Delitos Financieros

El termino delito financiero se refiere, en trminos generales, a cualquier delito, no

violento que da lugar a una perdida econmica. Estos delitos, por lo tanto,
comprenden una amplia gama de actividades ilegales, incluidos el fraude, pnico
financiero, informacin privilegiada, etc.
Los delitos financieros incluyendo cheques y depsitos fraudulentos son uno de
los ms grandes retos que encaran hoy en da las instituciones de negocios y
financieras. Los delincuentes financieros profesionales han venido incrementando
su habilidad y sofisticacin, gracias a los avances en la tecnologa disponible, tales
como las computadoras personales, scanner y fotocopiadoras de color.
Se ha estimado que las prdidas anuales debido a depsitos y cheques
fraudulentos montan miles de millones de dlares. Las prdidas continan
creciendo constantemente a medida que los delincuentes continan buscando
formas de vida mediante la comisin de fraudes. Para el consumidor, la cantidad
de ansiedad inconveniencias causadas por la necesidad de resolver problemas
con contadores, comerciantes locales as como posibles repercusiones a los burs
de crdito, pueden ser considerables. Estos delitos tambin afectan a los
consumidores al incrementarse los honorarios que tienen que pagar a los bancos
debido a que los bancos tienen que contratar especialistas sobre riesgos de
identificacin y comprar software especializado para protegerse de futuras
prdidas.

CARACTERSTICAS DE LOS DELITOS FINANCIEROS

1. Son delitos no violentos que dan lugar a prdidas econmicas.
2. Son complicados a raz de los adelantos rpidos en la tecnologa.
3. Generalmente no son denunciados, ya que las instituciones optan por resolver los
incidentes internamente.
4. Existe la percepcin de que se encuentran entre los delitos de mas rpido
conocimiento.
5. Producen perdida de credibilidad de las instituciones.
6. Constituyen una amenaza a largo plazo, para el desarrollo de la economa
del
pas.
7. Las repercusiones en pases desarrollados, quizs sean mas fcil de contener, por
el tamao de sus economas, en cabio en los pases en desarrollo es mayor, y la
capacidad de los gobiernos es limitada.
8. La complejidad dificulta la tipificacin de las conductas delictivas

Bien Jurdico Tutelado En los Delitos Financieros

EL SISTEMA CREDITICIO
El Derecho Penal no protege del todo contra lo que pueda intuirse de la
denominacin utilizada por el Cdigo Penal, el funcionamiento del sistema
crediticio y financiero, pues este sistema puede perjudicarse por muchas razones
sin que el Derecho Penal tenga que intervenir por ello. Como lo seala el profesor
Garca Cavero, que el sistema crediticio y financiero pueda reforzarse con la
sancin penal o desprestigiarse si hay una absoluta impunidad, esas no son

funciones que legitime al Derecho Penal. Si aceptamos que este tipo de delitos lo
que se lesiona o pone en peligro es el sistema crediticio y financiero, el inculpado
podra argumentar que su conducta no ha lesionado o puesto en peligro el bien
jurdico protegido y en consecuencia no debera ser condenado, ello en mrito al
principio de lesividad de bienes jurdicos.
En general, en los delitos econmicos, el bien jurdico colectivo tutelado de
naturaleza mediata es el orden econmico, orden que ha sido diseado por la
Constitucin y sobre el cual hemos sealado que gira en torno a la regulacin de
las relaciones econmicas a travs del mercado, reservndose al Estado un nivel
de contralor del ejercicio de las libertades econmicas a fin de evitar las
disfunciones del mercado (p.e. abusos de posicin de dominio, etc.) y as mismo le
otorga una capacidad de intervencin directa, a fin de satisfacer las necesidades
de aquellos sectores que no han podido lograrlo a travs del mercado (carcter
social del rgimen econmico adoptado por nuestra Constitucin). En ese sentido
Tiedemann seala que el objeto de proteccin en los delitos econmicos es el
orden de la economa instituido y dirigido por el Estado, es decir, la economa
nacional en su totalidad y en sus diferentes sectores . Del mismo modo Martos
Nuez refiere: en resumen, el inters estatal en la integridad y mantenimiento del
orden econmico constituye el bien jurdico protegido tcnicamente por el Derecho
penal econmico () . Sin embargo, este bien jurdico por su carcter inmaterial y
difuso, se constituye en el bien jurdico mediato de proteccin por el Derecho
penal econmico, por lo que para efectivizar su proteccin es importante distinguir
y ubicar los objetos de proteccin con funcin representativa, aquellos que al ser
lesionados ponen de manifiesto la puesta concreta en peligro del ordenamiento
econmico. Es por eso que en la dogmtica penal actual a cada grupo de delitos
econmicos se le suele asignar un bien jurdico determinado, que es afectado de
manera directa por la conducta delictiva. Estos bienes jurdicos vendran a ser ()
cada uno de los instrumentos del ordenamiento econmico moderno: la libertad de
competencia, el sistema crediticio, el sistema de inversin de capitales, el sistema
de otorgamiento de subvenciones, etc. . De esta manera queda claro que en el
mbito del Derecho penal econmico, el bien jurdico tutelado de naturaleza
mediata es el propio ordenamiento econmico, y los bienes jurdicos inmediatos u
objetos de proteccin con funcin representativa, estaran constituidos por cada
uno de los sectores que integran y disean dicho ordenamiento.
En este orden de ideas, trataremos de determinar cul es ese bien jurdico
inmediato que es materia de proteccin en los delitos financieros. En la doctrina
nacional se puede verificar que no existe coincidencia absoluta en su
determinacin, as para Bramont-Arias y Garca Cantizano, el bien jurdico
protegido sera el sistema crediticio, fundamentando la intervencin del Estado en
la proteccin de dicho inters social en que el ejercicio en masa de las
operaciones de crdito crea entre los clientes de la banca una comunidad de
intereses, cuya tutela trasciende los lmites de la accin individual y tiende a
conformarse como tutela de un inters colectivo y de orden pblico ; en igual

sentido Abanto Vsquez seala que la proteccin del sistema crediticio a travs de
la tipificacin de los delitos contra el orden financiero y monetario constituye una
novedad del Cdigo Penal ; por su parte Reyna Alfaro, sostiene que en los delitos
financieros, el bien jurdico tutelado est constituido por la estabilidad o
funcionalidad del sistema financiero , dicha posicin es compartida por Salinas
Siccha, que sostiene al referirse al delito de concentracin de crdito, previsto en
el artculo 244 del Cdigo penal, que el bien jurdico tutelado es la estabilidad del
sistema financiero nacional . Por su parte Mazuelos Coello, al referirse al sistema
de proteccin penal del derecho de crdito, refiere que en el caso de los delitos
financieros, el objeto de proteccin est dado por el correcto funcionamiento del
sistema crediticio ; finalmente, Lamas Puccio, no establece con claridad un bien
jurdico comn para todos los delitos financieros, as para la figura de
concentracin crediticia y obtencin indebida de crditos (art. 244 del Cdigo
penal), sin expresar su total acuerdo con ello, refiere que la doctrina dominante
concepta como bien jurdico protegido a los fondos pblicos, luego al referirse al
delito de pnico financiero (art. 249 del Cdigo penal) seala que lo que se
protege a travs de dicha figura tpica es la tranquilidad que necesita un sistema
financiero que opera con fondos pblicos para poder desarrollarse normalmente .
Por otro lado, el autor colombiano Hernndez Quintero, si bien de manera general,
reconoce que en los delitos financieros como el de concentracin crediticia, el bien
jurdico tutelado es el orden econmico social, sin embargo, se puede notar que
dicho autor, en el caso que nos ocupa, ubica como objeto de proteccin inmediato
al funcionamiento del sistema financiero, as al citar un artculo de Enrique Aftalin,
seala que una de las condiciones sine qua non para el adecuado funcionamiento
del orden econmico social es el buen funcionamiento del sistema bancario y
financiero . Por su parte Carrillo Florez y Pinzn Snchez, citando a Carlo Folco,
precisan que el elemento tcnico y econmico de este derecho es el ejercicio
empresarial del crdito, sealando a continuacin que este fenmeno implica
desde el punto de vista penal la existencia de un inters de la sociedad misma en
la proteccin del crdito, pues ella en su calidad de titular del bien jurdico
denominado orden econmico-social, es la principalmente afectada y, por ende,
el sujeto pasivo de las conductas constitutivas de delito que lo amenazan
o lesionan.
Teniendo en cuenta el panorama mostrado en el acpite precedente, nos parece
pertinente precisar que, desde nuestra perspectiva, el bien jurdico que
directamente se protege a travs de la tipificacin de los llamados delitos
financieros es el sistema crediticio , pero el que debe ser entendido desde su
perspectiva estructural y funcional como todo sistema (es decir quienes componen
el sistema y como funciona ste), y no slo restringido a ubicar al crdito como
objeto de proteccin; y es a este tema que nos abocaremos a continuacin.
El Texto Legal:
Articulo 244 Concentracin Crediticia Ilegal

El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de

Administracin, miembro de comit de crdito o funcionario de una institucin
bancaria, financiera u otra que opere con fondos del pblico que, directa o
indirectamente, a sabiendas, apruebe crditos, descuentos u otros financiamientos
por encima de los lmites operativos establecidos en la ley de la materia, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos
y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa.
En caso de que los crditos, descuentos u otros financiamientos a que se refiere el
prrafo anterior sean otorgados a favor de directores o trabajadores de la
institucin, o de personas vinculadas a accionistas de la propia institucin
conforme a los criterios de vinculacin normados por la Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, el autor
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez
aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa.
Si como consecuencia de la aprobacin de las operaciones sealadas en los
prrafos anteriores, la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones resuelve la intervencin o liquidacin de la
institucin, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho
ni mayor de doce aos y trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dasmulta.
Los beneficiarios de las operaciones sealadas en el presente artculo, que hayan
participado en el delito, sern reprimidos con la misma pena que corresponde al
autor."
Bien

Jurdico

Tutelado: Sistema

Crediticio

Sujetos:
Activos: son el director, gerente, administrador, representante legal o funcionario
de una institucin bancaria, financiera u otra que opere con fondos del pblico.
Pasivo: la colectividad.
Pena: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de diez aos y con trescientos sesenticinco a setecientos treinta das-multa.
Si como consecuencia de ello la institucin incurre en la situacin de insolvencia.

Sern reprimidos con la misma pena los beneficiarios del Crdito que hayan
participado en el delito.
COMENTARIO:
Este delito es un tpico ejemplo de la funcin simblica del Derecho pe nal. Segn
esto, se han creado estos tipos penales de cara a personas que disf rutan de un
cierto nivel econmico, pero la realidad demuestra la imposibilidad de aplicar tales
tipos, en atencin a los requisitos exigidos en el tipo objetivo, los cuales muy
difcilmente podrn darse en su totalidad. As, por el ejemplo, se exige la
aprobacin de crditos u otros financiamientos por encima de los lmites
legales: que stos sean en favor de personas vinculadas a los accionis tas de
la propia institucin; adems de que la institucin incurra en insolven cia.
Se ocasiona en estos casos un dao, no slo econmico, sino
tambin moral, que ser, incluso mas grave que aqul, ante la frecuente
impunidad de tales hechos, donde tiene lugar una verdadera burla a la ley.
Como contrapartida, se produce un fcil enriquecimiento de las personas que
realizan los hechos tipificados en la ley, lo cual va a desanimar al ciudadano
correcto.
El Texto Legal:
Artculo 245.-

Ocultamiento, omisin o falsedad de informacin

El que ejerce funciones de administracin o representacin de una institucin

bancaria, financiera u otra que opere con fondos del pblico, que con el propsito
de ocultar situaciones de liquidez o insolvencia de la institucin, omita o niegue
proporcionar informacin o proporcione datos falsos a las autoridades de control y
regulacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco dasmulta.
Bien

Jurdico

Tutelado:

Sistema

Crediticio

Sujetos:
Activo: El director, gerente, administrador, representante legal o funcionario de
una institucin bancaria, financiera u otra que opere con fondos del publico.
Pasivo: La Colectividad
Tentativa Consumacin:
El delito se consuma con la omisin, o negativa de proporcionar informa cin o
proporcionando dalos falsos. En este ltimo supuesto proporcionar datos
falsos se admite la tentativa mas no en la negativa, omisin.
Pena: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
seis aos y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa.
COMENTARIO:
Este artculo sanciona en trminos generales, aquella conducta por la que se
incumple un deber especfico de informacin al rgano de control de instituciones
financieras que operan con fondos del pblico, en nuestro caso la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Pensiones. El
incumplimiento puede darse negando proporcionar la informacin, omitiendo su
presentacin u ofreciendo informacin falsa.
En la medida que este delito sanciona lo que vendra a ser una forma de
incumplimiento de la labor de informacin a la SBS, el legislador a dispuesto como
sujeto activo del delito a quienes por razn del cargo son los responsables de
cumplir con dicho deber.
Se menciona expresamente al director, gerente, administrador y representante
legal, en un primer grupo, por cuanto en su condicin de representantes y
administradores de la entidad financiera, son ellos quienes actan por cuenta de
sta y, en consecuencia, son los obligados con carcter general al cumplimiento
de los requerimientos que la SBS realice.
Adicionalmente, se menciona a los miembros del Consejo de Administracin, de
Vigilancia y del Comit de Crdito, los cuales son los encargados de asegurar el
correcto desempeo de la misma, y es a ellos a quienes les corresponde
garantizar una plena situacin de solvencia que garantice con ello una adecuada
gestin de los fondos del pblico, dado que de esto depende en gran medida el
equilibrio del sistema financiero, que viene a ser el objeto especfico de proteccin
de este delito.
Finalmente, se menciona al funcionario de la institucin, terminologa que no
puede ser entendida en trminos genricos, es decir, relativa a cualquier
funcionario; sino que debe entenderse en cuanto que alude a otro funcionario de la
institucin diferente a los mencionados que por razn de su cargo est en
condiciones objetivas de poder proporcionar la informacin que es requerida por el
rgano de control. Es as, que depender de la estructura organizativa de cada
institucin el determinar la existencia de un concreto funcionario a quien le
corresponde proceder a brindar la informacin relativa a sus estados financieros.

Por lo tanto, la definicin del sujeto activo en este delito vendra determinada
exclusivamente por la funcin que desarrolle dentro de la institucin, lo que
determinar en l su capacidad para cumplir con el deber especfico de informar,
de ah que el eventual incumplimiento de dicha labor, siendo
quien organizativamenteest en la exigencia de cumplirla sustentar en l su
responsabilidad por el delito.
Los auditores no ejercen representacin alguna de la entidad financiera o
bancaria, en relacin a la cual se limitan a prestar un determinado servicio como
profesional independiente. El auditor interno es un funcionario de la entidad, en la
medida en que forma parte de su estructura organizativa, pero en el mbito de las
funciones que ejerce se limita a realizar una labor de supervisin y control de las
operaciones contables que otro funcionarios han realizado; en el ejercicio de dicha
supervisin, el auditor no ejerce representacin legal ni administracin de la
entidad, slo controla lo que otros hacen.
La labor de auditora no es el deber de informar sobre la situacin econmica de la
entidad financiera o bancaria, porque dicha situacin no es definida por el auditor,
a quien slo le corresponde controlar si el reflejo contable es el correcto y
adecuado. Al auditor nunca le se podr exigir informar sobre el grado de solvencia
o liquidez de la entidad, ya que no es el funcionario para desarrollar esa labor
informativa, por lo que resulta imposible que pueda negarse, incumpla o falsifique
informacin que no le puede ser solicitada por el rgano de control.
Lo sealado anteriormente resulta claro respecto del auditor externo el cual no
ejerce representacin ni forma parte de la administracin de la entidad financiera o
bancaria, es ms no forma parte de ella; tan solo se limita a prestar un
determinado servicio como profesional independiente que es; por lo tanto, la
informacin requerida por el rgano de control (SBS) no puede ser exigida a un
tercero.
En cuanto al auditor interno al formar parte de la estructura organizativa de la
entidad financiera o bancaria pudiera llevar a confusin sobre su actuacin; sin
embargo, en el mbito de sus funciones se limita a realizar una labor de
supervisin y control de las operaciones contables que otros, tambin funcionarios
de estas entidades realizan. Si el auditor interno desnaturalizara su funcin de
funcionario independiente al actuar como parte de la administracin de la entidad
habra que sancionarlo dentro de este supuesto, es decir por formar parte de la
administracin, pero no como auditor propiamente dicho.
El auditor jams podr ser requerido oficialmente por el rgano de control para
informar sobre el estado econmico de una entidad financiera o bancaria, por
cuanto l, desde un punto de vista fctica, carece de dicha informacin, a la que
tiene acceso slo una vez que se requiere supervisar la labor que a este respecto
han realizado aquellos funcionarios a los que realmente les compete documentar
dicha situacin; en tal sentido, no puede aplicarse el tipo penal del artculo 245
del CP a los auditores, dado que no puede llegar a realizar la conducta tpica
descrita en dicho artculo.

Cabe sealar que las Normas Internacionales de Auditora son de aplicacin

obligatoria en el Per. La Declaracin Internacional sobre Prctica de Auditora N
1004 para las instituciones financieras seala la responsabilidad del directorio y la
administracin, respecto a la preparacin de los estados financieros; la
presentacin a la autoridad supervisora de la informacinfinanciera; y, del
establecimiento adecuado de procedimientos contables internos.
Finalmente, los auditores no pueden ser considerados sujetos activos de los
delitos contemplados en los artculos 198 y 245 del Cdigo Penal ya que no
tienen el dominio del hecho, ya que no cumplen funciones de direccin o de
gestin en la empresa auditada, ni la representan; y en el caso de los auditores
externos su relacin contractual es independiente. Respecto a la Tesis de la lesin
del deber (en la que es irrelevante quien ejerce el dominio del hecho, sino quien
tiene el deber de proteger el bien jurdico tutelado) los auditores por la naturaleza
de su funcin carecen de capacidad de decisin, de administracin o
representacin de la persona jurdica o entidad bancaria / financiera y no pueden
por tanto ser sujetos activos de los delitos referidos.
La posible actuacin dolosa de los auditores internos o externos debe encuadrarse
dentro de lo establecido en el artculo 25 del Cdigo Penal el cual regula la
complicidad primaria y la complicidad secundaria, segn su grado de participacin
en el hecho punible.