Sentencia T-021/14

ACCION DE TUTELA CONTRA PROVIDENCIAS

JUDICIALES-Caso en que se ordena la entrega inmediata de unos
inmuebles recibidos en comodato, por una asociación que presta
servicios a niños que fueron víctimas de maltrato y abuso

ACCION DE TUTELA CONTRA PROVIDENCIAS

JUDICIALES-Reiteración de jurisprudencia sobre requisitos
generales y especiales de procedibilidad

COMODATO-Contrato

El comodato o préstamo de uso, lo define el Código Civil en el artículo

2200 como aquél "en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente
una especie mueble o raíz, para que haga uso de ella y con cargo de
restituir la misma especie después de terminar el uso". Ante el
incumplimiento de la obligación de restituir la cosa dada en comodato, el
artículo 408, numeral 10, del Código de Procedimiento Civil estipulaba la
posibilidad de adelantar un proceso abreviado para obtener la restitución
de tenencia a cualquier título, disposición que estuvo vigente hasta el 1º de
enero de 2011 en virtud del artículo 44 de la Ley 1395 de 2010, normativa
que en el artículo 42 igualmente indicó que “las referencias al proceso
ordinario y al proceso abreviado, contenidas en el Código de
Procedimiento Civil, deberán entenderse hechas al proceso verbal”, con lo
cual la pretensión de restitución de cosa dada en comodato, es decir, a
título precario, presentada antes del 1º de enero de 2014 - cuando comenzó
a regir la Ley 1564 de 2012 o Código General del Proceso- está sometida
a este procedimiento.

NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES-Sujetos de especial

protección constitucional

Los derechos de los niños, niñas y adolescentes prevalecen sobre los de los
demás, aspecto ampliamente desarrollado por esta Corporación en
numerosa jurisprudencia. Existe consenso en la legislación nacional e
internacional en el sentido de rodear a los niños de todas las garantías que
se requieran para proteger su proceso de formación y desarrollo,
establecer disposiciones que fijen un trato preferente en razón de su
condición de pronunciada vulnerabilidad y atender en todas las
actuaciones al interés superior del menor.
 CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR HECHO
SUPERADO-Configuración

La carencia actual de objeto se fundamenta en que la finalidad de la

acción de tutela es garantizar la protección del derecho fundamental
amenazado o vulnerado de quien invoca el amparo, por manera que
cuándo la situación de violación o amenaza a cesado o el daño que se
pretendía evitar se ha consumado, pierde sentido cualquier orden que
la Corte pueda proferir para amparar los derechos de la persona a
favor de la cual se interpone la acción de tutela pues por sustracción
de materia resultaría inútil. La carencia actual de objeto por hecho
superado se configura cuando entre el momento de la interposición de
la acción de tutela y el que se profiere el fallo se satisface la
pretensión contenida en la demanda de amparo, en cuanto cesa la
violación o la situación de peligro de vulneración de los derechos
fundamentales invocados. En otras palabras, aquello que se pretendía
lograr mediante la orden del juez de tutela ha acaecido antes de que el
mismo diera orden alguna.

HECHO SUPERADO-Imposibilidad de dictar una orden de

protección constitucional cuando se configura

Referencia: expediente T-4.035.544

Acción de tutela interpuesta por la Asociación

Hogar Niños por un Nuevo Planeta contra el
Juzgado 50 Civil Municipal de Bogotá y
Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia.

Magistrado Ponente:
ALBERTO ROJAS RÍOS

Bogotá, D.C., veintisiete (27) de enero de dos mil catorce (2014)

La Sala Octava de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los

Magistrados María Victoria Calle Correa, Luís Ernesto Vargas Silva y
Alberto Rojas Ríos, quien la preside, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, específicamente las previstas en el artículo 241,
numeral 9, de la Constitución Política y en los artículos 33 a 36 del Decreto
2591 de 1991, ha proferido la siguiente:

2
 SENTENCIA

Dentro del proceso de revisión de los fallos de tutela proferidos el 7 de

junio de 2013 por el Juzgado 14 Civil del Circuito de Bogotá y el 4 de Julio
de 2013 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, Sala Civil,
en la acción de tutela instaurada por la Asociación Hogar Niños por un
Nuevo Planeta contra el Juzgado 50 Civil Municipal de Bogotá y la
Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia.

El expediente de referencia fue escogido para revisión mediante auto del

doce (12) de septiembre de dos mil trece (2013), proferido por la Sala de
Selección Número Nueve.

I. ANTECEDENTES.

Por intermedio de apoderado judicial, la señora María Paola Franceschi

Suescun, representante legal de la Asociación Hogar Niños por un Nuevo
Planeta, interpuso acción de tutela como mecanismo transitorio, contra el
Juzgado 50 Civil Municipal de Bogotá y la Fundación Rafael Santos
Sánchez Colombia, a fin de que se protejan los derechos fundamentales a
una vivienda digna, a la protección especial consagrada en el artículo 44 de
la Constitución y a la integridad física y moral de los niños, niñas y
adolescentes que se benefician de sus actividades y habitan en las
instalaciones donde funciona la Asociación Hogar Niños por un Nuevo
Planeta. Su solicitud de amparo se basa en la exposición de los siguientes

1.1 Hechos

1. La Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta es una entidad sin

ánimo de lucro, con personería jurídica reconocida mediante Resolución
888 del 12 de octubre de 2001 del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar, que tiene como objetivo albergar y asistir a niños, niñas y
adolescentes víctimas de violencia sexual, algunos de ellos pertenecientes a
familias desplazadas e indígenas.

2. Señala la tutelante que a través de los programas que desarrolla la

Asociación tiene, para la fecha de interposición de la acción, 317
beneficiarios: 104 en internado, 137 en la modalidad Centro día y 80 en
Consulta Externa.

3. María Paola Franceschi Suescun, como directora y representante legal de

la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta, y Luding Alicia Santos

3
de García, como representante legal de la Fundación Rafael Santos Sánchez
Colombia, suscribieron los siguientes contratos de comodato a favor de la
Asociación y sobre inmuebles de propiedad de la Fundación: (i) el 8 de
enero de 2006 sobre el inmueble localizado en la calle 105 N° 46-33; (ii) el
2 de marzo de 2006 sobre el inmueble ubicado en la calle 104C N° 46-24; y
(iii) el 28 de mayo de 2006 sobre el bien inmueble localizado en la Calle
104B N°29ª-36, hoy, calle 104C N°46-36 del Barrio Santa Margarita de
Bogotá D.C., cuyo uso autorizado es, bajo cuenta y riesgo de la Asociación,
para hospedaje, atención y educación de niños de la Asociación Hogar
Niños por un Nuevo Planeta -fls. 120 a 128-

4. Luding Alicia Santos de García como representante legal de la

Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia, hizo parte de la junta
directiva de la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta desde el año
2007 hasta el año 2011, cuando, según informa el escrito de tutela, por
diferencias con la accionante decidió renunciar y retirar el apoyo dado por
la Fundación a través de los bienes inmuebles dados en comodato.

5. El 7 de octubre de 2011, en el Centro de Conciliación de la Personería de

Bogotá D.C. se realizó audiencia con el fin de superar la controversia
suscitada con ocasión de la ejecución de los contratos anteriores, en la cual
las partes llegaron a un acuerdo total, conforme al cual se daban por
terminados los contratos de comodato antes identificados y la accionante se
comprometía a entregar los inmuebles dados en comodato el 30 de
septiembre de 2012. -fl.129-

6. El 4 de mayo de 2012, la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta,

adquirió mediante escritura N° 3591 de la Notaría 38 de Bogotá D.C un
lote de terreno de dos fanegadas localizado en el municipio de Sopó e
identificado con el número de matrícula 176-56438 - folio 148-

7. Mediante Resolución N°26 del 7 de febrero de 2013 la Subsecretaría de

Planeación y Urbanismo otorgó licencia de construcción para
Equipamiento Colectivo a la Asociación Hogar Niños por un Nuevo
Planeta - folio 145-.

8. Según indica la ciudadana en su escrito de tutela, la construcción de las

edificaciones sobre el predio adquirido que albergarán a los niños
beneficiarios de los programas que desarrolla la Asociación culminarán en
diciembre de 2013, según certificación expedida por la Arquitecta
encargada de la obra.

9. La Fundación presentó solicitud de entrega de inmueble, la cual fue

radicada bajo el número 11001-40-03-050-2013-00291-00 en el Juzgado 50

4
Civil Municipal de Bogotá. Mediante auto del 12 de marzo de 2013, ese
despacho, con fundamento en el artículo 69 de la Ley 446 de 1998 decidió
“Admitir la diligencia de entrega de los inmuebles dados en comodato …
para lo cual se comisiona con amplias facultades incluso las de designar
secuestre y fijar honorarios al auxiliar de la justicia a los Jueces Civiles
Municipales de Descongestión y/o Inspector de Policía Zona Respectiva-
Reparto- de acuerdo al Artículo 32 del Código de Procedimiento Civil…”-
folio 15 Cdo. expediente 2013-00291-

10. Indica la tutelante que la Fundación le ha remitido un escrito en el cual

solicita el pago de una indemnización de cien millones de pesos a la
Fundación Rafael Santos Sánchez para poder suspender de la diligencia de
entrega de los inmuebles objeto de comodato hasta el 30 de diciembre de
2013, recursos que no tiene la Asociación -folio 142-.

11. A causa de los hechos antes relatados, la señora María Paola Franceschi
Suescun, por medio de apoderado judicial, el 23 de mayo de 2013 interpuso
acción de tutela como mecanismo transitorio, contra el Juzgado 50 Civil
Municipal de Bogotá y la Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia, a
fin de que se protejan los derechos fundamentales a la vivienda digna, la
integridad física y moral de los niños beneficiarios de los programas que
adelanta la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Mundo que funciona en
los bienes cuya devolución se solicita.

12. Sostiene la accionante que la condición de los niños, niñas y

adolescentes que alberga la asociación hacen que la materialización de la
entrega de los inmuebles recibidos en comodato cause un perjuicio
irremediable, pues algunos de ellos no tienen otra alternativa de vivienda
digna y se verán expuestos a un desarraigo y eventuales vulneraciones de
sus derechos.

13. Afirma la accionante que muchos de los niños han permanecido durante
varios años en el Hogar Niños por un Nuevo Planeta, reconociendo en éste
su hogar, por lo que la estabilidad física y emocional recobrada luego de la
violencia de la cual han sido víctimas, puede perderse de realizarse el
desalojo, por lo que ante el perjuicio irremediable que se puede causar la
accionante solicita la intervención del juez constitucional.

14. En virtud de lo anterior, la accionante solicita, para al protección de los

derechos fundamentales de los niños se disponga la suspensión de la
diligencia de entrega de los inmuebles hasta el 30 de diciembre de 2013,
fecha en la que se proyecta habrá culminado la construcción de la primera
etapa de la edificación que albergará a los niños beneficiarios del Hogar
Niños por un Nuevo Planeta.

5
15. El 5 de julio de 2013 la representante legal de la Asociación Niños por
un Nuevo Planeta solicita el aplazamiento de la diligencia de entrega en
atención a que: i) los inmuebles están siendo usados “por 104 niños y niñas
víctimas de violencia física y sexual, desplazamiento forzado y algunos de
estos niños son indígenas”; ii) nunca tuvo conocimiento de la actuación que
se adelantaba ante el Juzgado 50 Civil Municipal de Bogotá; y iii) Están
construyendo una nueva sede para albergar a los menores de edad, la cual
sólo será entregada hasta el 10 de diciembre de 2013.

16. Mediante Auto del 20 de agosto de 2013 el Juzgado Cincuenta (50)

Civil Municipal de Bogotá resuelve no acceder a la solicitud de
aplazamiento elevada por la accionante, porque no es competente para ello,
pues su función “es simplemente la de fijar fecha y comisionar a la
Inspección de Policía para que realice a entrega, además de que (sic) no es
pertinente notificar el auto que admite la entrega según lo dispuesto por los
artículos 315 y 320 del C.P.C.”

17. El mismo Juzgado libra Despacho Comisorio Nº366 al Inspector

Distrital de Policía de la zona correspondiente.

18. En cumplimiento del auto proferido por la sala de Revisión el 3 de

octubre de 2013, mediante auto del 24 del mismo mes y año, el Juzgado
Cincuenta (50) Civil Municipal de Bogotá suspende el trámite de la
solicitud de entrega.

1.2 Traslado y contestación de la demanda

El Juzgado Catorce Civil del Circuito de Bogotá por auto del 27 de mayo
de 2013 admitió la acción y ordenó correr traslado al Juzgado Cincuenta
Civil Municipal de Bogotá y a la Fundación Rafael Santos Sánchez
Colombia, para que en el término de un día hábil contestara la acción de
tutela y ejerciera su derecho a la defensa. En la misma providencia el
juzgado negó la solicitud de medida provisional presentada por la
accionante.

Respuesta del Juzgado Cincuenta Civil Municipal de Bogotá

En respuesta a la acción de tutela interpuesta en su contra, el señor Juez

Cincuenta Civil Municipal de Bogotá indicó que procedió a comisionar
para la diligencia de entrega de los inmuebles dados en comodato al
Inspector de Policía de la zona respectiva, con base en lo dispuesto en el
artículo 69 de la Ley 446 de 1998, incorporado en el artículo 5 del Decreto
1818 de 1998, con el fin de dar cumplimiento a lo acordado en el acta de

6
conciliación.

Respuesta de la Fundación Rafael Santos Sánchez

La Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia manifestó que se opone a

las pretensiones pues la no devolución de los bienes dados en comodato le
ha causado perjuicios, por lo que acudió ante la jurisdicción. Señaló que la
Asociación accionante no ha dispuesto el traslado de los menores de edad,
dejándolos expuestos a las consecuencias del desahucio.

1.3 Sentencia de Primera Instancia

El Juzgado Catorce Civil del Circuito de Bogotá D.C., mediante sentencia

del 7 de Junio de 2013 negó por improcedente el amparo por los motivos
que se exponen a continuación:

- Por su carácter subsidiario y residual, la acción de tutela no es el

mecanismo indicado para estudiar y decidir si procede o no la entrega de
los inmuebles, pues se trata de un asunto que debe ser resuelto dentro de un
proceso judicial adelantado ante el Juez natural.

- No se cumple con el requisito de haber agotado los mecanismos y

recursos de ley contra el auto del 12 de marzo de 2013, pues “no existe
tampoco norma legal que excluya este trámite especial, de los mecanismos
y recursos ordinarios, como para decir que la accionante en tutela le está
vedado acudir a ellos, y tener como única alternativa la acción de tutela,
toda vez que está (sic) no fue creada para sustituir los procedimientos
ordinarios que la ley consagra para la solución de los conflictos en este
caso”.

- No es posible acceder al aplazamiento de la diligencia de entrega de los

inmuebles porque es un asunto propio del juez natural y no puede alegarse
la protección de los derechos de los niños porque la accionante fue quien
incumplió la devolución de los bienes dados en comodato y a nadie le es
lícito alegar su propia culpa.

- Le corresponde al juez de conocimiento “la verificación de los

presupuestos procesales de la entrega solicitada, según el expediente, por la
Fundación (sic) Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta, a partir del
texto normativo, que por fijar competencia, no admite interpretación
analógica”

- No hay perjuicio irremediable que requiera evitarse mediante la orden de

suspensión de la diligencia de entrega de los inmuebles, pues no se ha

7
fijado fecha para al práctica de la diligencia.

-La Fundación accionada no presta ningún servicio público, ni la

Asociación dirigida por la accionante se encuentra en una situación de
indefensión o subordinación frente al particular.

1.4 Impugnación

Contra esa sentencia la accionante interpuso impugnación en la cual señaló

que sí existe un perjuicio irremediable porque los niños bajo su cuidado
resultarán afectados al realizarse la diligencia de entrega de los inmuebles,
pues quedarán sin un sitio donde vivir, ya que no cuentan con una
alternativa que garantice condiciones dignas. Advirtió la tutelante que “la
necesaria continuidad de los tratamientos terapéuticos que vienen
recibiendo en el hogar, como la estabilidad física y emocional que han
venido encontrando, después de haber sido víctimas de toda clase de
abusos, está gravemente amenazada ante el desalojo latente, resultando así
la existencia de un perjuicio irremediable que hace necesario e
impostergable la intervención del juez constitucional, dada la gravedad e
inminencia del mismo” – folio 242-

1.5 Sentencia de Segunda Instancia

Al resolver la impugnación, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de

Bogotá, Sala Civil, en fallo del 4 de Julio de 2013, confirmó la decisión de
primera instancia, al considerar que aunque la acción cumple con el
requisito de subsidiaridad pues ciertamente la providencia que ordena la
entrega de los inmuebles no debe ser notificada a la parte incumplida y el
recurso de reposición que pudiera eventualmente interponer resultaría
ineficaz en cuanto la orden de entrega se fundamenta en una acta de
conciliación que es inmodificable por el juzgador, para el Tribunal el
amparo solicitado es improcedente porque la acción de tutela no puede ser
usada para reabrir asuntos ya decididos y debatidos en procesos judiciales,
salvo que se advierta un yerro desmesurado que amerite su corrección por
afectar derechos fundamentales, situación que no se presenta en el caso en
estudio, dado que las actuaciones judiciales discutidas por la accionante no
son arbitrarias y se basaron en los documentos allegados.

1.6 Material Probatorio Obrante en el Expediente:

1- Copia del poder otorgado por la representante de la Asociación

Niños por un Nuevo Planeta para la interposición de la acción de
tutela

8
2- Certificado de la Cámara de Comercio de existencia y
Representación de la mencionada institución
3- Copia del certificado de representación legal expedido por el
ICBF
4- Listado de los niños, niñas y adolescentes destinatarios de los
servicios que presta la asociación.
5- Documentos relacionados con el ingreso de los menores de
edad en virtud de medidas de protección.
6- Copia de documentos sobre la gestión de la Asociación Niños
por un Nuevo Planeta y balance social.
7- Copia de los siguientes contratos de comodato a favor de la
Asociación y sobre inmuebles de propiedad de la Fundación: (i) del
8 de enero de 2006 sobre el inmueble localizado en la calle 105 N°
46-33; (ii) del 2 de marzo de 2006 sobre el inmueble ubicado en la
calle 104C N° 46-24; y (iii) del 28 de mayo de 2006 sobre el bien
inmueble localizado en la Calle 104B N°29ª-36, hoy, calle 104C
N°46-36 del Barrio Santa Margarita de Bogotá D.C.,
8- Copia de la Resolución Nº 26 del 7 de febrero de 2013, por
medio de la cual se otorga la licencia de construcción para
equipamiento Colectivo – Asociación Niños por un Nuevo Planeta
en el Municipio de Sopó.
9- 33 escritos de padres de niños beneficiados por los servicios
que presta a Asociación Niños por un Nuevo Planeta, mediante los
cuales coadyuvan la solicitud de amparo.
10- Copia del expediente contentivo de la solicitud de entrega de
inmueble N° 11001-40-03-050-2013-00291-00, presentada por la
Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia contra la Asociación
Hogar Niños por un Nuevo Planeta, del cual hacen parte:

 Poder otorgado por la representante legal de la

Fundación para que promueva proceso de restitución de
inmueble o la diligencia de entrega de los inmuebles, con
fecha de presentación personal el 29 de agosto de 2012.
 Acta de conciliación total del 7 de octubre de 2011
 Copia del certificado de representación legal de la
Asociación Niños por un Nuevo Planeta.
 Certificado de Existencia y Representación de la
Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia
 Certificado de tradición Matricula Inmobiliaria de los
inmuebles localizados en la Calle 104C 46-24, en la Calle
104C 46-36 y en la Calle 105 N°46-33
 Solicitud de “entrega de inmuebles no arrendados”
dirigida a al Juez Civil Municipal, - Reparto-.

9
  Auto del 12 de marzo de 2013 por el cual el Juzgado 50
Civil Municipal de Bogotá admite la diligencia de entrega de
los inmuebles dados en comodato y comisiona para realizar la
diligencia a los Jueces Civiles Municipales de Descongestión
y/o el Inspector de Policía de la zona respectiva, y con
constancia de notificación por Estado del 19 de marzo de
2013.
 Despacho Comisorio Nº122 al Inspector Distrital de
Policía de la zona correspondiente y/o al Juez Civil Municipal
de Descongestión – Reparto-, con fecha de recibido el 23 de
abril de 2013.
 Despacho Comisorio Nº184 al Inspector Distrital de
Policía de la zona correspondiente, con fecha de recibido el 29
de mayo de 2013.
 Solicitud de aplazamiento de diligencia presentada por
la representante legal de la Asociación Niños por un Nuevo
Planeta el 5 de julio de 2013, teniendo en cuenta que: i) los
inmuebles están siendo usados “por 104 niños y niñas víctimas
de violencia física y sexual, desplazamiento forzado y algunos
de estos niños son indígenas”; ii) nunca tuvo conocimiento de
la actuación que se adelantaba ante el Juzgado 50 Civil
Municipal de Bogotá; y iii) Están construyendo una nueva
sede para albergar a los menores de edad, la cual sólo será
entregada hasta el 10 de diciembre de 2013.
 Auto del 20 de agosto de 2013, mediante el cual el
Juzgado corrige el auto admisorio del 12 de marzo de 2013, en
el sentido que el competente para la entrega del inmueble es el
Inspector de Policía de la zona respectiva, por lo cual ordena
corregir el despacho comisorio inicial.
 Auto del 20 de agosto de 2013, mediante el cual el
Juzgado Cincuenta (50) Civil Municipal de Bogotá resuelve
no acceder a la solicitud de aplazamiento elevada por la
accionante, porque no es competente para ello, pues su función
“es simplemente la de fijar fecha y comisionar a la Inspección
de Policía para que realice a entrega, además de que (sic) no es
pertinente notificar el auto que admite la entrega según lo
dispuesto por los artículos 315 y 320 del C.P.C.”
 Despacho Comisorio Nº 366 al Inspector Distrital de
Policía de la zona correspondiente.

11-Informe de la Asociación Niños por un Nuevo Planeta, recibido el 26

de noviembre de 2013, en el cual comunican a la Corte Constitucional el
estado de avance de las obras de la nueva sede de la asociación y que la
entrega de ésta se tiene proyectada para el 28 de diciembre de 2013.

10
 12- Informe de la Asociación accionante, recibido el 21 de enero de
2014, en el cual comunican a la Corte Constitucional que desde el 23 de
diciembre de 2013 se trasladaron a su nueva sede en el municipio de
Sopó y que el 31 de diciembre siguiente hizo entrega al representante de
la Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia de los inmuebles que
tenía en comodato localizados en la Calle 104C 46-24, en la Calle 104C
46-36 y en la Calle 105 N°46-33, y al efecto adjunta el acta de entrega
realizada en esa fecha.

II. ACTUACIONES SURTIDAS EN SEDE DE REVISIÓN

2.1 Por medio de auto del 12 de septiembre de 2013 la Sala de Selección

Número Nueve decidió seleccionar para revisión del expediente T-
4.035.544 y ordenó su reparto al despacho del Magistrado Alberto Rojas
Ríos.

2.2. En atención a la necesidad de salvaguardar los derechos de los niños,

niñas y adolescentes afectados con la decisión judicial cuestionada en sede
de tutela, la Sala Octava de Revisión por auto del 3 de octubre de 2013 en
ejercicio de la potestad otorgada por el artículo 7del Decreto 2591 de 1991,
resolvió:

PRIMERO: DECRETAR la suspensión de la orden de entrega de

los inmuebles localizados en la calle 105 N° 46-33, en la calle 104C
N° 46-24, y en la Calle 104B N°29ª-36, hoy, calle 104C N°46-36 del
Barrio Santa Margarita de Bogotá D.C., dictada por el Juzgado
Cincuenta Civil Municipal de Bogotá dentro de la actuación N°
11001-40-03-050-2013-00291-00. Lo anterior hasta tanto esta Sala
de Revisión decida de fondo las pretensiones expuesta por el
accionante.

SEGUNDO: CORRER TRASLADO del expediente T-4.035.544 al

Instituto Colombiano de Bienestar para que dentro de los tres (3) días
siguientes contados a partir de la recepción del presente auto, se
pronuncie acerca de las pretensiones y el problema jurídico que
plantea la aludida acción de tutela.

TERCERO: DECRETAR como prueba la incorporación de copia

íntegra del expediente contentivo de la solicitud de entrega de
inmueble N° 11001-40-03-050-2013-00291-00, presentada por la
Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia contra la Asociación
Hogar Niños por un Nuevo Planeta, dentro de tres (3) días hábiles

11
 siguiente a la notificación del presente auto al Juzgado Cincuenta
Civil Municipal de Bogotá.

CUARTO: DECRETAR como prueba que en el término de tres (3)

días, contados a partir de la recepción de la presente providencia, el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar envié a este despacho un
informe dando respuesta a los siguientes interrogantes:

- Si actualmente la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta,

desarrolla programas de atención especializada a favor de niños,
niñas y adolescentes victimas de abuso en virtud de contrato con esa
institución.

- En caso afirmativo indique el número de menores de edad

beneficiarios de los programas que allí se desarrollan

- Qué acciones desarrolla la Asociación en cumplimiento del objeto

del contrato suscrito con el ICBF.

2.3. En cumplimiento de esta decisión mediante oficio 025b71, recibido el

9 de octubre, la Coordinadora Grupo Jurídico ICBF Regional Bogotá,
informó que la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta cuenta con
licencia de funcionamiento bienal, según Resolución 2203 del 22 de
diciembre de 2011, para desarrollar la modalidad de Internado General en
condiciones de Amenaza y/o vulneración, sin embargo, “no tiene contrato
vigente con el Instituto en esta Regional” – folio 20 Cdo. 3-

Igualmente, el Juzgado Cincuenta Civil Municipal de Bogotá, allegó el

expediente N° 11001-40-03-050-2013-00291-00.

2.4 Mediante oficio recibido el 28 de noviembre de 2013, la accionante

allega un informe sobre el proceso de traslado de los menores de edad que
se encuentran bajo su cuidado, e indica que la entrega de los inmuebles se
proyecta para el 26 de diciembre a más tardar. – folio 32 Cdo. 3-

2.5. Por escrito recibido el 21 de enero de 2013, la Asociación comunicó a

la Corte Constitucional que desde el 23 de diciembre de 2013 se
trasladaron a su nueva sede en el municipio de Sopó y que el 31 de
diciembre siguiente hizo entrega al representante de la Fundación Rafael
Santos Sánchez Colombia de los inmuebles que tenía en comodato
localizados en la Calle 104C 46-24, en la Calle 104C 46-36 y en la Calle
105 N°46-33.

III. CONSIDERACIONES

12
3.1 Competencia.

Esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional es competente para revisar

los fallos de tutela proferidos dentro del trámite de referencia, con
fundamento en lo dispuesto en los artículos 86, inciso 3, y 241, numeral 9,
de la Constitución Política, en concordancia con los artículos 33 a 36 del
Decreto 2591 de 1991.

3.2 Planteamiento del caso y Problema Jurídico

La representante legal de la Asociación Niños por un Nuevo Planeta

interpuso acción de tutela como mecanismo transitorio contra el Juzgado
50 Civil Municipal de Bogotá y la Fundación Rafael Santos Sánchez
Colombia, a fin de que se protejan los derechos fundamentales a la
vivienda digna, la integridad física y moral de los niños beneficiarios de los
programas que adelanta la Asociación que funciona en los bienes cuya
devolución se ordenó por parte del Juzgado accionado, a petición de la
Fundación Rafael Santos Sánchez, sin tener en consideración las
consecuencias en los menores de la ejecución inmediata de dicha medida,
por cuanto los niños, niñas y adolescentes que alberga se encuentran en
condición de debilidad manifiesta y no tienen otra alternativa de vivienda
digna, por lo que se verán expuestos a un desarraigo y eventuales
vulneraciones de sus derechos.

Problema jurídico

Corresponde establecer si la orden de entrega inmediata de los inmuebles

recibidos en comodato por la Asociación Niños por un Nuevo Planeta dada
por el Juez Cincuenta Civil Municipal de Bogotá con base en el artículo 69
de la Ley 446 de 1998 respeta, protege y garantiza los derechos de los
niños, niñas y adolescentes que para el momento de la interposición de la
acción se beneficiaban y habitaban en las instalaciones localizadas en los
inmuebles a restituir.

Antes de ocuparse del caso concreto, es preciso establecer a la luz de la

jurisprudencia constitucional, los siguientes aspectos: (i) Requisitos de
procedibilidad de la acción de tutela contra providencias judiciales; (ii) el
contrato de comodato; (iii) Deber de protección de los derechos de los
niños, niñas y adolescentes víctimas de maltrato; y (iv) Carencia actual de
objeto por hecho superado

3.3 Requisitos de procedibilidad de la acción de tutela contra

providencias judiciales. Reiteración de jurisprudencia.

13
La procedibilidad de la acción, esto es, la posibilidad de adelantar el
examen en sede de tutela de la providencia judicial señalada de quebrantar
derechos fundamentales, conforme lo ha establecido de manera pacífica la
jurisprudencia constitucional en particular desde la Sentencia C-590 de
2005, se encuentra supeditada al cumplimiento de unos requisitos generales
que esencialmente se concretan en:

i) Que el asunto sometido a estudio del juez de tutela tenga

relevancia constitucional, es decir, que plantee una confrontación de
la situación suscitada por la parte accionada con derechos de carácter
constitucional fundamental, por cuanto los debates de orden
exclusivamente legal son ajenos a esta acción pública.

ii) Que el actor haya agotado los recursos judiciales ordinarios y

extraordinarios antes de acudir al juez de tutela;

iii) Que la petición cumpla con el requisito de inmediatez

atendiendo a criterios de razonabilidad y proporcionalidad;

iv) Que en el evento de fundamentarse la solicitud de tutela en una

irregularidad procesal, ésta tenga incidencia directa en la decisión de
fondo que se estima violatoria de los derechos fundamentales del
actor;

v) Que el ciudadano identifique en forma razonable los hechos que

generan la vulneración de sus derechos y que, de ser posible, hayan
sido cuestionados al interior del proceso judicial; y

vi) Que el fallo censurado no sea de tutela.

En el análisis de acciones de tutela interpuestas contra providencias

judiciales, en aras de preservar la seguridad jurídica y respetar la
independencia de los funcionarios que administran justicia que se revela en
el ejercicio hermenéutico y la valoración probatoria, además de establecer
la procedibilidad de la acción de tutela conforme a los presupuestos antes
indicados y que permiten al juez constitucional abordar el estudio de la
providencia judicial que se señala como violatoria de los derechos del
tutelante, es necesario examinar si la decisión judicial cuestionada adolece
de alguno de los siguientes defectos que vulneran el debido proceso,
denominadas causales específicas de procedencia:

a- Defecto orgánico por carencia absoluta de competencia del

funcionario judicial que dicta la providencia judicial.

14
 b- Defecto sustantivo, cuando la decisión se fundamenta en
normas inexistentes o inconstitucionales, o la providencia presenta
una evidente y grosera contradicción entre los fundamentos y la
decisión
c- Defecto procedimental, cuando el funcionario judicial en el
trámite de la actuación judicial desconoce la ritualidad previamente
establecida para el efecto. Como lo ha señalado la jurisprudencia,
“esta causal también tiene una naturaleza cualificada, pues se debe
cumplir con la exigencia de que se esté ante un trámite judicial que
se haya surtido bajo la plena inobservancia de las reglas de
procedimiento que le eran aplicables, lo que ocasiona que la
decisión adoptada responda únicamente al capricho y a la
arbitrariedad del funcionario judicial y, en consecuencia,
desconozca el derecho fundamental al debido proceso”1
d- Defecto factico, que se produce en la valoración del material
probatorio, por desconocimiento de pruebas, valoración de medios
ilegales, o errores manifiestos en la apreciación de las pruebas;
e- Error inducido, que se configura cuando la decisión judicial
adoptada resulta equivocada y causa un daño iusfundamental como
consecuencia del engaño u ocultamiento al funcionario judicial de
elementos esenciales para adoptar la decisión, o por fallas
estructurales de la Administración de Justicia por ausencia de
colaboración entre las ramas del poder público. Anteriormente
denominado vía de hecho por consecuencia2;
f- Decisión sin motivación, es decir, cuando las determinaciones
adoptadas en al parte resolutiva de la providencia y mediante las
cuales se resuelve de fondo el asunto no encuentran en la parte
motiva el fundamento o ratio decidendi, que permita a los
destinatarios de las mismas ejercer un control sobre la razón de
dichas decisiones y eventualmente controvertirlas;
g- Desconocimiento del precedente constitucional, que se
configura cuando la Corte Constitucional ha establecido el alcance
de un derecho fundamental, y éste es ignorado por el juez al dictar
una decisión judicial que va en contra de ese contenido y alcance
fijado en el precedente3; y
h- Violación directa de la Constitución, defecto que se produce
cuando el juez da alcance a una disposición normativa de forma
abiertamente contraria a la Constitución, o cuando no se aplica la
excepción de inconstitucionalidad debiendo hacerlo y así lo ha
solicitado alguna de las partes en el proceso.

1 Sentencia T-638 de 2011, M. P. Dr. Luis Ernesto Vargas Silva.

2 Ver sentencias SU-014 -01, SU-214-01 Y T-177-12.
3 Ver sentencias SU-640 de98 y SU-168 de99.

15
3.4 El contrato de comodato

El comodato o préstamo de uso, lo define el Código Civil en el artículo

2200 como aquél "en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente
una especie mueble o raíz, para que haga uso de ella y con cargo de restituir
la misma especie después de terminar el uso".

Características:

A) El objeto es una cosa no consumible dada al comodatario para

su uso
B) Es real: pues este contrato no se perfecciona sino por la
tradición de la cosa, como lo señala el citado artículo 2200 del
Código Civil.
C) Es a título gratuito pues en el momento en que el comodatario
se vea obligado a pagar suma alguna por contraprestación el contrato
deja de ser de comodato y se está en presencia de otro negocio
jurídico. Por ello se clasifica dentro de los contratos sinalagmáticos
imperfectos.
D) El comodatario asume tres obligaciones: (i) usar la cosa de
acuerdo a los términos convenidos en el contrato, y en caso de no
haberse pactado éste, a darle el uso ordinario que corresponda a esta
clase de cosas; (ii) Conservar el bien dado en comodato; y (iii)
restituir la cosa al comodante o a la persona que tenga derecho para
recibirla a su nombre, según las reglas generales, al expirar el tiempo
acordado, y si no se indicó plazo se entiende que debe hacerse una
vez concluya el uso.
E) Es un contrato intuito personae.
F) Es principal porque no necesita de otro acto jurídico para
existir, y
G) Es nominado, en cuanto está plenamente definido y
reglamentado en el régimen civil.

Ante el incumplimiento de la obligación de restituir la cosa dada en

comodato, el artículo 408, numeral 10, del Código de Procedimiento Civil
estipulaba la posibilidad de adelantar un proceso abreviado para obtener la
restitución de tenencia a cualquier título, disposición que estuvo vigente
hasta el 1º de enero de 2011 en virtud del artículo 44 de la Ley 1395 de
2010, normativa que en el artículo 42 igualmente indicó que “las
referencias al proceso ordinario y al proceso abreviado, contenidas en el
Código de Procedimiento Civil, deberán entenderse hechas al proceso
verbal”, con lo cual la pretensión de restitución de cosa dada en comodato,
es decir, a título precario, presentada antes del 1º de enero de 2014 - cuando

16
comenzó a regir la Ley 1564 de 2012 o Código General del Proceso- está
sometida a este procedimiento.

3.5 Los niños y las niñas como sujetos de especial protección

constitucional

El artículo 13 de la Constitución Política anticipa el deber de protección

especial que tiene el Estado, la Sociedad y la Familia frente a los niños,
niñas y adolescentes en consideración a la condición de debilidad
manifiesta y extrema vulnerabilidad en que se encuentran por su condición
de ser humano en proceso de formación y desarrollo. Este deber de
protección se concreta y realza en el artículo 44 de la Constitución Política
que declara que los derechos de los niños, niñas y adolescentes prevalecen
sobre los de los demás, aspecto ampliamente desarrollado por esta
Corporación en numerosa jurisprudencia4.

Frente a situaciones de abuso y abandono, ordena la norma constitucional

en cita que: “Serán protegidos contra toda forma de abandono, violencia
física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o
económica y trabajos riesgosos”, de tal forma que frente a los niños
víctimas de maltrato o cualquier forma de abuso, la protección que
corresponde brindar a la familia, la Sociedad y el Estado debe garantizarse
plenamente a efectos de superar la situación que ha violentado sus derechos
y evitar que pueda volver a ser víctima de situaciones de maltrato o abuso.

La Corte en sentencia T-397 de abril 29 de 20045 resaltó que el interés

superior del niño y la prevalencia de sus derechos sobre los demás deben
guiar la actividad administrativa y judicial. Al respecto indicó:

“... las decisiones adoptadas por las autoridades que conocen

de casos en los que esté de por medio un niño, niña o
adolescente –incluyendo a las autoridades administrativas de
Bienestar Familiar y a las autoridades judiciales, en especial
los jueces de tutela- deben propender, en ejercicio de la
discrecionalidad que les compete y en atención a sus deberes
constitucionales y legales, por la materialización plena del
interés superior de cada niño en particular, en atención a (i)
los criterios jurídicos relevantes, y (ii) una cuidadosa
ponderación de las circunstancias fácticas que rodean al
menor involucrado. Para ello, las autoridades deben prestar
la debida atención a las valoraciones profesionales que se

4 sentencia T-510 de 2003, T-794 de septiembre 27 de 2007 y C-804 de 2009, entre otras.
5 M. P. Manuel José Cepeda Espinosa

17
 hayan realizado en relación con dicho menor, y deberán
aplicar los conocimientos y métodos científicos y técnicos que
estén a su disposición para garantizar que la decisión
adoptada sea la que mejor satisface el interés prevaleciente en
cuestión.”

En virtud del principio de corresponsabilidad cuya fuente normativa se

encuentra en el artículo 44 de la Constitución, esta especial atención hacia
este grupo de menores de edad es un deber no sólo del Estado a través de
las autoridades judiciales y administrativas, sino también de la familia y de
la sociedad en general dado el alto grado de vulnerabilidad de los niños
víctimas de abuso, de allí que el inciso segundo de la disposición citada
señale que “La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de
asistir y proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y
el ejercicio pleno de sus derechos.” Lo cual permite establecer redes de
protección de los niños a efectos de evitar en todo momento y lugar su
desamparo.

Es preciso recordar que conforme al artículo 95, numeral 2, de la

Constitución Política, toda persona y ciudadano tiene el deber de “Obrar
conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones
humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de
las personas;”, deber que con mayor rigor debe cumplirse en relación con
los niños, niñas y adolescentes que por haber sido víctimas de situaciones
de maltrato o abuso se encuentran cobijadas por medidas de protección a
través del sistema de bienestar familiar.

En cuanto a la obligación de adoptar medidas de protección de los derechos

fundamentales de los niños, niñas y adolescentes cabe advertir que dentro
del ordenamiento existen disposiciones del bloque de constitucionalidad
que en concordancia con los artículos 13 y 44 de la Constitución ponen de
relieve el deber de protección especial que tiene el Estado frente a los
menores de edad y especialmente respecto de quienes han sido víctimas de
distintas formas de abuso.

En este sentido la Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y
aprobada en Colombia por la Ley 12 de 1991 establece que es obligación
de los Estados tomar medidas especiales de protección y asistencia a favor
de los niños víctimas de abuso físico o mental o de maltrato, de modo que
se les garantice la efectividad de sus derechos. Al respecto el artículo 19
señala:

18
 “1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas
para proteger al niño contra toda forma de perjuicio o abuso
físico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o
explotación, incluido el abuso sexual, mientras el niño se
encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante
legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo.

2. Esas medidas de protección deberían comprender, según

corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento
de programas sociales con objeto de proporcionar la
asistencia necesaria al niño y a quienes cuidan de él, así como
para otras formas de prevención y para la identificación,
notificación, remisión a una institución, investigación,
tratamiento y observación ulterior de los casos antes descritos
de malos tratos al niño y, según corresponda, la intervención
judicial.”

En el artículo 20, dispone que:

“1. Los niños temporal o permanentemente privados de su

medio familiar, o cuyo superior interés exija que no
permanezcan en ese medio, tendrán derecho a la protección y
asistencia especiales del Estado.

2. Los Estados Partes garantizarán, de conformidad con sus

leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos niños.

3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la

colocación en hogares de guarda, la kafala del derecho
islámico, la adopción o de ser necesario, la colocación en
instituciones adecuadas de protección de menores. Al
considerar las soluciones, se prestará particular atención a la
conveniencia de que haya continuidad en la educación del
niño y a su origen étnico, religioso, cultural y lingüístico.”

Imperativo que se reitera en el artículo 34 ídem, conforme al cual:

Artículo 34

“Los Estados Partes se comprometen a proteger al niño

contra todas las formas de explotación y abuso sexuales. Con
este fin, los Estados Partes tomarán, en particular, todas las

19
 medidas de carácter nacional, bilateral y multilateral que
sean necesarias para impedir:

a) La incitación o la coacción para que un niño se dedique a

cualquier actividad sexual ilegal;
b) La explotación del niño en la prostitución u otras prácticas
sexuales ilegales;
c) La explotación del niño en espectáculos o materiales
pornográficos”

En consonancia con el principio de corresponsabilidad, la citada

Convención en el artículo 27 indica que “1. Los Estados Partes reconocen
el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo
físico, mental, espiritual, moral y social” y que”3. Los Estados Partes, de
acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios,
adoptarán medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras
personas responsables por el niño a dar efectividad a este derecho y, en
caso necesario, proporcionarán asistencia material y programas de apoyo,
particularmente con respecto a la nutrición, el vestuario y la vivienda.”

Puntualmente sobre la vivienda, es preciso considerar que de acuerdo con

el derecho internacional relativo a los derechos humanos, toda persona
tiene derecho a una vivienda adecuada como componente del derecho a un
nivel de vida.

Por último, el artículo 39 de la Convención de los Derechos del Niño

establece que: “Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
apropiadas para promover la recuperación física y psicológica y la
reintegración social de todo niño víctima de: cualquier forma de
abandono, explotación o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperación
y reintegración se llevarán a cabo en un ambiente que fomente la salud, el
respeto de sí mismo y la dignidad del niño.”

Además del deber de protección y garantía que imponen las disposiciones

citadas del bloque de constitucionalidad6, la Constitución Política en el

6 Los distintos instrumentos de derecho internacional han reconocido de manera especial los derechos
de los niños, niñas y adolescentes: la Declaración de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Niño, la
Declaración de los Derechos del Niño adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20
de noviembre de 1959, y reconocida en la Declaración Universal de Derechos Humanos, el Pacto
internacional de Derechos Civiles y Políticos (en particular, en los artículos 23 y 24), el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artículo 10) y los
estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos especializados y de las organizaciones
internacionales que se interesan en el bienestar del niño.

20
artículo 44 reconoce que, entre otros derechos fundamentales, los niños son
titulares de los derechos a la integridad física, la salud, el cuidado y el
amor, y a la vivienda digna, derechos que prevalecen sobre los derechos de
los demás.

En virtud de la relación directa e intrínseca que existe entre los derechos

fundamentales mencionados y el interés superior del niño, cuando se trata
de resolver conflictos de derechos, ese interés superior o principio de
prevalencia se impone como criterio hermenéutico para adoptar decisiones
que beneficien la garantía plena de los derechos fundamentales de los
menores de edad.

En este sentido, la Corte Constitucional en sentencia T-117 de 2013,

recordó que:

“Existe un consenso entre la legislación nacional e

internacional en el sentido de rodear a los niños de una serie
de garantías y beneficios que los protejan en el proceso de
formación y desarrollo de la infancia hacia la adultez,
generando un trato preferente que obedece a su
caracterización jurídica como sujeto privilegiado y de la cual
se deriva la titularidad de un conjunto de derechos que deben
ser contrastados con las circunstancias específicas tanto del
menor como de la realidad en la que ellos se hallan. En
efecto, el Estado lejos de asumir una actitud pasiva, insensible
o indiferente frente a la protección de los niños, niñas y
adolescentes en las que sus derechos fundamentales se
dispongan como meras prestaciones de contenidos simbólicos
y programáticos; debe adoptar una posición activa orientada
a la promoción y efectiva realización de sus derechos. De ahí
que la autoridad pública al momento de aplicar cualquier
figura jurídica que de alguna manera afecte el núcleo esencial
de dichos derechos o implique una regulación completa o
integral de sus facultades o de sus mecanismos de defensa,
debe ser excesivamente celoso no sólo con las limitaciones
que puedan hacer nugatorio sus alcances y efectos, sino
también con las atribuciones que excluyan la protección
especial ordenada por la Constitución y, en ese orden de
ideas, incumplan la obligación positiva que se le impone al
Estado por el Constituyente (C.P. art. 44).”

21
Existe entonces consenso en la legislación nacional e internacional en el
sentido de rodear a los niños de todas las garantías que se requieran para
proteger su proceso de formación y desarrollo, establecer disposiciones que
fijen un trato preferente en razón de su condición de pronunciada
vulnerabilidad y atender en todas las actuaciones al interés superior del
menor.

3.6 Carencia actual de objeto por hecho superado

La carencia actual de objeto se fundamenta en que la finalidad de la

acción de tutela es garantizar la protección del derecho fundamental
amenazado o vulnerado de quien invoca el amparo, por manera que
cuándo la situación de violación o amenaza ha cesado o el daño que se
pretendía evitar se ha consumado, pierde sentido cualquier orden que la
Corte pueda proferir para amparar los derechos de la persona a favor de
la cual se interpone la acción de tutela pues por sustracción de materia
resultaría inútil.7 La Corte ha señalado al respecto:

“Así las cosas, se tiene que el propósito de la tutela, como lo

establece el mencionado artículo, es que el Juez Constitucional, de
manera expedita, administre justicia en el caso concreto,
profiriendo las órdenes que considere pertinentes a la autoridad
pública o al particular que con sus acciones han amenazado o
vulnerado derechos fundamentales y procurar así la defensa actual
y cierta de los mismos.

No obstante, cuando la situación de hecho que causa la supuesta

amenaza o vulneración del derecho alegado desaparece o se
encuentra superada, la acción de tutela pierde toda razón de ser
como mecanismo más apropiado y expedito de protección judicial,
por cuanto a que la decisión que pudiese adoptar el juez respecto
del caso concreto resultaría a todas luces inocua, y por
consiguiente contraria al objetivo constitucionalmente previsto
para esta acción”.8

Hay carencia actual de objeto cuando la orden que pudiera adoptar el

juez de tutela relativa a lo solicitado en la demanda de amparo no surtiría
ningún efecto como resultado de: (i) el hecho superado, (ii) el daño
consumado, u (iii) otra circunstancia que determine que la orden del juez
de tutela sobre lo solicitado por el accionante no surta ningún efecto..

7 Ver sentencia T-972 de 2000.

8 Cfr. Sentencia T-308 de 2003.

22
(i) La carencia actual de objeto por hecho superado se configura cuando
entre el momento de la interposición de la acción de tutela y el que se
profiere el fallo se satisface la pretensión contenida en la demanda de
amparo, en cuanto cesa la violación o la situación de peligro de
vulneración de los derechos fundamentales invocados. En otras palabras,
aquello que se pretendía lograr mediante la orden del juez de tutela ha
acaecido antes de que el mismo diera orden alguna.9

En este caso no es perentorio para los jueces de instancia, aunque sí para

la Corte en sede de revisión y como máximo tribunal de la jurisdicción
constitucional, determinar en la sentencia el alcance de los derechos
fundamentales cuya protección se solicita e incluir en la argumentación
de su fallo el análisis sobre la vulneración de los derechos fundamentales
planteada en la demanda.

Sin embargo, cuando el hecho superado se configura cuando la acción se

encuentra ante los jueces de instancia en la motivación del fallo pueden
incluir un análisis sobre la violación alegada por el accionante conforme
al artículo 24 del Decreto 2591 de 1991,10 cuando se considere que la
decisión debe llamar la atención sobre la falta de conformidad
constitucional de la situación que originó la tutela, para reprobar su
ocurrencia y advertir sobre su no repetición, so pena de las sanciones
pertinentes. En tales casos la providencia judicial debe incorporar la
demostración de la reparación o la cesación de la situación de amenaza
de violación del derecho antes del momento del fallo.

(ii) La carencia actual de objeto por daño consumado se presenta cuando

“no se reparó la vulneración del derecho, sino por el contrario, a raíz de
su falta de garantía se ha ocasionado el daño que se buscaba evitar con
la orden del juez de tutela”,11 de modo tal que ya no es posible hacer
cesar la violación o impedir que se concrete el peligro y lo único que

9 Sentencia T-170 de 2009.

10 “ARTICULO 24. PREVENCION A LA AUTORIDAD. Si al concederse la tutela hubieren cesado
los efectos del acto impugnado (…) en el fallo se prevendrá a la autoridad pública para que en ningún
caso vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mérito para conceder la tutela, y que, si
procediere de modo contrario, será sancionada de acuerdo con lo establecido en el artículo
correspondiente de este Decreto, todo son perjuicio de las responsabilidades en que ya hubiere
incurrido. El juez también prevendrá a la autoridad en los demás casos en que lo considere adecuado
para evitar la repetición de la misma acción u omisión.”
11 En cuanto a las diferencias entre la configuración de la declaración de carencia actual de objeto por
hecho superado y hecho consumado, pueden confrontarse las sentencias T-758 de 2005, T-272 de
2006, T-573 de 2006, T-060 de 2007, T-429 de 2007, T-449 de 2008, T-792 de 2008, T-699 de 2008, T-
1004 de 2008, T-612 de 2009, T-124 de 2009, T-170 de 2009, T-533 de 2009, T-634 de 2009, entre
otras.

23
procede es el resarcimiento del daño originado en la vulneración del
derecho fundamental12.

(iii) También existe carencia actual de objeto cuando se presenta

cualquier otra situación que haga inocua la orden de satisfacer la
pretensión de la tutela. En efecto, es posible que la carencia actual de
objeto no se derive de la presencia de un daño consumado o de un hecho
superado sino de otra circunstancia que determine que, igualmente, la
orden del juez de tutela relativa a lo solicitado en la demanda de amparo
no surta ningún efecto, como cuando las circunstancias existentes al
momento de interponer la tutela se modificaron e hicieron que la parte
accionante perdiera el interés en la satisfacción de la pretensión solicitada
o ésta fuera imposible de llevar a cabo.13

En los anteriores eventos, la carencia actual de objeto no es óbice para

que la Corte analice si existió una vulneración y como autoridad suprema
de la jurisdicción constitucional determine el alcance y deber de
protección de los derechos fundamentales invocados, con el fin de
prevenir futuras violaciones. En consideración a lo anterior, esta Sala de
Revisión entrará a determinar si Juzgado Cincuenta (50) Civil Municipal
de Bogotá desconoció o puso en riesgo inminente los derechos
fundamentales invocados por la parte accionante y si en la actualidad la
situación de amenaza subsiste e impone dar órdenes encaminadas a
impedir que se concrete el peligro.

4. EL CASO CONCRETO

A partir de las consideraciones expuestas, la Sala Octava de Revisión

entrará a examinar si la decisión del Juzgado Cincuenta (50) Civil
Municipal de Bogotá sobre la solicitud de diligencia de entrega de los
inmuebles dados en comodato a la Asociación Niños por un Nuevo Planeta
y la Fundación Rafael Santos Sánchez Colombia consultó el deber de
respeto, protección y garantía de los derechos de los niños, niñas y
adolescentes amparados por medidas de protección que se benefician de los
servicios que presta la Asociación Niños por un Nuevo Planeta y que para
la época de interposición de la tutela habitaban en las instalaciones
localizadas en los inmuebles a restituir.

4.1 Examen de los requisitos generales de procedibilidad

12 Sentencia T-083 de 2010.

13 Sentencia T-585 de 2010.

24
- Que el asunto sometido a estudio del juez de tutela tenga relevancia
constitucional.

En el presente evento el problema jurídico puesto a consideración de la

Sala involucra un asunto de relevancia constitucional en cuanto se refiere a
la materialidad del principio de interés superior del niño en las decisiones
adoptadas por el Juzgado (50) Civil Municipal de Bogotá, y el
cumplimiento del deber de protección especial a los niños, niñas y
adolescentes víctimas de cualquier forma de abuso o maltrato.

- Subsidiaridad.

En el presente evento la accionante no tuvo la oportunidad de interponer

los recursos judiciales ordinarios contra la providencia judicial censurada y
tampoco tenía la posibilidad de solicitar la nulidad pues no le fue notificada
personalmente la admisión de la solicitud de entrega de los inmuebles.

Aunque la accionante solicitó el aplazamiento de la diligencia en atención a

que tales inmuebles aún estaban siendo habitados por menores de edad en
medida de protección y su traslado requería de las condiciones adecuadas,
esta petición fue negada por el Juzgado Cincuenta (50) Civil Municipal por
auto en el cual expresa que el análisis de tales consideraciones escapa a su
competencia, pues a ese despacho judicial sólo corresponde expedir la
comisión para realizar la diligencia de entrega del inmueble.

Por no contar con otro medio de defensa, así como resultar imperativo
proteger los derechos de los niños y niñas que habitan en los predios que se
ordenó restituir y que en virtud de la decisión judicial cuestionada se
encuentran en riesgo inminente de afectación de sus derechos a la vivienda
digna y a la salud el requisito de subsidiaridad se entiende cumplido.

- Inmediatez.

La acción fue interpuesta por la señora María Paola Franceschi Suescun,

representante legal de la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta, en
forma oportuna y dentro de un plazo razonable en cuanto se dirige a
cuestionar la decisión del 12 de marzo de 2013 mediante la cual se admitió
la petición de entrega de los inmuebles y se dispuso comisionar para llevar
a cabo tal diligencia para lo cual fue librado inicialmente el despacho
comisorio 122 del 22 de abril de 2013, de tal forma que transcurrió un
plazo breve desde la ocurrencia de los hechos en que se fundamenta hasta
la interposición de la acción el 23 de mayo de 2013.

- Incidencia del hecho en la decisión judicial cuestionada

25
En el presente evento se cuestiona la decisión adoptada el 12 de marzo de
2013 por el Juzgado Cincuenta Civil Municipal de Bogotá de admitir y dar
trámite a la solicitud de entrega de los inmuebles dados en comodato a la
Asociación Niños por un Nuevo Planeta en aplicación del artículo 69 de la
Ley 446 de 1998, sin que para ello se haya tenido en cuenta que quienes
habitan los inmuebles cuya entrega se solicita son niños amparados por una
medida de protección en razón de haber sido víctimas de actos de maltrato
o abuso, por lo que la inobservancia de estas condiciones y circunstancias
particulares en efecto tuvo incidencia en la determinación adoptada por el
juez civil.

- Identificación de los hechos

En el escrito de la acción de tutela interpuesta por la accionante María

Paola Franceschi Suescun, representante legal de la Asociación Hogar
Niños por un Nuevo Planeta se identifican los hechos generadores de la
presunta vulneración de sus derechos, los cuales no pudieron ser
cuestionados al interior del proceso judicial, pues no se envió
comunicación a efectos de la notificación por cuanto el despacho judicial
mencionado estimó que no era preciso notificarle de la solicitud de entrega.

- El fallo censurado no es de tutela.

El auto del 12 de marzo de 2013 no resuelve una acción de tutela, pues fue
proferida para decidir sobre la solicitud de entrega de los inmuebles dados
en comodato a la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta.

Habiéndose determinado que la acción de tutela interpuesta por la

representante legal de la Asociación Hogar Niños por un Nuevo Planeta
cumple con los requisitos generales de procedibilidad, entrará la Sala a
estudiar si la orden judicial de entrega inmediata de los inmuebles
desconoce los derechos de los niños, niñas y adolescentes bajo medida de
protección que los habitaban para la época de interposición de la tutela.

4.2 Deber de protección y atención al interés superior del menor de

edad en la determinación de la forma como se ejecutan medidas
judiciales que involucren a niños, niñas y adolescentes cobijados por
medidas de protección.

La acción de tutela está llamada a prosperar por cuanto el Juez Cincuenta

(50) Civil Municipal de Bogotá desatendió el deber constitucional de
protección especial a los niños, niñas y adolescentes que para la época de
interposición de la acción albergaba la Asociación Niños por un Nuevo

26
Planeta en los inmuebles dados en comodato y de aquellos que se
benefician de los servicios que presta la asociación para superar las
situaciones de maltrato y abuso de que fueron víctimas, pues sin establecer
mecanismos que permitieran salvaguardar los derechos de estos menores de
edad en la ejecución de las ordenes dadas para lograr el cumplimiento de
las obligaciones asumidas por las partes en el acuerdo conciliatorio, el Juez
mediante auto del 12 de marzo de 2013 admitió la diligencia de entrega de
los inmuebles dados en comodato y comisionó para su realización a los
Jueces Civiles Municipales de Descongestión y/o Inspector de Policía Zona
Respectiva.

Aunque el mencionado despacho judicial fue informado por parte de la

representante legal de la Asociación Niños por un Nuevo Planeta, que allí
vivían menores de edad bajo medida de protección y que prestaba sus
servicios a otros pacientes externos a quienes brinda apoyo terapéutico para
superar las secuelas del maltrato y el abuso, como lo indican las pruebas
allegadas al expediente, al resolver la solicitud de aplazamiento de la
diligencia de entrega hizo caso omiso de esta situación y de forma lacónica
argumentó carecer de facultades para postergar la ejecución de la orden de
entrega.

Esta forma de atender los deberes funcionales no consulta el carácter

normativo y vinculante que tiene la Constitución Política en virtud del cual
los funcionarios judiciales son los primeros llamados a salvaguardar los
derechos fundamentales de los niños niñas y adolescentes y a considerar en
sus decisiones el interés superior del menor.

Para la Sala es claro que un Estado Social de Derecho a todos los

servidores públicos y entre ellos a los funcionarios judiciales les
corresponde obrar, en casos en los cuales se encuentren comprometidos
derechos de los niños, niñas y adolescentes, atendiendo con rigor al deber
constitucional contemplado en el artículo 44 de la Constitución y por tanto
están obligados a brindar especial protección y a salvaguardarlos de toda
forma de vulneración de los derechos fundamentales; sin embargo, en este
evento, el Juez Cincuenta Civil Municipal de Bogotá ignoró que la orden
de entrega inmediata de los inmuebles dejaba sin vivienda a 104 niños,
acogidos en virtud de una medida de protección en la asociación Niños por
un Nuevo Planeta, niños que no cuentan con otra posibilidad de albergue y
de atención, y con una indiferencia pasmosa y contrariando abiertamente su
deber de hacer cumplir la Constitución y atender al principio de
corresponsabilidad frente a estos menores de edad, resolvió emitir el
despacho comisorio para que se procediera a ejecutar la orden de entrega
de los inmuebles.

27
Atendiendo al principio de interés superior del menor era deber del
funcionario judicial adoptar medidas de acompañamiento y asesoría por
parte del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, bajo cuya protección
se encuentran los menores, que permitieran garantizar los derechos de los
317 niños que vienen desarrollando en la Asociación procesos terapéuticos
para el restablecimiento y superación de las situaciones de abuso, durante
todo el trámite de entrega de los inmuebles y traslado a otro lugar de
residencia.

En este caso, era deber del funcionario judicial garantizar los derechos de
este grupo de niños a quienes el Estado debe brindarles protección especial,
no sólo por la condición de menores de edad, sino además como víctimas
de distintas formas de abuso, cuya superación ciertamente hace imperativo
adoptar medidas encaminadas a proteger su derecho a una vivienda digna,
así como su estabilidad emocional y la continuidad de la atención
terapéutica que vienen recibiendo por parte de los profesionales que
laboran en la Asociación accionante.

En este sentido es preciso advertir que toda medida que afecte el entorno de
los niños, niñas o adolescentes bajo protección requiere por parte de la
autoridad o funcionario que la adopte, un proceso previo de evaluación
objetiva, con el fin de hacer prevalecer siempre el interés superior de los
menores y evitar cualquier perjuicio a su salud e integridad.

Lo expuesto no elimina la posibilidad que el juez por los cauces legales

correspondientes pueda hacer cumplir uno de los deberes del comodatario,
como es restituir el bien recibido en comodato, en efecto, puede dictar
medidas para ello, pero en su decisión debe tener en consideración qué
pasará con los niños y determinar las medidas adicionales a la restitución
del inmueble, que garanticen sus derechos.

La omisión del Juez Cincuenta Civil Municipal de Bogotá de adoptar las

medidas en mención, puso en peligro cierto e inminente los derechos
fundamentales de los menores de edad bajo medida de protección a cargo
de la Asociación accionante, razón por la cual en el trámite de la revisión
de la presente acción de tutela esta Sala de Revisión mediante auto del 3 de
octubre de 2013 adoptó como medida provisional la suspensión de la orden
de entrega de los inmuebles localizados en la calle 105 N° 46-33, en la
calle 104C N° 46-24, y en la Calle 104B N°29ª-36, hoy, calle 104C N°46-
36 del Barrio Santa Margarita de Bogotá D.C., dictada por el Juzgado
Cincuenta Civil Municipal de Bogotá dentro de la actuación N° 11001-40-
03-050-2013-00291-00.

28
Teniendo en cuenta que durante el trámite del proceso de revisión de los
fallos de tutela por parte de esta Sala la situación de amenaza a los
derechos fundamentales de los niños, niñas y adolescentes que habitaban
los inmuebles antes mencionados cambió sustancialmente en virtud de su
traslado el 23 de diciembre de 2013 a un inmueble localizado en el
municipio de Sopó, actual sede de la Asociación Niños por un Nuevo
Planeta, para la Sala de Revisión es claro que cualquier determinación que
se adopte en este momento resulta inocua para la protección del derecho a
la vivienda digna e integridad personal, dado que la situación de peligro de
violación de estos derechos ha desaparecido y no existe actualmente
necesidad de neutralizar o impedir que se materialice la afectación de los
derechos de los niños, niñas y adolescentes a favor de quienes se impetró el
amparo.

Si bien la situación de peligro ha cesado en virtud de la medida adoptada

por la asociación de trasladarlos a su nueva sede el 23 de diciembre de
2013 y bajo estas nuevas condiciones no existe una orden a impartir ni un
perjuicio que evitar, la Sala de Revisión no declarará la carencia actual de
objeto, por cuanto lo procedente es revocar las sentencias dictadas por los
jueces de tutela de instancia que negaron el amparo solicitado, pues
debieron adoptar la decisión contraria y ordenar el amparo de los derechos
invocados dado que como consecuencia de la decisión del Juzgado
Cincuenta Civil Municipal de Bogotá los derechos fundamentales de los
menores de edad estuvieron en riesgo inminente.

Dado que las sentencias de tutela revisadas resultan equivocadas, la Sala

Octava de de Revisión las revocará a efectos de que las decisiones allí
adoptadas no conserven vigencia aunque en este momento, como se dijo,
para la protección de los derechos amenazados no exista una orden a
impartir ni un perjuicio que evitar.

Al efecto, cabe recordar que esta Corporación en la sentencia T-722 de

2003 precisó:

“i.) Así, pues, cuando el fundamento fáctico del amparo se

supera antes de iniciado el proceso ante los jueces de tutela
de instancia o en el transcurso de este y así lo declaran en
las respectivas providencias, la Sala de Revisión no puede
exigir de ellos proceder distinto y, en consecuencia, habrá de
confirmar el fallo revisado quedando a salvo la posibilidad
de que en ejercicio de su competencia y con el propósito de
cumplir con los fines primordiales de la jurisprudencia de
esta Corte, realice un examen y una declaración adicional

29
 relacionada con la materia, tal como se hará en el caso sub-
examine.

ii.) Por su parte, cuando la sustracción de materia tiene

lugar justo cuando la Sala de Revisión se dispone a tomar
una decisión; si se advirtiere que en el trámite ante los
jueces de instancia ha debido concederse el amparo de los
derechos fundamentales invocados y así no se hubiere
dispuesto, la decisión de la Sala respectiva de esta
Corporación, de conformidad con la jurisprudencia reciente,
consistirá en revocar los fallos objeto de examen y conceder
la tutela, sin importar que no se proceda a impartir orden
alguna”.

IV. DECISIÓN

En mérito de lo expuesto, la Sala Octava de Revisión de la Corte

Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato
de la Constitución,

RESUELVE:

Primero.- REVOCAR las sentencias dictadas el 7 de junio de 2013 por el

Juzgado 14 Civil del Circuito de Bogotá y el 4 de Julio de 2013 por el
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, Sala Civil, dentro de la
acción de tutela instaurada por la Asociación Hogar Niños por un Nuevo
Planeta contra el Juzgado 50 Civil Municipal de Bogotá y la Fundación
Rafael Santos Sánchez Colombia y CONCEDER el amparo de los
derechos fundamentales invocados por la Asociación Hogar Niños por un
Nuevo Planeta, por las razones expuestas en la parte motiva de esta
providencia.

Segundo.- DECLARAR que el hecho objeto de la presente acción ha sido

superado, por lo tanto, no procede impartir orden alguna para la protección
de los derechos de la parte accionante.

Tercero.- PREVENIR al Juzgado Cincuenta Civil Municipal de Bogotá

para que en adelante observe en sus decisiones el principio de interés
superior del menor, con el fin de que no vuelva a presentarse la situación
que ha dado lugar a la presente acción.

Cuarto.- DEVOLVER al Juzgado Cincuenta Civil Municipal de Bogotá,

el expediente N° 11001-40-03-050-2013-00291-00.

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Quinto.- Por Secretaría General líbrense las comunicaciones previstas en el
artículo 36 del decreto 2591 de 1991.

Notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte

Constitucional y cúmplase.

ALBERTO ROJAS RÍOS

Magistrado

MARÍA VICTORIA CALLE CORREA

Magistrada

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ

Secretaria General

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