LAS ASTREINTES: ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE ESTA

MEDIDA CONMINATORIA ORIGINADA EN LA JURISPRUDENCIA

FRANCESA
ASTREINTES: ANALYSIS AND CONSIDERATIONS ABOUT THIS
COMPULSORY MEASURE ORIGINATED IN THE FRENCH COURTS OF
LAW

Julio H. Inchustegui Lora

julio2003_747@hotmail.com
Alumno de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martn de Porres

Recibido: 28-02-2016

Aceptado: 15-03-2016

______________________________________________________________________

RESUMEN
El presente artculo tiene como finalidad analizar las caractersticas, clasificacin y uso
de las Astreintes, as como tambin determinar su posible aplicacin en el sistema jurdico
peruano. Debido a que stas nacieron en la jurisprudencia francesa, se ha considerado
necesario investigar las sentencias relevantes de aquella poca (comienzos del siglo XIX),
tanto de las Cortes Civiles como de las de Casacin. Como se ha determinado, las
astreintes son medidas conminatorias destinadas a vencer la resistencia del deudor en la
ejecucin de una obligacin, por ello no son incompatibles en nuestro sistema y su
aplicacin en el mismo podra favorecer a un mejor cumplimiento de las sentencias.
PALABRAS CLAVE
Astreintes - Derecho civil Obligaciones Francia Deudor - Medidas Conminatorias Derecho comparado.
ABSTRACT
This article aims to analyze the characteristics, classification and use of the astreintes as
well as determine their possible application in the Peruvian legal system. Due to they
were born in the French courts of law, it was considered necessary to investigate the
relevant verdicts of that time (early eighteenth century) both in the Civil and Cassation
1

Court. As it has been determined, the astreintes are compulsory measures designed to
overcome the resistance of the debtor in the execution of an obligation, because of that,
they're not inconsistent in our system and its application in the same could favor to better
enforcement of the verdicts.
KEYWORDS
Astreintes -Civil Law Obligations France Debtor - Compulsory Measures Comparative Law.

SUMARO

Introduccin

II.

Etimologa

III.

Concepto

IV.

Antecedentes

Histricos

V. Caractersticas VI. Clasificacin VII. Campo de aplicacin VIII. Comparativa

IX. Legislacin extranjera X. Astreintes en el Per XI. Conclusiones XII. Bibliografa.

I. INTRODUCCIN
Es un hecho frecuente que en nuestro ordenamiento jurdico, las sentencias no se
cumplen. Se ha de observar, como aquello que el Juez decide con sujecin a las leyes, no
llega a tornarse efectivo. Y como la parte favorecida por esa decisin, luego de un largo
proceso, se encuentra inerme ante la rebelda de la otra parte y no puede ejecutarla. Ms
an si aquellos mtodos destinados a su cumplimiento se muestran inefectivos o en el
mejor de los casos- solo operan para cierto mbito, es decir, son restringidos.
Es innegable que la situacin descrita genera inseguridad jurdica. Pues la sentencia
constituye el acto resolutivo que finaliza el conflicto de intereses o controversia surgida
entre dos o ms partes y que se ha conocido a travs de una serie de procedimientos en
los rganos jurisdiccionales designados para tal finalidad. Y su incumplimiento pone de
manifiesto la deficiencia de la tutela jurisdiccional, pues esta no solo comprende el acceso
a la justicia.
En otras palabras, los sujetos -en tanto centros ideales de referencia imputativa- requieren
el reconocimiento de ciertos derechos que le son otorgados por el ordenamiento jurdico,
pero tambin de su pronta ejecucin.

Frente a este escenario, es importante y necesaria la incorporacin y aplicacin de nuevas

figuras como un medio para solucionar el problema descrito. Para este caso en concreto,
se propone una figura jurisprudencial de origen francs, denominada astreinte, que
viene a ser una medida conminatoria pecuniaria destinada a vencer el incumplimiento del
deudor, bajo amenaza de pagar una cuantiosa cantidad que ponga en peligro su
patrimonio.
Pero incorporar incluye tambin adecuar la norma a la realidad, es decir al espaciotiempo, donde va ser aplicada, de lo contrario perdera utilidad. Porque el derecho
(entendido como conjunto de dispositivos reguladores de conducta) como bien dijo
Ortega y Gasset, es y debe ser secrecin espontnea de la sociedad, esto quiere decir
que debe responder a un problema o necesidad social.
Por ello se ha considerado necesario el anlisis de esta medida conminatoria llamada
astreinte. Ya que a nuestro parecer constituye el medio adecuado para la resolucin del
problema descrito y como se ver ms adelante no es incompatible ni genera confusin
alguna con otros medios previstos en nuestra legislacin.

II. ETIMOLOGA
La palabra francesa astreinte proviene de la voz latina astringere que es el infinitivo
del verbo astringo. Astringere equivale a compeler, conminar, astringir, constreir. Segn
el Nouveau Dictionnaire Franais-Latin de Henri Goelzer (1906), significa obliger
strictement qqch 1 (p. 207).

III. CONCEPTO
En la doctrina, encontramos diversos conceptos de esta figura, pero nicamente
mencionaremos aquellos que consideramos renen sus caractersticas principales.
En su Trait de Droit Civil, Ripert y Boulanger (1965) denominan a la astreinte como:

[Obligar estrictamente a algo].

una condena pecuniaria pronunciada a razn de tanto por da de atraso (),

destinada a obtener del deudor de una obligacin de hacer y -en ciertos casosuna obligacin de dar, mediante la amenaza de una pena considerable,
susceptible de aumentar indefinidamente. (p. 426)
Para Croissant (1898), a diferencia de la definicin anterior, l'astreinte no constituye una
condena, sino que est une mesure destine oprer une contrainte, une pression sur un
dbiteur, pour l'amener excuter son obligation 2 (p.1).
Teniendo como base las definiciones mencionadas, podemos decir que las astreintes son
medidas conminatorias de carcter pecuniario que, a pedido de parte o de oficio, el juez
impone a razn de tanto por da o cualquier otro periodo y cuya finalidad es -coincidiendo
con Esmein (1901)- forcer le dbiteur dun fait excuter promptement et pleinement
son obligation 3 (p. 6).

IV. ANTECEDENTES HISTRICOS

Las astreintes tienen su origen en la jurisprudencia francesa. El primer antecedente data
de 1811, en una sentencia del Tribunal de Gray. Segn resea el Recueil Gnral Lois Et
Des Arrts (1813):
Le 30 mai 1810, Roydet se permit dinjurier de Nervaux d'une manire assez
grave. Celui-ci rendit plainte devant le juge de paix, et demanda que Roydet
ft condamn 1200 fr. de dommages-intrts. 4 (p. 86)
Debido a una reserva procesal, incluida en la demanda por Nervaux y cuyo anlisis
excede a este trabajo- el juez de paz se declara incompetente. Luego de ello, el 3 de enero
1811 el Tribunal Civil de Gray, sobre la base de las investigaciones realizadas en ambas
partes del proceso, condena a Roydet a pagar la suma de 30 francos a Nervaux por
concepto de daos y perjuicios, adems de retractarse de las palabras injuriosas que
dirigi contra l. Posteriormente:

[Es una medida, destinada a ejercer una coercin, una presin sobre el deudor, para que realice su
obligacin].
3 [Obligar al deudor a cumplir pronta y plenamente con su obligacin].
4 [El 30 de mayo de 1810, Roydet injuri gravemente a Nervaux. Este present una demanda ante el
Juez de paz y solicit que Roydet sea condenado a 1200 francos por daos y perjuicios].
2

Roydet ayant refus d'excuter ce jugement, le tribunal de Gray en rendit un

second, le 25 mars, par lequel il le condamna payer de Nervaux une
somme de trois francs par jour, jusqu' l'entire excution de celui du 3 janvier
prcdent. 5 (p. 86)
Como se podr apreciar, la resistencia de Roydet a cumplir su obligacin, propici el
nacimiento de la astreinte como un medio conminatorio para el raudo y efectivo
cumplimiento de la misma.
Aunque, finalmente la sentencia no se lleg a ejecutar debido a que en casacin, el 25 de
mayo de 1812, la Corte Civil indic como se encuentra detallado en Le Journal Du
Palais (1838)- que les tribunaux civils sont incomptent pour condamner d'une
rparation dhonneur raison dinjures verbales 6 (p. 582).
Y por lo tanto orden casse et annul les deux jugements du tribunal civil de Gray, des
3 janvier et 25 mars 1811 7 (p. 583).
Como un segundo antecedente, Marcel Planiol (1945) menciona la sentencia del Tribunal
de Metz del 28 de diciembre de 1824, en la cual:
Dispona la restitucin de unos documentos bajo la pena de 10 fcs. por cada
da de retraso en hacerlo. El deudor, que finalmente los entreg, hubiera
tenido que pagar 11,000 fcs. por el retraso, pero esa suma se rebaj a solo
400 fcs. (p. 90-91)

V. CARACTERSTICAS
Las caractersticas son las siguientes:
A. PECUNIARIA.- Las astreintes deben consistir en una suma de dinero. Al respecto, la
Corte Suprema Argentina determin lo siguiente en unos de sus dictmenes:

[Como Roydet se neg a ejecutar la sentencia, el Tribunal de Gray emiti una segunda, el 25 de
marzo, por la cual se le conden a pagar una suma de 3 francos diarios a Nervaux hasta la completa
ejecucin de la precedente del 3 de enero].
6 [Los Tribunales Civiles no tienen competencia para condenar a una reparacin de honor como
consecuencia de injurias verbales].
7 [Casar y anular las sentencias del Tribunal civil de Gray del 3 de enero y 25 de marzo de 1811].
5

Las astreintes slo pueden constituir una suma dineraria, y, por lo tanto, la
sancin conminatoria que se impone al incumplidor, deviene en una
obligacin de dinero, que no puede ser otro que aqul que tiene curso legal
y forzoso. (C.S.J.N. B.837. XXXVII. 22/03/2002)
B. PROGRESIVA.- Las astreintes se establecen a razn de tanto por da, semana, mes o
cualquier otro periodo, segn sea el caso. De esta forma, el transcurrir del tiempo puede
hacer que lleguen a una cantidad considerable.
Para el autor francs Louis Josserand (1951) esta es una caracterstica fundamental, pues
gracias a la progresin:
Este sistema es de eficiencia y seguridad a toda prueba: no hay fortuna que
pueda resistir a una presin continua e incesantemente acentuada, la
capitulacin del paciente es fatal. Se vence su resistencia sin haber ejercido
violencia contra su persona, se procede contra sus bienes, fortuna y recursos
materiales (p. 474).
C. REVISABLE.- Segn Julliot De la Morandire (1936), esta caracterstica implica que
le juge peut, suivant l'effet qu'elle produit, soit en augmenter le chiffre, soit au contraire
le rduire et mme la supprimer. 8 (p. 64)
Sobre este aspecto se presentan dos opciones:
Primera. El deudor persiste en no cumplir la obligacin. En este caso se aumentar el
monto de la astreinte, a fin de vencer su resistencia.
Segunda. El deudor, luego de cumplir la obligacin, ha justificado vlidamente los
motivos de su demora. En este caso el monto de la astreinte, en consideracin a lo
expuesto por el deudor, puede reducirse o dejarse sin efecto.
D. EJECUTABLE.- Las astreintes deben poderse ejecutar, de lo contrario su carcter
conminatorio sera inefectivo y dejaran de tener utilidad. En principio, el momento ideal
de ejecucin es ulterior al cumplimiento tardo por parte deudor, es decir, cuando
finalmente se vence su resistencia. Luego de esto, y segn sea el tipo de astreinte, el monto
podr reducirse o permanecer intacto.

[El juez podr, segn el efecto que produzcan, o bien aumentar la cifra, o por el contrario reducirla e
incluso suprimirla].
8

Ahora, qu sucede cuando el deudor se niega a cumplir la obligacin, no obstante la

conminacin de la astreinte? En qu momento se ejecutan?
Como se ha mencionado, el monto de las astreintes es progresivo y puede llegar a una
suma exorbitante, capaz de vencer hasta la resistencia ms recalcitrante. Pero, esta
progresin no puede continuar ad infinitum. Se considera que en cierto momento, el juez
debe advertir que a pesar de la posibilidad de cumplimiento, la resistencia del deudor no
ha sido vencida y tornando una astreinte conminatoria en una sancionatoria, ejecutarla en
beneficio del acreedor. Ello independientemente de los daos y perjuicios a los que
hubiera lugar.
E. A FAVOR DEL ACREEDOR.- Las astreintes, cuando se liquidan, pasan a formar
parte del patrimonio del acreedor. Sin embargo, algunas legislaciones dividen la cuanta
final entre este ltimo y el Estado.

F. OPERAN A PEDIDO DE PARTE Y DE OFICIO.- Las astreintes -prstinamenteeran impuestas exclusivamente a pedido de parte, es decir, del beneficiario, quien tena la
facultad de solicitarlas o prescindir de ellas. Sin embargo, en la mayora de las
legislaciones, se prev la posibilidad de aplicarlas de oficio.
Sobre esta caracterstica hay dos concepciones doctrinarias:
Primera. En la cual se considera que la astreinte debe proceder a pedido de parte, porque
es precisamente el acreedor quien se beneficia de ella. Aunque debemos advertir que es
finalmente el juez que decide su aplicabilidad.
Segunda. En la cual se considera que debe operar de oficio, pues est dentro del imperium
del juez hacer valer sus decisiones y de esta forma lograr el cumplimiento de un deber
jurdico y ello de ninguna forma puede depender de una requte civil.
Sobre lo anterior, se cree conveniente que ambas modalidades deben encontrarse
previstas en la ley. De esta forma, cuando la parte interesada no las solicite y el juez las
considere necesarias, pueda aplicarlas y as hacer valer el principio de autoridad.
G. DISCRECIONAL.- El juez decide la aplicacin o inaplicacin de las astreintes. Ello
depender de la factibilidad de las mismas, es decir, cuando se constituyan como el medio
ms efectivo para vencer la resistencia del deudor.
7

De aplicarse, el monto se fijar en relacin a las siguientes consideraciones:

Primera. La capacidad econmica del deudor. Fijar una cifra muy elevada, tendra un
efecto inverso al buscado: no lo conminara a cumplir su obligacin, sino que sera un
motivo ms para no hacerlo.
Segunda. La resistencia del deudor. El monto debe ejercer una presin psicolgica hacia
el deudor, ello con la finalidad de vencer su resistencia, pero como se mencion en la
primera consideracin- debe estar dentro de sus posibilidades de pago.

VI. CLASIFICACIN
Las astreintes se clasifican de la siguiente forma:
A. ASTREINTES PROVISIONALES.- Tienen una finalidad conminatoria, debido que
buscan frenar la actitud rebelde del deudor mediante la amenaza de pagar una cuantiosa
suma de dinero.
Para Llambas (1997) procuran vencer la resistencia (del deudor) mediante una presin
psicolgica que lo mueva a cumplir, para detener la acumulacin incesante de una deuda
que pueda llevarlo a la ruina. (p. 43)
En esta clase, pueden presentarse dos casos:
Primer Caso. Cuando el monto fijado por el juez, queda sujeto a revisin. Es decir, que
el juez -en base al comportamiento y a la demora del deudor- puede aumentar el monto
de no cumplirse la obligacin, o por el contrario, reducirlo o eliminarlo luego de haberse
cumplido.
Segundo Caso. Cuando el monto fijado por el juez, desaparece completamente luego del
cumplimiento de la obligacin, es decir, que la astreinte no llega a ejecutarse. En este
caso solo quedara un probable resarcimiento por daos y perjuicios.
A juicio de los hermanos Mazeaud (1969), son las Astreintes de menor eficacia, porque:
El deudor sabe que el da en que se decida a cumplir no ser condenado a
otra cosa que reparar el dao causado. Por qu se apresurar a cumplir el

deudor? () Sabe que la conminacin es una simple amenaza que no ir

seguida de ejecucin (p. 222-223).

B. ASTREINTES DEFINITIVAS.- Tienen una finalidad sancionatoria. Segn gran

parte de la doctrina, son las de mayor eficacia. El monto y la periodicidad de su aumento
son pre-fijados por el juez, sin posibilidad de revisarse posteriormente.
Se debe precisar que en esta modalidad tambin existe una finalidad conminatoria (pues
es una medida contra la resistencia del deudor) pero la diferencia radica en que el monto
de la Astreinte no podr ser reducido o eliminado, por ello se configura como una sancin
hacia la demora del deudor. Para los hermanos Mazeaud (1969), de esta forma el deudor
conoce as el precio de su desobediencia. (p. 222)
Moisset De Espans (1994) menciona que: constituyen una forma de sancin
disciplinaria que est dentro de la facultad de imperio de los magistrados (p. 468).

VII. CAMPO DE APLICACIN

En sentido estricto, las astreintes tienen por finalidad el cumplimiento de un deber jurdico
motivado por resolucin judicial. De ah su aplicabilidad hacia todo tipo de obligaciones.
Ren Demogue menciona con acierto (1931) que les astreintes () peuvent tre
prononces pour toutes les obligations contractuelles: qu'il s'agisse de donner, de faire
ou de ne pas faire (p. 546). 9 Aunque en algunas (obligaciones de dar), como se ver
ms adelante, no sea tan efectivo.
Se empezar nombrando algunos conceptos de obligacin, ya que precisamente sobre sus
clases analizaremos la mayor o menor eficacia de las Astreintes.
La obligatio, segn el clsico concepto mencionado en el Cuerpo del Derecho Civil
Romano (1897) est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei

[Las astreintes () pueden ser pronunciadas a todas las obligaciones contractuales: ya sean de
dar, hacer o de no hacer].
9

secundum nostrae civitatis iuria.

10

(p. 101) Pero este concepto, aunque ha conservado

su esencia, se ha ido adaptando segn el transcurso del tiempo.

Barassi (1955) menciona que la obligacin es:
() una relacin jurdica merced a la cual el sujeto activo (acreedor) se
asegura, en su propio inters, el cumplimiento de una determinada
prestacin por el sujeto pasivo (deudor), necesaria para que el acreedor
pueda conseguir una determinada utilidad. (p. 115-116)
Para Carbonnier (1971) la obligacin:
() se concibe, en su esquema ms simplista, como un vnculo jurdico
existente entre dos personas, y en cuya virtud una de ellas debe hacer algo
en favor de la otra. (p. 83)
La obligacin, es entonces, una relacin jurdica en la cual intervienen dos partes que se
encuentran unidas, implicando que una de ellas (deudor) deba realizar una prestacin en
favor de la otra (acreedor).
Ahora analizaremos la aplicacin de las astreintes sobre sus clases:
A. OBLIGACIONES DE DAR.- En esta clase, las astreintes no presentan mayor
eficacia. Ello se debe a que en caso de presentarse incumplimiento por parte del deudor,
la ejecucin puede forzarse a su total cumplimiento o puede ser suplida de forma directa
por decisin judicial.
Pero esto no significa que las astreintes carezcan de utilidad, sino que otros mtodos se
presentan como ms efectivos y cumplen el mismo fin en menor tiempo.
A modo de ejemplo, pensemos en la obligacin de dar suma de dinero. Tericamente
podra aplicarse la astreinte, pero sera contraproducente usar una suma de dinero como
medio conminatorio para pagar otra suma de dinero, sin importar lo elevado de su cuanta.
Por ello, en este caso, el embargo se muestra como el medio idneo para la satisfaccin
de la obligacin.

[Es el vnculo jurdico por el cual somos constreidos a pagar alguna cosa segn las leyes de
nuestra ciudad].
10

10

B. OBLIGACIONES DE HACER.- En esta clase, especialmente en las obligaciones no

fungibles, las astreintes presentan su mayor eficacia.
En las obligaciones fungibles, su aplicacin es posible pero no es tan eficaz como podra
ser la ejecucin por parte de un tercero, que es el medio idneo.
En las obligaciones no fungibles, su aplicacin resulta necesaria, pues al ser el deudor el
nico que puede cumplir la obligacin, la astreinte es un medio eficaz para vencer su
resistencia y lograr la ejecucin in natura de la obligacin.
Sin embargo, Osterling (2001) -citando a Borda- menciona que en esta clase de
obligaciones, es necesario establecer algunas excepciones:
No sern aplicables () cuando resulte repugnante al sentimiento jurdico
la utilizacin de cualquier medio de compulsin sobre el deudor para
obligarlo a cumplir. Tal es el caso del literato, el escultor, el pintor, que ha
prometido hacer una obra: no pueden ser compulsados a entregarla ni
siquiera cuando a juicio del acreedor est concluida a su satisfaccin, porque
el artista es el nico juez de que ella est o no concluida. De igual modo, no
es aceptable obligar a un mdico a tratar a un enfermo o a un abogado a
defender un pleito por medio de las astreintes. Se trata de obligaciones que
no pueden cumplirse cabalmente si el deudor no lo hace de buena voluntad
(p. 281).
C. OBLIGACIONES DE NO HACER.- En esta clase las astreintes tambin presentan
utilidad aplicativa. Su utiliza especialmente cuando la obligacin consiste en la
abstencin u omisin progresiva de una serie de determinados comportamientos por parte
del deudor.

VIII. COMPARATIVA
Debido a la similitud de las Astreintes con otras figuras, se considera oportuno realizar
un anlisis de cada una de ellas, enumerando sus diferencias.
A. DAOS Y PERJUICIOS

11

Inicialmente en la jurisprudencia francesa se confunda las astreintes con los daos y

perjuicios. Algunos autores, como Colin y Capitant (1924) la consideraban inserta dentro
de estos ltimos, de la cual decan era una deformacin (p. 58).
Henri Lalou (1928) explica la concepcin de las astreintes en la jurisprudencia de aquella
poca:
[L'astreinte], telle que la conoit la jurisprudence, prsente donc une doble
face: tantt c'est une allocation de dommages-intrts destine rparer un
prejudice futur, et alors elle est ferme de telle sorte qu'elle ne peut tre ni
remise ni renforce aprs coup. Tantt elle est considre, comme une voie
de contrainte, et alors elle est conminatoire, de telle sorte qu'elle peut tre
remise si le dbiteur sexcute, ou renforce s'il persiste ne pas s'excuter.
11

(p. 41-42)

Como se aprecia en el texto anterior, las astreintes posean una dualidad aplicativa: como
mtodo para reparar el dao causado o por causarse- y, como mtodo compulsivo para
asegurarse el cumplimiento de una obligacin.
Debe mencionarse que parte de esta confusin radicaba en la falta de una norma positiva
que orientara sobre la finalidad de las astreintes, as como tambin uniformizara su
aplicacin por parte de los jueces. stas son finalmente incorporadas al Cdigo de
Procedimientos Civiles el 5 de julio de 1972, mediante la Loi n 72-626.
Ahora se enumerarn las diferencias:
Primera. En la indemnizacin por daos y perjuicios debe existir -naturalmente- un dao
y para su aplicacin ste debe probarse. Las Astreintes no requieren la existencia de un
dao y su aplicacin depender del juez.
Segunda. La indemnizacin daos y perjuicios, tiene por finalidad la compensacin del
dao causado por el incumplimiento de la obligacin o la demora en la ejecucin de la
misma. Las astreintes tienen por finalidad conminar al deudor al pronto cumplimiento de
la obligacin, evitando as el dao o posible dao- que la demora causara al acreedor.

11

[La astreinte, tal y como se le concibe en la jurisprudencia, presenta una doble cara: a veces es una
asignacin de daos y perjuicios destinada a reparar un perjuicio futuro, y entones permanece firme de
tal manera que no puede ser reducida o aumentada posteriormente. A veces es considerada como una
va de compulsin, y entonces es conminatoria de tal manera que se puede reducir si el deudor ejecuta la obligacin- o aumentar si persiste en no ejecutarla].

12

Tercera. La indemnizacin de daos y perjuicios, como ha expresado Agustn R. Cceres

(2001), trae aparejada una modificacin de la prestacin originaria, cuando media
inejecucin y entra en subsidio de la prestacin incumplida, mientras que las Astreintes
tienden al cumplimiento especfico in natura- de esa prestacin. (p. 318)
Cuarta. En la indemnizacin daos y perjuicios, el monto de la compensacin debe ser
proporcional al dao causado y bajo ningn forma puede excederlo. En las astreintes, por
el contrario, puede exceder el dao (si lo hubiera) y adems depender de tres motivos:
el monto base, la periodicidad de su incremento y el tiempo que el deudor demore en
cumplir la obligacin. Aunque, en todo caso, ste quedar sujeto a la discrecionalidad y
revisin del juez.
Como complemento a lo anterior, mencionaremos uno de los dictmenes de la Corte de
Casacin Francesa (Cour de cassation, chambre civile 1, du 20 octobre 1959, 57-10110),
que indic lo siguiente:
[Lastreinte] () mesure de contrainte entirement distincte des dommagesintrts, et qui n'est en dfinitive qu'un moyen de vaincre la rsistance
oppose l'excution d'une condamnation, n'a pas pour objet de compenser
le dommage n du retard () 12

B. CLUSULA PENAL
Si bien las diferencias entre la Clusula Penal y las Astreintes son mucho ms notorias
que las existentes entre los Daos y Perjuicios y estas ltimas, se estima conveniente
distinguirlas.
Para R. Pothier (1821) la Clusula Penal es aquella:

12 [La astreinte es una medida

coercitiva totalmente distinta a los daos y perjuicios, que en definitiva

es una forma de vencer la resistencia opuesta a la ejecucin de una sancin y no tiene por objeto
compensar el dao originado en la demora].

13

Qui nat () d'une convention par laquelle une personne, pour assurer
l'excution d'un premier engagement, s'engage, par forme de peine,
quelque chose, en cas d'inexcution de et engagement 13 (p. 313-314).
En nuestro ordenamiento jurdico, se encuentran descritas en el Cdigo Civil, que al
respecto es bastante descriptivo:
Art. 1342.- El pacto por el que se acuerda que, en caso de incumplimiento,
uno de los contratantes queda obligado al pago de una penalidad, tiene el
efecto de limitar el resarcimiento a esta prestacin y a que se devuelva la
contraprestacin, si la hubiere; salvo que se haya estipulado la
indemnizacin del dao ulterior.
En este ltimo caso, el deudor deber pagar el ntegro de la penalidad, pero
sta se computa como parte de los daos y perjuicios si fueran mayores.
Sobre esta base dogmtico-legal enumeraremos las diferencias:
Primera. La clusula penal tiene origen en el acuerdo entre dos o ms partes, quienes
manifiestan su aquiescencia a incorporarlas. Las Astreintes tienen un origen netamente
jurisdiccional, pues son impuestas por un juez.
Segunda. La clusula penal puede ser fijada a favor de un tercero. Las astreintes
nicamente pueden ser fijadas en beneficio del acreedor.
Tercera. La clusula penal puede consistir en una obligacin de dar, hacer o no hacer.
Las astreintes siempre sern de carcter pecuniario.

VIII. LEGISLACIN EXTRANJERA

Desde su aparicin jurisprudencial en la Francia del siglo XIX, las Astreintes han sido
incorporadas con ciertas variaciones y en algunos casos con otros nombres- por diversos

[Que nace () de un acuerdo en virtud de la cual una persona, a fin de asegurar el cumplimiento
de una primera obligacin, se compromete, en forma de pena, a alguna cosa en caso de que no se
ejecute dicha obligacin].
13

14

sistemas jurdicos, no solo de Europa sino tambin de Amrica latina. A continuacin se

analizarn los principales.

A. FRANCIA
En el sistema jurdico francs, se encuentran establecidas en el Code des procdures
civiles d'excution. Este articulado -actualmente en vigencia- fue incorporado por la
Ordonnance n 2011-1895 du 19 dcembre 2011, relativa a la parte legislativa del cdigo
de procedimientos civiles de ejecucin, que abrog la Loi n 91-650 du 9 juillet 1991, en
cuya seccin sexta se encontraban originalmente las disposiciones sobre las astreintes.

En el sistema jurdico francs, las astreintes proceden principalmente a pedido de parte,

pero tambin se posibilita su aplicacin de oficio. Incluso se prev que un juez pueda
imponerlas a las resoluciones de otro juez.

15

Se clasifican en provisionales y definitivas, con las caractersticas ya mencionadas

anteriormente. Las astreintes definitivas solo pueden aplicarse ulteriormente a la
imposicin de una astreinte provisional y por un periodo que debe especificarse.
Sobre liquidacin de la astreinte, se tendr en cuenta el comportamiento del deudor y
podr suprimirse si la demora se debi a una causa externa y ajena a su voluntad; en todo
caso -como es propio de esta figura- se deja al poder de apreciacin del juez.

B. BLGICA
Las astreintes se encuentran normadas en el vigsimo tercer captulo de la 4 parte del
Code Judiciare belga.

16

En la legislacin belga, las astreintes solo proceden por requerimiento de la parte

interesada, quien es nica beneficiaria.
No pueden imponerse cuando la condena recaiga sobre la ejecucin de contratos de
trabajo o sobre el pago de sumas dinerarias. Sobre este ltimo punto ya se mencion
anteriormente que existen otros medios de mayor eficacia.
Sobre la cuanta, se advierte que se fija de dos formas: en un monto global o en una
cantidad fija que ir incrementado con el devenir del tiempo. En la primera forma es
17

evidente que se desvirta la naturaleza de la astreinte, pues una de sus caractersticas es

la progresin y al limitarla a un monto esttico se pierde el factor psicolgico que conmina
al deudor bajo la amenaza de un incremento desmedido que afecte considerablemente su
patrimonio. En la segunda forma, la astreinte es mucho ms til para el propsito que
persigue.
Se posibilita tambin al juez determinar el monto lmite al que puede llegar la astreinte,
es decir, que de considerarlo oportuno puede establecer la cifra mxima y ponerle fin a la
progresin. Esto -como tambin se mencion- es necesario, pues la astreinte no puede
perpetuarse en el tiempo y de no surtir efecto debe ejecutarse.
Junto con la limitacin pecuniaria, se prev otra de carcter temporal. El legislador belga
ha considerado que, transcurridos seis meses de la imposicin de la astreinte, dejar de
tener efecto. Este plazo establecido puede interrumpirse si el deudor se encuentra algn
impedimento legal o si se hallase incapacitado total o parcialmente para cumplir su
obligacin principal.
Finalmente, se prohbe la aplicacin de las astreintes si el acreedor se encontrara en estado
de quiebra.

C. ARGENTINA
En Argentina, las Astreintes se encuentran reguladas en el artculo 804 del Cdigo Civil
y Comercial y en el artculo 37 del Cdigo Procesal Civil y Comercial. Operan bajo el
nombre de sanciones conminatorias.

Artculo 804.- Sanciones conminatorias. Los jueces pueden

imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplen
deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las
condenas se deben graduar en proporcin al caudal
econmico de quien debe satisfacerlas y pueden ser dejadas
sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y
justifica total o parcialmente su proceder.

18

Art. 37.- Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones

pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las
partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del
litigante perjudicado por el incumplimiento.
Podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros, en los
casos en que la ley lo establece.
En ambos cdigos, las astreintes se establecen como una facultad de los jueces y
tribunales para hacer efectivos sus mandatos y los deberes jurdicos impuestos en sus
resoluciones.
Se establece la posibilidad de aplicar astreintes a un tercero, caracterstica propia de otras
figuras como la clusula penal.
El monto se fijar en relacin al caudal econmico de quien no cumple lo impuesto y de
justificar su proceder podr reducirse o dejarse sin efecto.
Finalmente, hay que mencionar que no se establece la diferencia con la indemnizacin
por daos y perjuicios.

D. URUGUAY
Las Astreintes se encuentran reguladas en el artculo 374 del Cdigo General del
Proceso Uruguayo. Se les denomina medidas de conminacin o astriccin.

Art. 374.- Conminaciones econmicas y personales

374.1 En cualquier etapa del proceso y para el
cumplimiento de sus providencias, el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, podr adoptar las medidas de
conminacin o astriccin necesarias, cualquiera sea el
sujeto a quien se impongan las mismas.
374.2 Las conminaciones econmicas se fijarn por el
tribunal en una cantidad en dinero a pagar por cada da que
demore el cumplimento, teniendo en cuenta el monto o la
19

naturaleza del asunto y las posibilidades econmicas del

obligado, de tal manera que signifiquen una efectiva
constriccin psicolgica al cumplimiento dispuesto.
El tribunal podr, en cualquier momento, de oficio o a
pedido de parte, aumentar, moderar o suprimir la
conminacin establecida.
El tribunal, de oficio o a solicitud de cualquier interesado,
una vez transcurrido un plazo prudencial, dispondr que la
oficina actuaria realice la liquidacin de las mismas, que se
notificar al obligado al pago, quien podr impugnarla ante
el tribunal en el plazo de tres das, cuya decisin ser
irrecurrible.
Una vez firme la liquidacin, su testimonio constituir
ttulo

de

ejecucin

contra

el

obligado

al

pago,

comunicndose a la Suprema Corte de Justicia.

Su producido beneficiar por partes iguales a la contraparte
del conminado y a un Fondo Judicial que ser administrado
por la Suprema Corte de Justicia, estando legitimado para
perseguir su cobro cualquiera de los beneficiarios.
La sancin ser independiente del derecho a obtener el
resarcimiento del dao.
En el sistema jurdico uruguayo, se prev la posibilidad de aplicar las astreintes en
cualquier etapa del proceso e incluso a terceros. No se menciona, sin embargo, si proceden
de oficio o a pedido de parte, como si se hace en la parte relativa a su revisin y
liquidacin.
Para fijarlas se tendr en cuenta la naturaleza de cada caso y la capacidad econmica de
quien incumple la obligacin.
Finalmente, una vez liquidadas, el monto se dividir entre la parte beneficiada y un fondo
judicial administrado por la Corte Suprema de la Nacin. Aqu se advierte una
caracterstica propia de la multa procesal, pues las astreintes benefician nicamente a la
parte afectada con el incumplimiento.
20

E. PORTUGAL
Las astreintes se encuentran tipificadas en el artculo 829-A del Cdigo Civil de Portugal.
Fueron introducidas por el Decreto-Lei 262/83. Se les denomina sano pecuniria
compulsria.

La aplicacin de las astreintes se restringe a las obligaciones de hacer no fungibles, es

decir, aquellas que nicamente el deudor puede cumplir. Aqu las astreintes presentan su
mayor eficacia.
Adems, se establece una excepcin: no se aplicarn a aquellas obligaciones cuya
prestacin sea de carcter cientfico o artstico.
No se ha limitado el monto o su periodo de extincin, as como tampoco su posible
reduccin o supresin en base al comportamiento del deudor. Se considera que estos
criterios se han dejado a la discrecionalidad del juez.
Finalmente, el importe de la astreinte se dividir entre el acreedor y el Estado.

XI. ASTREINTES EN EL PER

Las astreintes no han sido incorporadas en nuestro sistema jurdico. Sin embargo, en el
Cdigo Procesal Civil, dentro de las facultades coercitivas del juez se puede encontrar
cierta similitud con esta figura de origen francs.
21

Artculo 53.- En atencin al fin promovido y buscado en el

Artculo 52, el Juez puede:
1. Imponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la
parte o quien corresponda, cumpla sus mandatos con arreglo al
contenido de su decisin.
La multa es establecida discrecionalmente por el Juez dentro de
los lmites que fija este Cdigo, pudiendo reajustarla o dejarla sin
efecto si considera que la desobediencia ha tenido o tiene
justificacin; y
2. Disponer la detencin hasta por veinticuatro horas de quien
resiste su mandato sin justificacin, produciendo agravio a la
parte o a la majestad del servicio de justicia.
En atencin a la importancia y urgencia de su mandato, el Juez
decidir la aplicacin sucesiva, individual o conjunta de las
sanciones reguladas en este Artculo.
Las sanciones se aplicarn sin perjuicio del cumplimiento del
mandato.
En el primer inciso del artculo mencionado, se faculta al juez para imponer multas
destinadas al cumplimiento de sus mandatos. Como las astreintes, estas multas son
pecuniarias y progresivas.
Puesto que este artculo guarda relacin directa con el anterior y as se menciona
expresamente (Artculo 52), se entiende que la multa impuesta por el juez persigue el fin
de preservar una adecuada y correcta conducta procesal. Pero, advertimos que se
establece tambin como finalidad el cumplimiento de sus mandatos con arreglo al
contenido de su decisin, por ello nada impide que sean utilizadas para la ejecucin de
obligaciones.

22

En el siguiente prrafo se dispone la discrecionalidad de esta multa, es decir, se deja la

posibilidad de una posterior modificacin o supresin segn el criterio del juez, como
tambin ocurre con las astreintes. 14
En el segundo inciso se prev la prisin civil, pero esto no guarda relacin con la figura
materia de este trabajo.
Por estas consideraciones y, segn nuestro parecer, en este artculo se encuentran
presentes elementos de la astreinte y de la multa procesal.
No obstante, tambin hay elementos que las distinguen, uno de ellos es el destino de la
multa. En el artculo citado es un ingreso del Poder Judicial, mientras que en las astreintes
favorece al acreedor.
Otro elemento distintivo es el monto a fijar. En la multa se restringe a los lmites del
cdigo y opera bajo la unidad de referencia procesal, en la astreinte se fija en relacin con
el caudal econmico del deudor.
Finalmente, mencionaremos que la multa es aplicable a terceros, mientras que la astreinte
solo se puede aplicar al deudor.
Ahora, como se ha analizado en el presente trabajo, las astreintes constituyen medidas
eficaces para el cumplimiento de los deberes jurdicos motivados por resolucin judicial,
especialmente de las obligaciones.
Por ello consideramos que deben incluirse y aplicarse en nuestro ordenamiento jurdico,
pues son un medio efectivo para el cumplimiento de las sentencias que no es incompatible
con otras medidas que pudieran tener el mismo fin.
Para efectos de lo considerado, se propone modificar el artculo 53 del Cdigo Procesal
Civil.
Analizaremos la modificatoria:
Primero. Establecer las astreintes bajo el nombre de medidas conminatorias. stas sern
de carcter pecuniario y progresivo. Se considera necesario que puedan ser aplicadas a

Aqu evidenciamos una contradiccin con el artculo 420 del mismo texto legal, relativo a las
multas:() la multa es ingreso propio del Poder Judicial. EN NINGN CASO PROCEDE SU
EXONERACIN.
14

23

pedido de parte y de oficio, ello no es contradictorio porque el juez es quien finalmente

decidir.
Segundo. Otorgarles el carcter discrecional. Esto significa que podrn ser objeto de
revisin por parte del juez, ya sea para aumentarlas, disminuirlas o suprimirlas.
Esta caracterstica, tambin significa que el juez considerar su aplicacin segn cada
caso y cuando sean el medio ms adecuado y efectivo, por ello no entrarn en conflicto
con los medios ya previstos en nuestra legislacin.
Tercero. Destinar el importe ntegramente a la parte perjudicada, diferencindola de la
multa, cuyo importe es ingreso del poder judicial.
Cuarto. Mencionar expresamente que su aplicacin ser sin perjuicio de un posible
resarcimiento por daos y perjuicios.
Quinto. Conservar la multa procesal, destinada al cumplimiento de la conducta procesal
de las partes o de los terceros intervinientes.

FACULTADES COERCITIVAS DEL JUEZ

ARTCULO ORGINAL

MODIFICACIN PROPUESTA

24

25

XI. CONCLUSIONES
En nuestro ordenamiento, por diversos factores, las sentencias no llegan a hacerse
efectivas. Los medios previstos para su ejecucin no logran vencer la resistencia del
obligado.
Frente a esta situacin de inseguridad jurdica, es necesario implementar medidas
destinadas a solucionar el problema.
Una de estas medidas es la incorporacin de las astreintes, figura que se origin en la
jurisprudencia francesa como un medio para vencer la resistencia del deudor, pero
tambin como una forma de resarcir los daos y perjuicios causados por la demora. Es
decir, tenan una dualidad aplicativa.
Aunque luego se desvincul de los daos y perjuicios y adquiri su definicin actual, es
decir: medidas conminatorias de carcter pecuniario que, a pedido de parte o de oficio, el
juez impone a razn de tanto por da o cualquier otro periodo y cuya finalidad es vencer
la resistencia del deudor en el cumplimiento de lo obligado.
Su incorporacin y posterior aplicacin en nuestra normativa es necesaria debido a que
pueden ser un medio eficiente en el cumplimiento de las sentencias.
Adems no generan confusin con otras figuras y debido a su discrecionalidad, no son
incompatibles con los dems medios previstos para el mismo fin.

XII. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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LEGISLACIN
Code des procdures civiles d'excution (Francia)
Code Judiciare (Blgica)
Cdigo Civil (Per)
Cdigo Procesal Civil (Per)
Cdigo Civil (Portugal)
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (Argentina)
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (Argentina)
Cdigo General del Proceso (Uruguay)
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JURISPRUDENCIA
Argentina:
Corte Suprema de la Nacin. Repblica Argentina. Dictamen. Expediente B. N 837.
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Francia:
Cour de Cassation. Section Civile. Roydet-Nervaux. Du 20 juillet 1812.
Cour de cassation. Chambre Civile. 57-10110. Du 20 octobre 1959.

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