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Apelación

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Exp.

Escrito N° 01

Sumilla: APELO RESOLUCION GERENCIAL


MUNICIPAL

SEÑOR GERENTE MUNICIPAL DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE EL


DORADO

MARVIN LUIS VALERA RUÍZ, identificado con DNI Nº


80363083, administrador del establecimiento comercial
“YARUNAS RECREO DISCOTEK”, con domicilio real Jr.
Arica N°213 - San José de Sisa, señalando domicilio
procesal en el Jr. Comercio N° 648 – San José de Sisa
lugar donde solicitamos nos sean notificados todas las
resoluciones que emanen en el presente, a usted con el
debido respeto expongo:

I.-PETITORIO:
Que, dentro del término de ley, y de conformidad al artículo 209° de la Ley N° 27444
“Ley de Procedimiento Administrativo General” interpongo recurso de apelación a la
Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-MPD/GM, de fecha 15 de
Diciembre-2017, notificada con fecha 19-12-2017, la misma que declara la NULIDAD
DE OFICIO DE LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO DEFINITIVA N° 0101, de
fecha 19 de Diciembre del año 2016, del establecimiento comercial “YARUNAS RECREO
DISCOTEK”, solicitando se nos conceda la apelación con efecto suspensivo; a fin de
que el titular del pliego de la Municipalidad Provincial de El Dorado, lo revoque y en
consecuencia declare NULA dicha resolución, en mérito a los siguientes fundamentos:

II.-FUNDAMENTOS DE HECHO EN QUE SE SUSTENTA MI APELACION:

ANTECEDENTES:

PRIMERO.- Con fecha 10 de Julio del año 2009, se aprueba el Reglamento de la Ley
N°28681, Ley que regula la Comercialización, Consumo y Publicidad de Bebidas
Alcohólicas, a través del Decreto Supremo N°012-2009-SA, siendo que en su artículo 06°
establece que:
“IMPEDIMENTO DE OTORGAR AUTORIZACIÓN.- Las municipalidades, en ningún caso,
podrán otorgar autorización temporal o definitiva a establecimientos y/o espacios
públicos que se encuentren situados a menos de cien (100) metros de instituciones
educativas y se dediquen exclusivamente a la venta y consumo de bebidas alcohólica”

En consecuencia, es a través de una Ordenanza Municipal que se debe regular la ley


antes mencionada para la aplicación en la Provincia o Distrito, razón por la cual la
Municipalidad Provincial de El Dorado mediante Ordenanza Municipal N°024-2016-
MPD, de fecha 22 de Setiembre del año 2016, establece el nuevo régimen
municipal que regula la comercialización, consumo y publicidad de bebidas alcohólicas,
alcohol metílico y bebidas adulteradas en el Distrito de San José de Sisa, la misma que
fue subida al portal web de la institución edil el día 11 de Octubre del año 2016 y
señal en su artículo 06° lo siguiente:

“IMPEDIMENTO DE OTORGAR AUTORIZACIÓN.- Las autoridad municipal no podrá


otorgar autorización temporal o definitiva a establecimientos y/o espacios públicos que
se encuentren situados a menos de cien (100) metros lineales de Instituciones Educativas
y se dediquen exclusivamente a la venta y consumo de bebidas alcohólica”

RESPECTO AL VICIO DEL ACTO ADMINISTRATIVO (LICENCIA DE


FUNCIONAMIENTO DEFINITIVA N°0101

SEGUNDO.- Con fecha 27 de Octubre del año 2017, el Jefe de la Unidad de


Fiscalización y Policía Municipal, mediante Acta de Inspección N°000054,
“inspecciona” y notifica a mi persona en calidad de administrador de la discoteca
“YARUNAS”, que dicho establecimiento comercial se encuentra dentro de los 80 metros
lineales de distancia a la Institución Educativa N°0274 “Luisa Sánchez Ramírez”,
infringiendo con lo establecido en el artículo 06° del Reglamento de la Ley N°28681
“LEY QUE REGULA LA COMERCIALIZACIÓN, CONSUMO Y PUBLICIDAD DE BEBIDAS
ALCOHÓLICAS”, concordante con lo señalado en la Ordenanza Municipal N°024-2016-
MPD, de fecha 22 de Setiembre del año 2016, la misma que establece el nuevo régimen
municipal que regula la comercialización, consumo y publicidad de bebidas alcohólicas,
alcohol metílico y bebidas adulteradas en el Distrito de San José de Sisa
TERCERO.- En ese sentido, habiendo ya descrito la norma nacional y local que mi
persona en calidad de administrador de la Discoteca “Yarunas” presuntamente ha
infringido conforme así lo señala el acta de inspección descrita en el punto anterior,
resulta pertinente precisar que, con fecha 19 de Diciembre del año 2016, la
Municipalidad Provincial de El Dorado emite a favor de mi persona y de manera
definitiva la Licencia de Funcionamiento N°0101 de YARUNAS RECREO DISCOTEK, ubicado
en las esquinas de Jr. Libertad y Jr. Greis del Distrito de San José de Sisa, es decir, dicha
licencia de Funcionamiento fue otorgado después de la emisión y publicación de la
Ordenanza Municipal supuestamente infringida, ya que la institución edil antes de emitir
la licencia ha seguido todo un procedimiento advirtiendo el fiel cumplimiento de todas las
exigencias municipales, es decir se ha cumplido con todos los requisitos previstos por ley,
entre las cuales está la Ordenanza Municipal supuestamente infringida.
RESPECTO A LAS NORMAS ADMINISTRATIVAS VULNERADAS POR LA RESOLUCIÓN
APELADA
CUARTO.- Ahora bien, la Inspección realizada por el Jefe de la Unidad de Fiscalización
y Policía Municipal, señor Félix Reiner Zapata Rodríguez, de fecha 27 de Octubre del
año 2017, carece de todo sustento técnico, ya que dicha inspección lo realizó solo su
persona, ¿CÓMO ENTONCES PUEDE ESTE FUNCIONARIO PÚBLICO,
DETERMINAR A SIMPLE VISTA QUE LA DISCOTECA YARUNAS SE ENCUENTRA
DENTRO DE LOS 80 METROS LINEALES?, o acaso es un topógrafo humano?, o se
fue a realizar su inspección de la ayuda de una wincha?, cinta métrica o algún otro
instrumento de medición?, pues no señor alcalde, dicho funcionario ha incumplido con
el correcto procedimiento, hecho que lo corroboro, ya que la asesora legal interna
para poder emitir opinión legal al respecto, con fecha 05 de Diciembre del año 2017,
mediante nota de coordinación N0036-2017-MPD/JJRT, solicita al Jefe de la Unidad de
Catastro Urbano y Rural, el informe respecto a las coordinadas y distancias que existe
entre la Discoteca “Yarunas” y la Institución Educativa N°0274 “Luisa Sánchez
Ramírez”, en consecuencia el inspector municipal ha incumplido lo establecido en el
artículo 25° Ordenanza Municipal N° 008-2017-MPD “Reglamento de Aplicación de
Sanciones Administrativas” pues el primer y segundo párrafo de dicho artículo señala:

“La notificación preventiva tiene por objeto hacer de conocimiento del


presunto infractor que la realización de determinada conducta o la
omisión de ella contraviene alguna disposición municipal administrativa.

Constatada una infracción, el equipo de fiscalizadores municipales se


presentará al conductor, dueño o encargado de mayor jerarquía
identificándose con su fotochek de identidad, para luego solicitar la
documentación pertinente, en donde obtendrá la información necesaria
para efectos de la notificación, detectada o verificada una infracción
procederá a emitir notificación o papeleta respectiva”.

QUINTO: Ahora bien, respecto a que la Discoteca Yarunas está ubicada dentro de los 100
metros lineales a la Institución Educativa N°0274 “Luisa Sánchez Ramírez”, conforme así lo
establece el Jefe de la Unidad de Catastro Urbano y Rural mediante Informe N° 028-2017-
JVC-UCUR/MPD, ante ello y considerando literalmente la norma descrita en la Ordenanza
Municipal, la zona de restricción es una línea imaginaria de 100 metros lineales, cuyo
punto céntrico la norma no especifica. No puede existir una interpretación distinta ya que
la ordenanza se expresa en términos geométricos los cuales son elementales e
inequívocos, así tenemos que el metro lineal es la unidad de medida de longitud y se
utiliza el término “m”, lo que implica sin lugar a dudas, que se trata de una línea
imaginaria.
El acta de inspección realizada por el Fiscalizador de la Municipalidad Provincial de El
Dorado (se hace referencia a esta inspección, pues es ésta que origina la Resolución
apelada), hace mención que la discoteca Yarunas se encuentra dentro de los 80 metros
Lineales de la Institución Educativa N°0274, sin explicar de donde toma como punto de
inicio, si de la puerta principal, si desde el punto céntrico de la institución, o simplemente
desde una de las esquinas de la institución, utilizando arbitrariamente un punto de inicio,
pues la ordenanza no lo precisa, en ese sentido la Municipalidad hecha por la borda a la
lógica matemática y sólo se limita a trazar líneas rectas desde puntos de partidas
arbitrarios.
No obstante a esta aplicación alegórica de la geometría plana por parte de la
Municipalidad, la unidad encargada no hizo llegar a mi representada el plano de medición
que utilizaron para llegar a la conclusión que mi representada está ubicada dentro de los
80 metros lineales, lo cierto e indiscutible es que los alcances del artículo 06° de la
Ordenanza Municipal N°024-2016-MPD, es indeterminado, lo cual hace inexigible por
transgredir el principio de legalidad, este principio nos explica que, para que una norma se
exigible, ésta debe ser clara y cierta, no dejar lugar a duda, en todo caso, tratándose de
normas que restringen derechos deberá interpretarse en la forma más favorable para el
administrado, y no simplemente hacer una copia y pega la norma nacional.
SEXTO: Ahora bien, señor Alcalde, es evidente que el inspector Municipal para poder
emitir una papeleta de notificación debió primero constatar y verificar la supuesta
infracción cometida por mi representada, vulnerando el principio del debido
procedimiento, estipulado en el artículo IV numeral 1.2 de la LEY 274441, pues
primero debieron realizar una constatación y/o medición geográfica catastral por un
personal profesional capacitado y acreditado, para así objetivamente imponer la
notificación a mi representada y de esa manera ofrecer los medios probatorios que así
corresponda. Del mismo modo, con dicho actuar irresponsable por parte del
Fiscalizador Municipal se ha vulnerado el principio de verdad material en el derecho
administrativo, estipulado en el artículo IV numeral1.11 de la Ley 27444 2, pues antes
de emitir la resolución apelada, debió en primer lugar verificar si la notificación fue
correctamente realizada, con los elementos objetivos de la infracción y no valiéndose
de suposiciones tal como lo hizo el Fiscalizador Municipal, ya que, es recién el 12 de
Diciembre del presente año que al Jefe de Catastro de la Municipalidad Provincial de El
Dorado, emite un informe técnico con las coordenadas y distancia entre la I.E. N°274
“Luisa Sánchez Ramírez” y la discoteca “Yarunas”, en consecuencia, debió ser en mérito a dicho
informe que el Fiscalizar visite mi representada y emita la notificación que corresponda otorgando
el plazo de ley para presentar mi descargo de un informe técnico objetivo y no como
arbitrariamente se realizó el día 27 de Octubre del año 2017 “en mérito a suposiciones”.

1
Artículo IV numeral 1.2 Ley N° 27444: PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL.
El articulo IV numeral 1.11 de la ley 27444 dice: "En el procedimiento, la autoridad administrativa
competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual
deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.

2
El articulo IV numeral 1.11 de la ley 27444 dice: "En el procedimiento, la autoridad administrativa
competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo
cual deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan
sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.

En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los
medios disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una
sustitución del deber probatorio que corresponde a éstas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará
obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público."
RESPECTO A LOS REQUISITOS PARA PROCEDENCIA DE APELACIÓN CON
EFECTO SUSPENSIVO

SÉPTIMO: Señor alcalde, el presente recurso de apelación de la Resolución Gerencial


N°0146-2017-MPD/GM, que declara de oficio la Nulidad de la Licencia de
Funcionamiento N°0101, solicito sea tramitada con efecto suspensivo de conformidad
al artículo 216° de La Ley 27444 inciso 216.2° que estable:

No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, la autoridad a quien competa


resolver el recurso podrá suspender de oficio o a petición de parte la ejecución del
acto recurrido cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias: a) Que la
ejecución pudiera causar perjuicios de imposible o difícil reparación. b) Que se
aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente.

Respecto a la primera circunstancia, quiero hacer mencionar que la Discoteca Yarunas cuenta con
18 trabajadores, los mismos que sus familias dependen de sus ingresos, razón por la cual esta
medida dada en la resolución apelada ocasionaría graves perjuicios de difícil reparar, en los
psicológico y económico.

Respecto a la segunda circunstancia, el no respetar el principio de debido procedimiento y de


verdad material, la Municipalidad Provincia a través de su área de Fiscalización ha realizado
procedimientos que contravienen a las normas reglamentarias, como la Ordenanza Municipal
N°008-2017-MPD, respecto al artículo 25° y artículo 28° de la mencionada norma municipal, pues
ha emitido una notificación por supuestamente haber infringido el artículo 06 de la Ley
N°28681, concordante con el artículo 06° de la Ordenanza Municipal N°024-2016-MPD,
de fecha 22 de Setiembre del año 2016, sin haber previamente realizado una
medición técnica y objetiva por un profesional capacitado, y no como lo hizo el
Fiscalizar basándose en supuestos, PUES EL INFORME OBJETIVO fue realizada recién el
12 de Diciembre del presente año, la misma que debieron correrme traslado para
emitir mi descargo correspondiente.

OCTAVO.- Asimismo el artículo 216.3° de la Ley 27444 establece:

“La decisión de la suspensión se adoptará previa ponderación


suficientemente razonada entre el perjuicio que causaría al interés
público o a terceros la suspensión y el perjuicio que causa al recurrente
la eficacia inmediata del acto recurrido”

En ese sentido, es pertinente resaltar que la Discoteca Yarunas ha venido ejerciendo


su actividad por más de 05 años sin causar perjuicio a la población de San José de
Sisa, razón la cual no correspondería la ejecución inmediata de la resolución apelada,
solicitando nuevamente sea tramitada la misma con efecto suspensivo por estar
acorde a ley.
El Funcionario público no puede desconocer las normas legales de hacerlo estaría
cometiendo el DELITO DE ABUSO DE AUTORIDAD, tipificado en el código Penal, y
sancionado con pena privativa de la libertad.

III.-FUNDAMENTACION JURIDICA:
Amparo mi recurso de apelación en virtud a lo establecido en la Ley Orgánica de
Municipalidades Nº 27972, DS Nº034-2008-MTC, DS Nº 012-2011-MTC, Ley de
Procedimientos Administrativos Nº 27444 artículos 207,209

IV MEDIOS PROBATORIOS:
1.-Acompaño copia de la Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-MPD/GM

V.-ANEXOS:
1-A.-Copia del Documento de Identidad.
1-B.-Acompaño copia de la Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-
MPD/GM

POR LO TANTO:

Pedimos a usted Gerente Municipal tener por apelada la Resolución y elevar al


superior jerárquico, y en su momento declarar FUNDADA.

Tarapoto 22 de Diciembre del 2017

___________________________

Alexander A. Silva Orellana


ABOGADO
C.A.L. 12244

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