SOLUCIONES LABORALES

SECCIN ESPECIAL

LA PRETENSIN DE REPOSICIN POR EL DESPIDO

LESIVO DE DERECHOS FUNDAMENTALES
Y LA COMPETENCIA DEL JUEZ DE TRABAJO
Alejandro J. NAVARRETE MALDONADO(*)

En el presente artculo se estudia si el juez laboral resulta competente para

atender aquellas pretensiones de reposicin ante un despido lesivo de un de-
EJECUTIVO
RESUMEN

recho fundamental o inespecfico, o si solo pueden ser examinadas estas pre-

tensiones en un proceso constitucional de amparo. En opinin del autor, es
inobjetable que los jueces ordinarios tengan las potestades suficientes como
para hacer valer la Constitucin en mltiples campos, incluso, velando por
su aplicacin en esferas donde el legislador no lo ha previsto.

exigencia probatoria es tan ardua que quiz

PALABRAS CLAVE interponer una demanda de amparo termina
Pretensin / Reposicin / Despido / Derechos siendo un acto de valenta que coloca al borde
fundamentales de la improcedencia.

Recibido : 14/08/2017
Entonces, el presente trabajo es una primera
aproximacin para responder a esa pregunta,
Aprobado : 15/08/2017
con el compromiso de ampliar y mejorar los
argumentos en posteriores ocasiones.
Introduccin
I. El juez de trabajo y la Constitu-
Hace algn tiempo me vena preguntando cin
los jueces de trabajo son competentes para
aquellas pretensiones de reposicin ante un
INFORME ESPECIAL

Conforme a los artculos 38, 51 y 138 de la

despido lesivo de un derecho fundamental o Constitucin, todo juez debe ejercer justicia
inespecfico? Normalmente en esta clase de con arreglo a la Constitucin, optando por
pretensiones se ha optado por acceder a un su prevalencia en caso de discrepancia entre
proceso de amparo, naturalmente, asumiendo una norma con rango de ley y un precepto
las bondades y falencias que este tipo de pro- constitucional.
ceso ofrece. Pero la necesidad de encontrar
una respuesta a mi pregunta va ms por el El juez, entonces, como operador jurdico
modo de afrontar casos difciles, en donde la tiene la ardua misin de tutelar la democracia

(*) Abogado coordinador del rea de litigios laborales del Consorcio Daly, Otero & Falcn - Gonzlez Valdivia & Abogados.
Maestrista de Derecho de Trabajo y Seguridad Social en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Con estudios de pos-
grado en Derecho Social (Laboral Constitucional) por la misma casa de estudios y la Fundacin General de la Universidad de
Salamanca.

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dentro de un estado constitucional los contenidos de principios de la laborales, ms all de ser dere-
de derecho, a travs de la revisin Constitucin. Por lo tanto, ejercen chos sociales, son verdaderos dere-
de diversos casos concretos de cuyo control constitucional y son tam- chos fundamentales. Jorge Toyama(4)
orden fctico se precisa una solucin bin, al aplicar esta figura, jueces expone cuatro (4) razones de rele-
en justicia, pero no en el marco de constitucionales(3). vante valor que nos permite deslizar
una justicia que se agote en la apli- esta afirmacin de modo certero:
cacin silogstica de la Ley, sino de Este modo de operar no es ajeno al
una justicia que sea reivindicadora, juez de trabajo conforme lo resalta (i) Si bien su ubicacin en la Cons-
una justicia material, y para ello es el artculo IV del Ttulo Prelimi- titucin de los principios y dere-
preciso reconocer el carcter posi- nar de la Ley N 29497, Nueva chos laborales (artculos 22 al
tivo de la Constitucin. Ley Procesal del Trabajo (en ade- 29) no se encuentra dentro de su
lante NLPT), disposicin que ade- Captulo I del Ttulo I (De los
Esto quiere decir que la Constitu- ms establece que la interpretacin derechos fundamentales de la
cin constituye una verdadera norma y aplicacin de toda norma jurdica persona), es el artculo 3 el que
jurdica (1) que se engrana entre lo se debe a los principios y preceptos nos lleva a considerar que estos
que Juan Ruiz Manero y Manuel constitucionales. tambin son derechos funda-
Atienza denominan como princi- mentales, cuando aclara que la
pios en sentido estricto, que en resu- La NLPT ha dotado de competencia enumeracin de tales derechos
men constituyen preceptos constitu- a los jueces de trabajo sobre asuntos no es taxativa, aperturando la
cionales de fuerte carga valorativa de relevancia constitucional, y por posibilidad de considerar otros
que determinan acciones o prohibi- ende, vinculados a los derechos fun- derechos como fundamentales.
ciones concretas (es decir, normas damentales. Tal es as que en la enu-
operativas como el mandato de no meracin de su artculo 2 ha reco- (ii) Lo que califica a un derecho
discriminacin), y directrices, con- nocido que son competentes para como fundamental es su rela-
cebidas como normas programti- resolver todas aquellas pretensiones cin con la dignidad y la liber-
cas que necesitan de otras normas que se vinculen con la vulneracin tad de la persona humana, como
que las complementen(2). Atendiendo del mandato de no discriminacin en son los derechos laborales.
a ello, el juez deber en todos los el acceso, ejecucin y extincin de la
relacin de trabajo, la vulneracin de (iii) La Constitucin no establece
casos, armonizar su decisin en el
la libertad sindical, el derecho al tra- ningn trato diferenciado entre
caso concreto, aplicando los precep-
bajo en su esfera de conservacin al los enumerados como derechos
tos constitucionales que intervienen
empleo, entre otros. fundamentales, y aquellos dere-
en la litis, o interpretando las leyes
chos sociales y econmicos, por
sobre la base de tales preceptos. Solo
La relevancia de que un juez de tra- ser que todos pueden ser prote-
de esa forma se podr afirmar que su
bajo sea competente para este tipo gidos a travs de una accin de
decisin hace juego con la constitu-
de causas tiene relacin con el reco- amparo (numeral 2 del artculo
cin, y por tanto, concluir que es una
nocimiento de que los derechos 200 de la Constitucin).
decisin vlida.
Pero para alcanzar este ideal de jus-
ticia no basta con aplicar o inter-
pretar las leyes a la luz de la cons-
titucin, sino que en nuestro sistema (1) Como dice Juan Colombo: A propsito del tema, recuerdo a Mauro Cappelletti en cuanto expresa
que la Constitucin no debe ser concebida como una simple pauta de carcter poltico, moral o filo-
jurdico procesal se le ha conferido sfico, sino como una ley verdadera positiva y obligante con carcter supremo y ms permanente
al juez ordinario la potestad de ejer- que la legislacin positiva ordinaria, y que Garca de Enterra concluye que hoy las constituciones
son normas jurdicas efectivas, que prevalecen en el proceso poltico, en la vida social y econmica
cer un control difuso de las leyes, lo del pas y que sustentan la validez a todo el orden jurdico. COLOMBO CAMPBELL, Juan. Rela-
que determinar la inaplicacin de cin entre las potestades del Tribunal Constitucional y de los tribunales superiores de justicia en la
determinadas normas en el caso con- perspectiva del mandato de supremaca constitucional. En: AA.VV. Anuario de Derecho Constitu-
cional Latinoamericano 2013. Fundacin Konrad Adenauer, Bogot, 2013, p. 91.
creto, por afectar principios consti- (2) A propsito, puede revisarse la exposicin de Ruiz Manero en el debate que mantuvo con Luigi
tucionales. Es en ese momento que Ferrajoli, en: RUIZ MANERO, Juan & FERRAJOLI, Luigi. Un dilogo sobre principios consti-
[l]os jueces de otros mbitos, al tucionales. En: Doxa, Cuadernos de Filosofa del Derecho, 34, Universidad de Alicante, Alicante,
2011, pp. 363-377. Asimismo, es importante la concepcin que sobre ambos principios tienen los
aplicar control difuso, se convierte autos, quienes en muchos puntos encuentra colisin.
igualmente en jueces constituciona- (3) FIGUEROA GUTARRA, Edwin. La interpretacin judicial de la ley ordinaria: Facultad exclusiva
les en la medida que otorgan pre- de los jueces del Poder Judicial o activismo del Tribunal Constitucional?. En: Gaceta Constitucio-
nal. N 60, Gaceta Jurdica, Lima, 2012, p. 360.
valencia a la aplicacin de la Cons-
(4) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. La Constitucin: Fuente del derecho laboral. En: Estudios de
titucin frente a una norma con derecho del trabajo y de la seguridad social. Libro homenaje a Javier Neves Mujica. Grijley, Lima,
rango de ley u otro nivel que afecta 2009, pp. 66-67.

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(iv) La consideracin misma de un El Tribunal Constitucional (en ade- posible afectacin de esta acepcin
Estado social importa toda una lante TC) ha precisado que los dere- en cada conflicto laboral, aspecto
orientacin del Estado a favor chos fundamentales encuentran su que no es ajeno al juez de trabajo,
del equilibrio de las relaciones eficacia horizontal a la luz del ar- quien deber analizar en cada caso
desiguales, de normas que limi- tculo 38 de la Constitucin, al esta- concreto, la afectacin de los dere-
ten la autonoma de la volun- blecer que todos los peruanos tienen chos fundamentales aunque estos no
tad y de disposiciones orienta- la obligacin de respetar, cumplir y sean precisamente derechos labora-
das hacia aquellos que tienen defender la Constitucin, e igual- les constitucionalizados, pero cuya
ms necesidades y/o menores mente en el artculo 1 cuando esta- afectacin s se haya producido en el
capacidades(5). blece que la defensa de la persona esquema de una relacin de trabajo.
humana y el respeto de su dignidad
De esta manera, resultara una labor son el fin supremo de la sociedad Tal es el caso de la competen-
extremadamente complicada por y del Estado(7). En atencin a este cia que tienen los jueces de trabajo
no decir, casi imposible preten- ltimo principio-derecho (el respeto para garantizar la tutela del trabaja-
der abordar conflictos laborales sin de la dignidad), el mximo intrprete dor frente a aquellos actos de hos-
tomar en cuenta el carcter funda- de la Constitucin dej claro que el tilidad que afectan su dignidad, de
mental de los derechos laborales, valor central de la persona impone conformidad con el literal d) del
pues eso implicara pretender sepa- que sus derechos fundamentales pro- inciso 1 del artculo 2 de la NLPT,
rar su esencia. De ah que la compe- yecten tambin su efecto regula- concordante con el inciso g) del ar-
tencia del juez de trabajo descanse dor al mbito de la sociedad y de la tculo 30 del Texto nico Ordenado
necesariamente sobre la tutela de propia autonoma privada. La dig- del Decreto Legislativo N 728, Ley
derechos fundamentales vinculados nidad de la persona trae consigo la de Productividad y Competitivi-
con el trabajo. proyeccin universal, frente a todo dad Laboral, aprobado por Decreto
tipo de destinatario, de los derechos Supremo N 003-97-TR (en adelante
Ahora bien, una primera aproxima- LPCL).
fundamentales, de modo que no hay
cin sobre el mtodo para aplicar mbito social que se exima de su
las fuentes del Derecho dentro del La dignidad, como un principio -
efecto normativo y regulador, pues
proceso laboral, nos lleva a afirmar derecho constituye un valor inde-
de haber alguno, por excepcional
que los preceptos constitucionales de terminado pero determinable. Kant
que fuese, significara negar el valor
imperativa observancia se vinculan deca que la humanidad misma
normativo del mismo principio de
con aquellos principios y derechos dignidad. En consecuencia, los dere- es una dignidad (9), sin embargo,
laborales constitucionalizados, espe- chos fundamentales vinculan, deten- delimit esa definicin a la garan-
cialmente de aquellos con un con- tan fuerza regulatoria en las relacio- ta del ejercicio de la libertad indi-
tenido operativo, como el princi- nes jurdicas de derecho privado, lo vidual, de modo que los actos de
pio de irrenunciabilidad enunciado cual implica que las normas estatu- libre disposicin de la persona se
en el inciso 2 del artculo 26 de la entienden como actos que garanti-
tarias de las entidades privadas y los
Constitucin. zan su dignidad. Hoy en cambio el
actos de sus rganos deben guardar
plena conformidad con la Constitu- respeto de la dignidad nos involu-
Sin embargo, es bien sabido que los cra en una dimensin tico-pblica,
trabajadores, por su sola calidad de cin y, en particular, con los dere-
chos fundamentales(8). en donde el Estado debe garantizar
persona, son titulares de una suma que los actos de los distintos poderes
de derechos fundamentales, los En ese respecto, el que ninguna rela- pblicos o privados, no afecten los
cuales no desaparecen al momento cin de trabajo limite derechos fun- derechos fundamentales de las per-
de ingresar a una relacin de tra- damentales (artculo 23 de la Cons- sonas. As, la dignidad es un prin-
bajo, aunque s pueden ser atenua- titucin), nos lleva a analizar la cipio que, aunque desde el punto de
dos por circunstancias especficas
vinculadas con el ideario empre-
sarial, el puesto a ocupar, entre
otros. La observancia de estos dere-
chos, denominados por la doctrina (5) Ibdem, p. 67.
como derechos laborales inespec- (6) Por todos: PALOMEQUE, Manuel. El sistema constitucional de relaciones sindicales en Espaa.
ficos(6), es producto de la denomi- En: AA.VV. Intervencin y autonoma en las relaciones colectivas de trabajo. Fondo de la Cultura
nada eficacia horizontal de los dere- Universitaria, Montevideo, 1993, p. 56.
(7) Fundamento 9 de la sentencia emitida en el Expediente N 06730-2006-PA/TC.
chos fundamentales, que proyecta (8) dem.
per se su respeto por parte de los (9) KANT, I. La metafsica de las costumbres. Traduccin Adela Cortina y Jess Conill, Tecnos,
empleadores. Madrid, 1994, p. 335.

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vista de su virtualidad justificativa se pueden ser tutelados dentro de un proceso abreviado. Ambas disposi-
sita en el nivel (justificativo) ms proceso laboral, no es menos cierto ciones constituyen frmulas abiertas
alto de un sistema jurdico como el que cuando se trata del despido que permiten la adscripcin de los
nuestro, desde el punto de vista de lesivo de derechos fundamentales distintos tipos de despido que pue-
su vertiente de gua de la conducta, o inespecficos (inespecficamente den ser reparados con la reposicin.
lo caracterstico del mismo es que laborales), la cuestin no es tan clara
incorpora un concepto valorativo cuando el trabajador pretende su En segundo lugar, hay que recono-
ligero que no gua la conducta sino reposicin, pues el mbito de restitu- cer que el juez de trabajo ya es com-
a travs de aquellos otros conceptos, cin del empleo se encontrara limi- petente para revisar algunos casos de
ms densos, que concretan sus exi- tado por aquellas causas de nulidad reposicin por despidos lesivos de
gencias, y que aparecen en la formu- de despido, despido incausado o des- derechos fundamentales, especfica-
lacin de cada uno de los diversos pido fraudulento. mente aquellos vinculados con las
derechos fundamentales(10). causales de nulidad de despido pres-
critas en el artculo 29 de la LPCL, y
Siguiendo a Carlos Dom es posible II. Hacia el tema de fondo que se refieren a despidos que afec-
afirmar que la dignidad de la persona tan el mandato de no discriminacin,
exhibe una dimensin individual A pesar de lo anterior, considero que la libertad sindical y la tutela juris-
anclada en la autonoma y libre desa- s existen fundamentos preponderan- diccional efectiva. Precisamente,
rrollo de la personalidad, pero tam- temente fuertes para afirmar que los esta es la razn por la que la sancin
bin contempla una dimensin tico- jueces de trabajo s son competentes para quien comete esta clase de des-
pblica que remite la dignidad de la para revisar procesos de reposicin pidos, es la nulidad del acto(12).
persona humana al nivel de funda- donde se denuncie un despido lesivo
mento del orden poltico, con una de derechos fundamentales. Tambin el TC ha sido enftico
fuerte imbricacin social que legiti- cuando a partir del emblemtico
En principio, el artculo II del Ttulo caso Llanos Huasco (Expediente
mara la intervencin de la sociedad Preliminar de la NLPT opt por con-
ante actos que contravienen dichos N 00976-2001-AA/TC), define que
siderar el mbito omnicomprensivo la proteccin ante los denominados
valores que nutren una tica pblica de la justicia laboral, expresndose
de mnimos, pues estos definen un despidos incausados y fraudulentos
en trminos de amplitud diversos no puede ser otra que la reposicin,
umbral para los comportamientos regmenes de prestaciones de servi-
que, inspirados en la libre autode- por la necesidad de darle una real
cios y plenitud cualquier clase de eficacia al derecho al trabajo pres-
terminacin, no pueden ser tolera- conflicto jurdico surgido en ellos.
dos si causan una degradacin de los crito en el artculo 22 de la Consti-
A su vez, el literal a) del inciso 1 del tucin. Si entendemos a los derechos
mismos(11). artculo 2 hace competente al juez de laborales como verdaderamente fun-
En esa medida, parece ser que cual- trabajo para revisar en la va del pro- damentales, entonces el despido que
quier acto del empleador que contra- ceso ordinario, todas las pretensio- vulnera el derecho al trabajo en su
venga los derechos fundamentales nes vinculadas a la extincin de la esfera del derecho a la conservacin
del trabajador constituye una afecta- relacin laboral. De igual manera, el del empleo, es un despido que afecta
cin de su dignidad, lo que apertura inciso 2 del mismo artculo hace lo derechos fundamentales.
la posibilidad de que si tal afecta- propio para los casos donde se soli-
cin se produce dentro de la relacin cita la reposicin como pretensin Esto adquiere mayor contundencia
de trabajo, pueda solicitarse el cese principal nica pero en la va del cuando avizoramos que el derecho
de la misma por constituir un acto
de hostilidad. Podra entonces un
juez de trabajo declarar fundada una
demanda de cese de actos de hosti-
lidad que tenga como objeto que el
empleador se abstenga de continuar (10) RUIZ MANERO, Juan. A propsito de un ltimo texto de Luigi Ferrajoli. Una nota sobre reglas,
revisando los correos de ndole per- principios, soluciones en abstracto y ponderaciones equitativas. En: Doxa, Cuadernos de Filoso-
fa del Derecho, 35, Universidad de Alicante, Alicante, 2012, p. 829.
sonal que son enviados desde su red,
(11) DOM GARRIDO, Carlos. La dignidad de la persona: Lmite a la autonoma individual. En:
por ser una intervencin que afecta Revista de Derecho. N 26, Universidad de Chile, Santiago, 2011, p. 75.
el derecho fundamental al secreto de (12) Carlos Blancas nos explica con acierto que el despido nulo se califica de esta manera y se le atri-
las comunicaciones y a la intimidad. buyen efectos restitutorios porque entraa un acto inconstitucional. El legislador, apoyndose
desde luego en la Constitucin, ha reservado la calificacin de nulidad de despido a aquellos des-
pidos inconstitucionales, esto es, los que vulneran derechos fundamentales BLANCAS BUSTA-
No obstante, aunque con esto una MANTE, Carlos. El despido en el derecho laboral peruano. 3 edicin, Jurista Editores, Lima, 2013,
serie de derechos fundamentales p. 562.

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a la conservacin del empleo es una los jueces supremos de las distintas reposiciones ante despidos lesivos
garanta de la dignidad del trabaja- Salas Constitucionales y Sociales de de otros derechos fundamentales,
dor(13). Por ende, cuando hablamos la Corte Suprema de la Repblica, distintos a los despidos nulos, incau-
de despidos incausados y fraudulen- atendiendo a los siguientes aspectos: sados o fraudulentos. Pero con espe-
tos, hablamos de despidos que son cial nfasis debe considerar que los
lesivos de derechos fundamentales, (i) No se puede negar el acceso a jueces de trabajo son los primeros
frente a los cuales se puede optar por la jurisdiccin laboral para estos guardianes de la Constitucin, lo
la reposicin ante el juez de trabajo, casos, de lo contrario, se trans- que no es una cuestin menor pues
en observancia del I Pleno Jurisdic- gredira el derecho fundamen- gracias a ese rol protagnico del juez
cional Supremo en material laboral. tal a la tutela jurisdiccional dentro del Estado constitucional de
efectiva. derecho, es que se permitira que los
Es as que conviene preguntarnos jueces de trabajo sean competentes
por qu el juez de trabajo solo es (ii) Los jueces laborales son los ante casos que evidencien cualquier
competente para procesos de repo- primeros guardianes de la clase de lesin de los derechos fun-
sicin que se justifiquen en la vulne- Constitucin cuyas normas fun- damentales de los trabajadores.
racin de enumerados derechos fun- damentales contienen el estatuto
damentales? Qu hace diferentes a de proteccin laboral, estructu- Recordemos que los tribuna-
estos derechos? rado con el deber de proteccin les superiores de justicia y del tri-
que le impone el propio ordena- bunal constitucional, tienen ()
Recordemos que antes de las senten- miento jurdico. como misin comn y final, la de
cias del TC que perfilaron las repo- dar eficacia a la supremaca consti-
siciones por despidos incausados y (iii) El mbito de la justicia labo- tucional mediante el ejercicio de su
fraudulentos (Expedientes Ns 1124- ral no reduce las garantas pro- jurisdiccin, funcin que ejercen en
2002-AA/TC, 00976-2001-AA/TC y cesales de las que se gozan en forma privativa y que constituye el
00206-2005-PA/TC), solo era posi- un proceso constitucional, por pilar esencial en el que se sostiene
ble la reposicin por las causales de el contrario, garantizan que se el Estado de derecho, al que todos
despido nulo. El legislador dot de despliegue una mayor actividad aspiramos(14). Este rol protagnico
una especial proteccin a tres dere- probatoria y argumentativa por
del juez ordinario ha sido reconocido
chos fundamentales en especfico, la naturaleza del proceso.
por el TC cuando en el fundamento
y dej de lado a otros tantos otros. 5 de la sentencia emitida en el caso
(iv) El modelo procesal de la NLPT
Sin embargo, ello no parece ser una Bayln (Expediente N 00206-2005-
otorga un tratamiento urgente
opcin lgica dado que no podra PA/TC) expone que el primer nivel
a la pretensin de reposicin,
reputarse que estos tres derechos de proteccin de los derechos funda-
teniendo en esencia, una natu-
fundamentales son ms importan- mentales les corresponde a los jue-
raleza tuitiva en trminos de
tes, o por qu no, ms fundamenta- ces del Poder Judicial a travs de los
celeridad.
les que otros. procesos judiciales ordinarios. Con-
(v) El TC no ha negado la posibi- forme al artculo 138 de la Consti-
En Espaa, por ejemplo, el inciso 5
lidad, es ms, ha permitido, tucin, los jueces administran justi-
del artculo 55 de la Ley del Estatuto
que se puedan revisar casos de cia con arreglo a la Constitucin y
de los Trabajadores establece que es
reposicin por despido incau- las leyes, puesto que ellos tambin
nulo el despido que se produce por
sado o fradulento ante el juez de garantizan una adecuada proteccin
alguna de las causas de discrimina-
trabajo. de los derechos y libertades reco-
cin prohibidas en la Constitucin o
nocidos por la Constitucin. Soste-
en la Ley, como aquel que se pro- Estimo que estos mismos aspectos ner lo contrario significara firmar
duzca con violacin de derechos son los que deben tenerse en cuenta que solo el amparo es el nico medio
fundamentales y libertades pblicas para afirmar que los jueces de trabajo para salvaguardar los derechos cons-
del trabajador. son competentes para determinar las titucionales, a pesar de que a travs
A esta reflexin acompaa un ter-
cer aspecto que considero impor-
tante. Cuando la limitacin del legis-
lador fue superada por la evolucin
jurisprudencial del TC, su recep- (13) Un anlisis sobre el particular hemos efectuado anteriormente en: NAVARRETE MALDONADO,
Alejandro. El derecho al trabajo puesto a debate. La reposicin como una medida que restituye
cin por los jueces de trabajo con el la dignidad del trabajador. En: Soluciones Laborales. N 112, Gaceta Jurdica, Lima, Abril 2017,
I Pleno Jurisdiccional Supremo en pp. 95-102.
materia Laboral fue acordada por (14) COLOMBO CAMPBELL, Juan. Ob. cit., p. 82.

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de otros procesos judiciales tambin dentro del proceso constitucional es prueba del polgrafo en la que se
es posible obtener el mismo resul- el goce y disfrute de esos derechos sustent el despido no cumpli con
tado. De igual modo, debe tenerse fundamentales(17). los presupuestos que estableci en
presente que todos los jueces se el TC en el Expediente N 00273-
encuentran vinculados por la Cons- Entonces, la idea es ver que en rea- 2010-PA/TC. Si bien en este proceso
titucin y los tratados internaciona- lidad la lesin de un derecho fun- no se demand la reposicin por el
les de derechos humanos; ms an, damental es el mvil para afectar solo hecho de afectar la dignidad de
la Constitucin los habilita a efec- otro derecho fundamental, como es la trabajadora con el uso injustifi-
tuar el control difuso conforme a su el derecho al trabajo en su esfera cado de la prueba del polgrafo, s
artculo 138. de conservacin al empleo. De este se cuestion dicha prctica como un
modo, lo que se va a tutelar en pri- mvil inconstitucional que al afec-
De manera que para cumplir con mer orden es el derecho al trabajo, y tar derechos fundamentales (derecho
los fines axiolgicos de tan impor- luego, de un modo indirecto, el otro de defensa y presuncin de inocen-
tante rol, considerar al juez de tra- derecho fundamental que sirvi de cia) no podra ser considerada como
bajo como competente para esta mvil para el despido. Viendo las prueba dentro del procedimiento de
clase de despidos, constituye un acto cosas as, lo que llega al juez es un despido, de modo que su invalidez
que enarbola la tutela del trabajador caso en donde el fin del empleador determinara la falta de prueba de la
y sus derechos fundamentales. fue despedir al trabajador, sin impor- falta imputada, y por tanto, la caren-
tarle los derechos fundamentales cia de veracidad de los hechos, y la
El profesor Elmer Arce enfatiza que adicionales que pudiese sacrificar. consecuente concurrencia de un des-
el juez laboral es el llamado para Y si es as, si el fin fue el despido, pido fraudulento (considerando 4.8).
continuar la labor iniciada por el TC entonces el juez de trabajo debe ser
en el reconocimiento y tutela de los quien que por su especialidad sea El juez de la causa expuso algunos
derechos fundamentales de los tra- el competente para determinar si el aspectos interesantes que merecen
bajadores. Nos dice que Frente a la mismo respondi no solo a los pre- resaltarse:
concepcin residual de la accin de supuestos normativos establecidos
amparo que preside el Cdigo Proce- en la Ley, sino en la Constitucin, (i) Se vulner el derecho de
sal Constitucional, las violaciones de para ratificar o negar su validez. defensa de la demandante por-
derechos constitucionales de los tra- que se omiti adjuntar en la
bajadores difcilmente llegar hasta Algunos juzgados vienen resol- carta de preaviso de despido, los
el TC. Urge, por tanto, desarrollar el viendo demandas en donde el des- medios probatorios que susten-
ordenamiento jurdico procesal con pido se manifest con la vulneracin tan la falta grave imputada, pues
el fin de dotar al juez ordinario labo- de un derecho fundamental distinto a solo se justifica en el resultado
ral de los elementos necesarios para los laborales. Tal es el caso del Expe- de la prueba de polgrafo (consi-
abordar la difcil misin de tutelar diente N 8953-2017-0-1801-JR- derando 4.11).
los derechos fundamentales de los LA-06, en donde el Sexto Juzgado
trabajadores(15), y lgicamente, una de Trabajo Permanente de la Corte (ii) El TC dict lineamientos para el
forma de hacer efectiva esta conti- Superior de Justicia de Lima declar uso de la prueba del polgrafo,
nuidad implica reconocer en el juez fundada una demanda de reposicin los cuales no concurrieron.
de trabajo ciertas facultades que por despido fraudulento por consi-
derar la concurrencia de hechos fal- (iii) Conforme a tales lineamien-
hasta el momento le parecieran ser
sos e imaginarios que no haban sido tos, la prueba del polgrafo solo
ajenas.
probados por el empleador, pues la debi ser aplicada para motivar
Otra razn coadyuvante para esta
propuesta de competencia, estimo
que pasa por ver las cosas al revs.
Carlos Blancas(16), cuando se refiere
a los despidos que son declara-
dos nulos dentro de un proceso de (15) ARCE, Elmer. La tutela laboral de los derechos fundamentales del trabajador: Una asignatura pen-
amparo, cita a la letra el fundamento diente en tiempos de reforma. En: Derecho PUCP. N 68, Lima, 2012, p. 437. Cabe aadir que el
13 del caso Llanos Huasco, en donde autor propone la creacin de un proceso Ad-hoc como los que se presentan en Chile y Espaa.
(16) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., pp. 562-563.
el TC nos hace ver que el anlisis (17) Fundamento 13 de la sentencia emitida por el TC en el Expediente N 00976-2002-AA/TC: en la
de los jueces constitucionales pasa va del amparo no se cuestiona, ni podra cuestionarse, la existencia de una causa justa de despido;
por considerar que el despido es un sino la presencia, en el despido, como elemento determinante del mismo, de un motivo ilcito, que
suponga la utilizacin del despido como vehculo para la violacin de un derecho constitucional; por
mvil para afectar un derecho funda- lo que, en verdad, el bien jurdico protegido a travs del amparo constitucional no es la estabilidad
mental, y por tanto, lo que se protege laboral del trabajador, sino el goce y ejercicio de sus derechos constitucionales.

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el inicio de un procedimiento una solucin luego de seis aos de 2. La justicia laboral en la NLPT
sancionador, mas no para san- proceso(18). es omnicomprensiva, y por tanto,
cionar a la trabajadora porque dota de competencia al juez de
la determinacin de responsabi- Es inobjetable que los jueces ordi- trabajo para todas aquellas vici-
lidades exige prueba suficiente narios se encuentran vinculados con situdes que ocasionan la extin-
para desvirtuar la presuncin de la Constitucin. De aqu se justifica cin del empleo (despido) y la
inocencia (considerando 4.14). que los jueces tengan las potestades reposicin.
suficientes como para hacer valer la
El juez de la causa no seal expre- Constitucin en mltiples campos, 3. El juez de trabajo no es ajeno a
samente que la prueba del polgrafo incluso, velando por su aplicacin pretensiones vinculadas con el
practicada fue invalida por afectar en esferas donde el legislador no lo respeto de derechos fundamenta-
el derecho de defensa y la presun- ha previsto, y esto se debe, en pala- les, tal es el caso de los despidos
cin de inocencia de la trabajadora bras de Zagrabelsky, porque los jue- nulos, incausados y fraudulentos.
demandante, pero s lo deja entre- ces estn en mejores condiciones
4. El juez de trabajo es el primer fil-
ver implcitamente al considerar que el legislador para concretizar
tro para la tutela de los derechos
cuando en el considerando 5.5 pre- los derechos fundamentales(19).
reconocidos en la Constitucin
cis que los hechos imputados no
Por ello, la frmula abierta por la dentro de la relacin de trabajo
fueron demostrados objetivamente
() lo que evidencia que estos fue- que ha optado la NLPT con rela- 5. La afectacin del derecho funda-
ron irreales, ficticios y fueron alega- cin a la competencia frente a casos mental no es ms que el medio
dos con el objeto de aparentar una de despido y reposicin, comporta por el cual el empleador cumpli
justificacin, razn por la cual con- un parmetro adjetivo que nos per- con el fin que es el despido.
cluy la existencia de un despido mite vlidamente afirmar que el
fraudulento. juez de trabajo puede hacer suya
la competencia para resolver casos Referencias bibliogrficas
Evidentemente, en este caso con- en donde se demande la reposicin
creto, el anlisis de la afectacin de por un despido lesivo de derechos ABAD YUPANQUI, Samuel.
los derechos fundamentales del tra- fundamentales. Es eficaz el amparo para la
bajador se dio en momentos previos tutela de los derechos fundamen-
a la determinacin del tipo de des- tales?. En: Derecho material y
pido incurrido, esto es, que el mvil Conclusiones proceso. Palestra, Lima, 2017.
para concretar un despido fraudu-
lento fue la prctica de una prueba Debe ser el juez de trabajo compe- ARCE, Elmer. La tutela labo-
que afect derechos fundamentales. tente para las pretensiones de reposi- ral de los derechos fundamen-
Y aunque esta es una buena frmula cin por despidos lesivos de derechos tales del trabajador: Una asig-
para alcanzar la tutela de derechos fundamentales? Considero que s. natura pendiente en tiempos de
fundamentales en el proceso labo- reforma. En: Derecho PUCP,
ral, no es menos cierto que no en 1. El juez, al resolver los conflic- N 68, Lima, 2012.
todos los casos el despido va a cal- tos jurdicos laborales lo efecta
zar con todas las formas que permi- sobre la base de la Constitucin, BLANCAS BUSTAMANTE,
ten la reposicin dentro del proceso interpretando y aplicando toda Carlos. El despido en el dere-
laboral. norma jurdica segn los princi- cho laboral peruano. 3 edicin,
pios y preceptos constitucionales. Jurista Editores, Lima, 2013.
Bastara agregar un par de aspec-
tos prcticos para ratificar esta pro-
puesta. Primero, la carencia de una
etapa probatoria hace ver que en un
proceso de amparo obtener la repo-
sicin por un despido lesivo de dere-
chos fundamentales puede ser en (18) La dilacin de los procesos de amparo en el Per ha sido analizada por le Defensora del Pueblo en
ocasiones, algo complicado. Y, por el Informe Defensorial N 172, Estudio del proceso de amparo en el Distrito Judicial de Lima. For-
taleciendo la justicia constitucional. Asimismo, para el estudio de este fenmeno puede revisarse:
otro lado, la falta de celeridad de ABAD YUPANQUI, Samuel. Es eficaz el amparo para la tutela de los derechos fundamentales?.
los procesos de amparo ha superado En: Derecho material y proceso. Palestra, Lima, 2017, pp. 287-296. Tambin se sugiere CASTA-
ERA PORTOCARRERO, Fernando. Obstculos que afectan la efectividad del amparo en la Corte
enormemente la idea de urgencia por Superior de Justicia de Lima. En: Derecho material y proceso. Palestra, Lima, 2017, pp. 297-312.
la que fueron concebidos, llevando (19) ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho ductil. Traducido por Gascn, Marina, Madrid, 1995,
a que muchos litigantes tengan p. 127.

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 INFORME ESPECIAL

C A S TA E R A P O RTO C A - FIGUEROA GUTARRA, Edwin. reglas, principios, soluciones

RRERO, Fernando. Obstculos La interpretacin judicial de la en abstracto y ponderaciones
que afectan la efectividad del ley ordinaria: Facultad exclusiva equitativas. En: Doxa, Cua-
amparo en la Corte Superior de de los jueces del Poder Judicial o dernos de Filosofa del Derecho,
Justicia de Lima. En: Dere- activismo del Tribunal Constitu- 35, Universidad de Alicante, Ali-
cho material y proceso. Palestra, cional?. En: Gaceta Constitucio- cante, 2012.
Lima, 2017. nal, N 60, Gaceta Jurdica, Lima,
2012. RUIZ MANERO, Juan &
COLOMBO CAMPBELL, Juan. FERRAJOLI, Luigi. Un di-
Relacin entre las potestades KANT, I. La metafsica de las logo sobre principios constitucio-
del Tribunal Constitucional y de costumbres. Traduccin Adela nales. En: Doxa, Cuadernos de
los tribunales superiores de justi- Cortina y Jess Conill, Tecnos, Filosofa del Derecho, 34, Univer-
cia en la perspectiva del mandato Madrid, 1994. sidad de Alicante, Alicante, 2011.
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