero el peligro que alegaban algunas Delegaciones- era que sucediera lo mismo que con la
Convencin de Derechos del Nio, que luego era interpretado por los Estados como si los nios
con discapacidad solo cayeran bajo la proteccin del artculo 23, y no bajo el resto del articulado.
El trabajo posterior a la Convencin de Derechos del Nio demostr que los Estados solo
informaban sobre los nios con discapacidad a travs del artculo 23, lo restringan a esa sola
norma; y no realizaban un informe sobre la situacin de los derechos del nio a travs de toda la
Convencin (de manera transversal).
47

29

Agustina Palacios
igualdad de los derechos humanos y libertades fundamentales.48 Asimismo,
ms all de este artculo especfico, como se ha mencionado, la Convencin
adopta una perspectiva de transversalidad a la hora de garantizar ciertos
derechos, que se encuentra plasmada en los artculos que regulan la toma
de conciencia (art. 8), el derecho a la proteccin contra la explotacin, la
violencia y los abusos (art. 16), el derecho a la salud (art. 25), el derecho a un
nivel de vida adecuado y a la proteccin social (art. 28) y la regulacin de la
conformacin del Comit sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad (art. 34).
No obstante la existencia de algunas omisiones49, se considera que el gran
mrito de la Convencin en la materia es precisamente ese doble enfoque,
por lo cual, los artculos que requeran un enfoque de gnero y no lo tuvieron
quedaran salvados a partir de una interpretacin sistemtica del artculo 6,
el Prembulo, y el resto de instrumentos de proteccin de los derechos
humanos en general, que son enteramente aplicables a las mujeres con
discapacidad. El ltimo principio que el artculo 3 prev es el relativo al

En el caso de mujeres con discapacidad, los derechos corren el riesgo de ser objeto de
restricciones, limitaciones y/o vulneraciones, que son la consecuencia de una discriminacin
estructural e interseccional que suele sufrir este colectivo, la cual no se conforma por la simple
suma de condiciones (el gnero y la discapacidad) en situaciones concretas de discriminacin
simultnea, sino que de esa combinacin de factores, se genera un nueva condicin, distinta de
los anteriores y ms compleja que su simple sumatoria. A la que podrn aadirse otros criterios
y/o diversas y mltiples condiciones. Barrere Unzueta, M.A. y Morondo Taramundi, D.,
Subordiscriminacin y discriminacin interseccional: elementos para una teora del derecho
antidiscriminatorio, Anales de la Ctedra Francisco Surez 45 (2011)
49
PALACIOS, A., Igual reconocimiento como persona ante la ley y acceso a la justicia, en el
Manual: La transversalidad del gnero en las polticas pblicas de discapacidad cit., pp.143-180.
48

30

Agustina Palacios
respeto a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con
discapacidad y de su derecho a preservar su identidad.50
Los nios y las nias, de manera gradual, cuando van adquiriendo capacidad
natural, van adquiriendo la capacidad jurdica para ejercitar sus propios
derechos. Pero en el caso de nios, nias y adolescentes con discapacidad,
suele existir una mayor limitacin en el ejercicio de sus derechos por s
mismos. De este modo, la CDPD consider necesaria una mencin explcita
sobre los derechos de los nios y nias con discapacidad en relacin con sus
capacidades evolutivas, frente al riesgo de que, en caso de no realizarse, se
les excluyeran de facto. Una conclusin que, en realidad, se deriva
directamente de los principios de dignidad, autonoma e independencia, que
se plasma, asimismo, en el derecho a vivir de forma independiente y a ser
incluido en la comunidad, aunque adaptado a las circunstancias de la infancia
y adolescencia. 51.
Al igual que sucede con el gnero, la Convencin adopta un doble enfoque a
la hora de proteger la situacin de las nias y nios con discapacidad. Por un
lado, le dedica un artculo especfico para dar visibilidad a su situacin-, y

En relacin al derecho a preservar su identidad, se incluye la visin de las personas Sordas, y

su consideracin como minora cultural y lingstica. En dicho sentido, la CDPD prev la lengua
de seas desde dos perspectivas. La primera desde el modelo social- como condicin de
accesibilidad; la segunda desde el reconocimiento como minora cultural y lingstica- como parte
del derecho a la identidad. Vid. Estudios sobre los Derechos de las Personas Sordas (Cuenca, P.
Ed), Dykinson, Madrid, 2012.
51
Vid., sobre dicho principio aplicado a la infancia en general, el libro de CAMPOY CERVERA, I.,
La fundamentacin de los derechos del nio: modelos de reconocimiento y proteccin, Dykinson,
Madrid, 2006. Vid asimismo, en particular, la obra de MUIZ FERNANDEZ, M. Menores con
discapacidad en Puerto Rico. Problemtica socio jurdica de la discapacidad y limites del
derecho, San Juan: Publicaciones Puertorriqueas, 2006.
50

31

Agustina Palacios
por otro, adopta una perspectiva de transversalidad a lo largo de toda la
Convencin.
As, el artculo 7 sobre nios y nias con discapacidad, establece: 1. Los
Estados Partes tomarn todas las medidas necesarias para asegurar que
todos los nios y las nias con discapacidad gocen plenamente de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales en igualdad de condiciones
con los dems nios y nias. 2. En todas las actividades relacionadas con los
nios y las nias con discapacidad, una consideracin primordial ser la
proteccin del inters superior del nio. 3. Los Estados Partes garantizarn
que los nios y las nias con discapacidad tengan derecho a expresar su
opinin libremente sobre todas las cuestiones que les afecten, opinin que
recibir la debida consideracin teniendo en cuenta su edad y madurez, en
igualdad de condiciones con los dems nios y nias, y a recibir asistencia
apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder ejercer ese
derecho.
En primer lugar, la norma impone una clusula general de igualdad de
derechos con el resto de nias y nios, para cuya consecucin los Estados se
comprometen a adoptar las medidas que se requieran a dicho fin. 52 Una
disposicin acertada y que coincide con las premisas del modelo social de
discapacidad en esta materia.53

1. Los Estados Partes tomarn todas las medidas necesarias para asegurar que todos los nios
y las nias con discapacidad gocen plenamente de todos los derechos humanos y las libertades
fundamentales en igualdad de condiciones con los dems nios y nias.
53
Y una forma de enfocar la cuestin de los derechos de los nios y las nias con discapacidad
que ya se haba apuntado en los incisos p) y, sobre todo, r) del Prembulo.
52

32

Agustina Palacios
En segundo lugar, se establece el principio del inters superior como
consideracin primordial en todas las actividades relacionadas con nios y
nias con discapacidad. Es interesante destacar que los antecedentes de la
elaboracin de este artculo inspiran interpretaciones que deben tener
presente la autonoma, la igualdad, pero asimismo la especificidad de la
discapacidad y sus implicaciones en este contexto a la hora de dilucidad el
inters superior del nio, nia y/o adolescente.54
Y en tercer lugar, hay que referirse al crucial aspecto de la participacin del
nio, nia y/o adolescente con discapacidad en la toma de todas aquellas
decisiones que le afecten. Ello tiene una considerable importancia desde la
visin del modelo social de discapacidad, desde donde se enfatiza la
necesidad de potenciar el ejercicio de la autonoma. Se tiene en cuenta el
contexto de la infancia, pero tambin se destaca la necesidad de que estos
nios, nias y adolescentes sean partcipes de la toma de decisiones que les
afecten, teniendo en cuenta su edad y madurez.

En este punto, la

Convencin adopta la consideracin de la edad y madurez a la hora de ser

tenidas en cuenta sus opiniones (estableciendo de este modo un mismo trato
que al resto de la infancia y adolescencia).
Estos dos criterios, edad y madurez, son los que, de esta manera, deben
condicionar las valoraciones respecto de su autonoma. Se destaca que
dichas valoraciones no deben estar basadas, como suele suceder, en el tipo

54

Vid. Palacios, A. El modelo social de discapacidad, pp. 350 y ss.

33

Agustina Palacios
o grado de diversidad funcional, ni en el diagnstico de estos nios y nias,
lo que nos conecta con la filosofa del modelo social a travs de la
consideracin de la no discriminacin en razn de discapacidad (a la que se
aludi anteriormente). Estos nios y nias, en igual medida que el resto de
nios y nias, deben ser escuchados y tenidas en cuenta sus opiniones al
participar en la toma de decisiones que les afecten. Y para ello, no se debe
partir de una visin mdica centrada en su anomala o diagnstico, sino
simplemente constatar los mismos recaudos que se tendran en cuenta como
criterio de participacin y decisin para valorar la situacin, que si se tratase
del resto de nios, nias y adolescentes.
Por otro lado, desde una perspectiva de transversalidad, la Convencin
asume a lo largo de su articulado las siguientes cuestiones que afectan ms
directamente a nias y nios, entre los que se destaca el derecho a la
participacin poltica, (art. 4 sobre obligaciones generales); el derecho al
respeto del hogar y de la familia (art. 23); el derecho a la educacin (art. 24);
y el derecho a la participacin en la vida cultural, las actividades recreativas,
el esparcimiento y el deporte (art. 30).

34