Apelación
Apelación
Apelación
N°
Escrito N° 01
I.-PETITORIO:
Que, dentro del término de ley, y de conformidad al artículo 209° de la Ley N° 27444
“Ley de Procedimiento Administrativo General” interpongo recurso de apelación a la
Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-MPD/GM, de fecha 15 de
Diciembre-2017, notificada con fecha 19-12-2017, la misma que declara la NULIDAD
DE OFICIO DE LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO DEFINITIVA N° 0101, de
fecha 19 de Diciembre del año 2016, del establecimiento comercial “YARUNAS RECREO
DISCOTEK”, solicitando se nos conceda la apelación con efecto suspensivo; a fin de
que el titular del pliego de la Municipalidad Provincial de El Dorado, lo revoque y en
consecuencia declare NULA dicha resolución, en mérito a los siguientes fundamentos:
ANTECEDENTES:
PRIMERO.- Con fecha 10 de Julio del año 2009, se aprueba el Reglamento de la Ley
N°28681, Ley que regula la Comercialización, Consumo y Publicidad de Bebidas
Alcohólicas, a través del Decreto Supremo N°012-2009-SA, siendo que en su artículo 06°
establece que:
“IMPEDIMENTO DE OTORGAR AUTORIZACIÓN.- Las municipalidades, en ningún caso,
podrán otorgar autorización temporal o definitiva a establecimientos y/o espacios
públicos que se encuentren situados a menos de cien (100) metros de instituciones
educativas y se dediquen exclusivamente a la venta y consumo de bebidas alcohólica”
QUINTO: Ahora bien, respecto a que la Discoteca Yarunas está ubicada dentro de los 100
metros lineales a la Institución Educativa N°0274 “Luisa Sánchez Ramírez”, conforme así lo
establece el Jefe de la Unidad de Catastro Urbano y Rural mediante Informe N° 028-2017-
JVC-UCUR/MPD, ante ello y considerando literalmente la norma descrita en la Ordenanza
Municipal, la zona de restricción es una línea imaginaria de 100 metros lineales, cuyo
punto céntrico la norma no especifica. No puede existir una interpretación distinta ya que
la ordenanza se expresa en términos geométricos los cuales son elementales e
inequívocos, así tenemos que el metro lineal es la unidad de medida de longitud y se
utiliza el término “m”, lo que implica sin lugar a dudas, que se trata de una línea
imaginaria.
El acta de inspección realizada por el Fiscalizador de la Municipalidad Provincial de El
Dorado (se hace referencia a esta inspección, pues es ésta que origina la Resolución
apelada), hace mención que la discoteca Yarunas se encuentra dentro de los 80 metros
Lineales de la Institución Educativa N°0274, sin explicar de donde toma como punto de
inicio, si de la puerta principal, si desde el punto céntrico de la institución, o simplemente
desde una de las esquinas de la institución, utilizando arbitrariamente un punto de inicio,
pues la ordenanza no lo precisa, en ese sentido la Municipalidad hecha por la borda a la
lógica matemática y sólo se limita a trazar líneas rectas desde puntos de partidas
arbitrarios.
No obstante a esta aplicación alegórica de la geometría plana por parte de la
Municipalidad, la unidad encargada no hizo llegar a mi representada el plano de medición
que utilizaron para llegar a la conclusión que mi representada está ubicada dentro de los
80 metros lineales, lo cierto e indiscutible es que los alcances del artículo 06° de la
Ordenanza Municipal N°024-2016-MPD, es indeterminado, lo cual hace inexigible por
transgredir el principio de legalidad, este principio nos explica que, para que una norma se
exigible, ésta debe ser clara y cierta, no dejar lugar a duda, en todo caso, tratándose de
normas que restringen derechos deberá interpretarse en la forma más favorable para el
administrado, y no simplemente hacer una copia y pega la norma nacional.
SEXTO: Ahora bien, señor Alcalde, es evidente que el inspector Municipal para poder
emitir una papeleta de notificación debió primero constatar y verificar la supuesta
infracción cometida por mi representada, vulnerando el principio del debido
procedimiento, estipulado en el artículo IV numeral 1.2 de la LEY 274441, pues
primero debieron realizar una constatación y/o medición geográfica catastral por un
personal profesional capacitado y acreditado, para así objetivamente imponer la
notificación a mi representada y de esa manera ofrecer los medios probatorios que así
corresponda. Del mismo modo, con dicho actuar irresponsable por parte del
Fiscalizador Municipal se ha vulnerado el principio de verdad material en el derecho
administrativo, estipulado en el artículo IV numeral1.11 de la Ley 27444 2, pues antes
de emitir la resolución apelada, debió en primer lugar verificar si la notificación fue
correctamente realizada, con los elementos objetivos de la infracción y no valiéndose
de suposiciones tal como lo hizo el Fiscalizador Municipal, ya que, es recién el 12 de
Diciembre del presente año que al Jefe de Catastro de la Municipalidad Provincial de El
Dorado, emite un informe técnico con las coordenadas y distancia entre la I.E. N°274
“Luisa Sánchez Ramírez” y la discoteca “Yarunas”, en consecuencia, debió ser en mérito a dicho
informe que el Fiscalizar visite mi representada y emita la notificación que corresponda otorgando
el plazo de ley para presentar mi descargo de un informe técnico objetivo y no como
arbitrariamente se realizó el día 27 de Octubre del año 2017 “en mérito a suposiciones”.
1
Artículo IV numeral 1.2 Ley N° 27444: PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL.
El articulo IV numeral 1.11 de la ley 27444 dice: "En el procedimiento, la autoridad administrativa
competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual
deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
2
El articulo IV numeral 1.11 de la ley 27444 dice: "En el procedimiento, la autoridad administrativa
competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo
cual deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan
sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los
medios disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una
sustitución del deber probatorio que corresponde a éstas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará
obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público."
RESPECTO A LOS REQUISITOS PARA PROCEDENCIA DE APELACIÓN CON
EFECTO SUSPENSIVO
Respecto a la primera circunstancia, quiero hacer mencionar que la Discoteca Yarunas cuenta con
18 trabajadores, los mismos que sus familias dependen de sus ingresos, razón por la cual esta
medida dada en la resolución apelada ocasionaría graves perjuicios de difícil reparar, en los
psicológico y económico.
III.-FUNDAMENTACION JURIDICA:
Amparo mi recurso de apelación en virtud a lo establecido en la Ley Orgánica de
Municipalidades Nº 27972, DS Nº034-2008-MTC, DS Nº 012-2011-MTC, Ley de
Procedimientos Administrativos Nº 27444 artículos 207,209
IV MEDIOS PROBATORIOS:
1.-Acompaño copia de la Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-MPD/GM
V.-ANEXOS:
1-A.-Copia del Documento de Identidad.
1-B.-Acompaño copia de la Resolución Gerencial Municipal Nº 0146-2017-
MPD/GM
POR LO TANTO:
___________________________