Demanda Laboral. Ana Lucia Perez
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ABOGADA
Tell. 300-6154793, 3145447142
Email: nevisva@hotmail.com
BARRANQUILLA- ATLANTICO.-.
Señor
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE BARRANQUILLA – (REPARTO).
E. S. D.
HECHOS:
SEGUNDO: La señora ANA LUCIA PEREZ HENRIQUEZ, para el año de 1986 se afilio
al Régimen de Prima Media con Prestación Definida administrado por el Instituto de los
Seguros Sociales, hoy Administradora Colombiana de Pensiones, Colpensiones.
NEVIS VANEGAS CUELLO
ABOGADA
Tell. 300-6154793, 3145447142
Email: nevisva@hotmail.com
BARRANQUILLA- ATLANTICO.-.
SEXTO: La señora ANA LUCIA PEREZ HENRIQUEZ, al momento de trasladarse del ISS
hoy Colpensiones al Fondo privado SOCIEDAD ADMINISTRADORA DE FONDOS DE
PENSIONES Y CESANTIAS PORVENIR S. A. PORVENIR S. A. éste último le pintó un
panorama a futuro mucho mejor al que le podría ofrecer Colpensiones dejándose llevar por
una publicidad engañosa, esto es, los funcionarios encargados de dicha entidad NO le
suministraron una información veraz, oportuna, precisa, transparente, completa y
comprensible de las consecuencias del traslado del RPM al RAIS; asegurándole que se
podía pensionar a cualquier edad y con una mesada pensional superior a la que podía
recibir en Colpensiones, mas no le informaron cual era el saldo que debía tener en su cuenta
de ahorro individual para obtener dicha pensión; induciéndola así al error.
SEPTIMO: Mi cliente nació el día el 23 de agosto de 1961, por lo que actualmente tiene 58
años de edad.
PRETENSIONES:
Con fundamento en los hechos expuestos, muy comedidamente solicito al señor Juez, que
previo el reconocimiento de mi personería para actuar como apoderada de la parte
Demandante y cumplidos los tramites del Proceso Ordinario Laboral, se declare:
B.-) Ordenar a COLPENSIONES que proceda a recibir por parte del FONDO DE
PENSIONES Y CESANTIAS PORVENIR S.A., la totalidad de lo ahorrado por mi
Mandante en su cuenta de ahorro individual, junto con sus rendimientos, en caso que
resulte inferior al monto del aporte legal correspondiente, si hubiese permanecido en el
Régimen de prima media, se orden a COLPENSIONES se otorgue la oportunidad en
tiempo prudencial para que se cancele dicha diferencia.
SEGUNDO: Que se condene a las Demandadas al pago de las costas del proceso incluidas
las agencias en derecho.
La Señora ANA LUCIA PEREZ HENRIQUEZ, al momento de trasladarse del ISS hoy
Colpensiones a la SOCIEDAD ADMINISTRADORA DE FONDOS DE PENSIONES Y
CESANTIAS PORVENIR S. A. PORVENIR S. A., éste último le pintó un panorama a
futuro mucho mejor al que le podría ofrecer Colpensiones dejándose llevar por una
publicidad engañosa, esto es, los funcionarios encargados de dicha entidad NO le
suministraron una información veraz, oportuna, precisa, transparente, completa y
comprensible de las consecuencias del traslado del RPM al RAIS; asegurándole que se
podía pensionar a cualquier edad y con una mesada pensional superior a la que podía
recibir en Colpensiones, mas no le informaron cual era el saldo que debía tener en su cuenta
de ahorro individual para obtener dicha pensión; induciéndola así al error.
Es cierto que el traslado lo hizo mi cliente en una forma consciente, libre y espontánea
como lo indica la Ley, es decir, nadie la coacciono para que firmara dicho traslado; sin
embargo, no es menos cierto que dicha elección libre y espontánea, debe estar acompañada
de una información veraz, seria, transparente, honesta; en el cual se le informe al potencial
afiliado de las ventajas y desventajas que puede tener estando en el RPM o las que puede
tener estando en el RAIS. De esta manera, el Fondo Privado Porvenir le indico a mi cliente
que, estando vinculada a ellos, se podía pensionar a una edad inferior y con una mesada
más alta a la que le podía ofrecer el RPM si se quedaba ahí, engañándola de esta forma.
La información debe comprender todas las etapas del proceso, desde la antesala de la
afiliación hasta la determinación de las condiciones para el disfrute pensional.
Es una información que se ha de proporcionar con la prudencia de quien sabe que ella tiene
el valor y el alcance de orientar al potencial afiliado o a quien ya lo está, y que cuando se
trata de asuntos de consecuencias mayúsculas y vitales, como en el sub lite, la elección del
régimen pensional, trasciende el simple deber de información, y como emanación del
mismo reglamento de la seguridad social, la administradora tiene el deber del buen consejo,
que la compromete a un ejercicio más activo al proporcionar la información, de ilustración
suficiente dando a conocer las diferentes alternativas, con sus beneficios e inconvenientes,
y aún a llegar, si ese fuere el caso, a desanimar al interesado de tomar una opción que
claramente le perjudica.”
La anterior posición fue ratificada por el Alto Tribunal en sentencias 31314 y 33083 del
2011, M.P. Dra. Deley del Pilar Cuello Calderón y sentencia No.46292 de 3 de septiembre
del 2014.
Esta misma posición ha sido sostenida por el Honorable Tribunal Superior de Medellín
Sala Laboral en sentencia de segunda instancia de fecha Septiembre 16 del 2016, en donde
revoco la sentencia absolutoria dictada por el Juzgado Diecisiete (17) laboral del Circuito
de esa misma ciudad radicado bajo el No.2015- 00646, con ponencia del doctor Naranjo,
que a la letra dice:
CONSIDERACIONES DE LA SALA:
De acuerdo con el artículo 151 del CPTSS, las acciones que emanan de las leves sociales
prescriben en 3 años, que se cuentan desde que la respectiva obligación se haya hecho
exigible.
Sin embargo, esa regla general tiene aplicación restringida en tratándose del derecho a la
pensión, puesto que, como derecho a la seguridad social es irrenunciable en los términos
del artículo 48 Superior,
En ese sentido puede verse la sentencia de la Corte Constitucional C-624 de 2003, que
describe el derecho a la pensión como una prestación social de tracto sucesivo que se
disfruta en forma vitalicia, ligada a los derechos fundamentales al mínimo vital v al trabajo.
Y, añade, se entiende que es una prestación derivada de la labor que el trabajador ejerció
durante su vida productiva, en varios años de trabajo, que le permitirán vivir en forma
digna cuando va no esté en capacidad de continuar en la vida laboral activa, por lo que
someter su reclamación a un período determinado afecta gravemente los derechos
fundamentales del trabajador, pues se le niega la posibilidad de que en cualquier momento
pueda solicitar y hacer valer en forma efectiva el reconocimiento y disfrute de aquel dinero
que ha aportado al sistema durante una larga vida laboral.
Al respecto valga recordar la reciente sentencia del órgano de cierre de esta jurisdicción
SL13.430 del 14 de septiembre de 2016, en la que indicó:
de que liquiden correctamente y reajusten las prestaciones a las cifras reales, de modo que
cumplan los objetivos que legal y constitucionalmente deben tener en un Estado social de
Derecho.”
“..Esta Sala de la Corte ha sostenido de manera consistente que el pago de los aportes
pensiónales al sistema de seguridad social, en tanto se constituyen como parte fundamental
para la consolidación del derecho a la pensión de jubilación, no están sometidos a
prescripción. Dicha orientación puede verse plasmada, entre otras, en las sentencias CSJ SL
8 mav, 2012, rad. 38266 y CSJ SL 27 feb. 2013. rad. 42530.”
Siguiendo esa línea de interpretación la Sala considera que así como es imprescriptible la
pensión de vejez y la acción para mejorar su monto, también es imprescriptible la acción
para que se declare la nulidad o ineficacia del traslado de régimen pensional, en la medida
en que con ello se procura mejorar el derecho, ora si se ha adquirido el derecho y el mismo
resulta inferior al que se hubiese logrado en el régimen de prima media, ora si no se ha
adquirido. Y es que, al fin y al cabo, se itera, con su ejercicio se busca obtener un valor más
beneficioso de la mesada pensional, lo que guarda armonía con el planteamiento
jurisprudencial que la seguridad social no procura exclusivamente el reconocimiento formal
de las prestaciones fundamentales que ella comporta, sino que, desde un enfoque material,
busca su satisfacción en una totalidad, a fin de que los derechos y los intereses objeto de
protección, sean reales, efectivos y practicables.
Así las cosas, en razón del carácter irrenunciable de la seguridad social no es de recibo
acudir al Código Civil, ni a ninguna otra regulación, para establecer un término de
prescripción para la reivindicación de un mejor derecho a la pensión. Hacerlo, como
efectivamente se hizo en primera instancia, desconoce la Constitución en su artículo 48
inciso primero. Por consiguiente, le asiste razón al recurrente en ese punto, lo que lleva a
que deba revocarse la decisión de la excepción de prescripción y, en su lugar, declararla no
probada.
Continuando con los demás asuntos planteados como problema jurídico, debe decirse que
de acuerdo con el artículo 13 de la Lev 100 de 1993 una de las características del sistema
general de pensiones es la selección libre y voluntaria del régimen pensional por parte del
afiliado.
NEVIS VANEGAS CUELLO
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debe recibir la información completa respecto a lo que arriesga con tal actuar, porque de no
hacerse así puede entenderse que existe un error que vicia su voluntad, en otras palabras,
puede predicarse la nulidad de su traslado por un vicio en el consentimiento denominado
error. (Sentencia del 9 de septiembre de 2008, radicación 31.989).
“Bajo estos parámetros es evidente que el engaño que protesta el actor tiene su fuente en la
falta al deber de información en que incurrió la administradora.
(…)
En estas condiciones el engaño no solo se produce en lo que se afirma sino también en los
silencios que guarda el profesional, que ha de tener la iniciativa en proporcionar todo
aquello que resulte relevante para la toma de decisión que se persigue; de esta manera, la
diligencia debida se traduce en un traslado de la carga de la prueba del actor a la entidad
demandada.”
Para este tipo de asuntos, se repite, tales asertos no comprenden solo los beneficios que
dispense el régimen al que pretende trasladarse, que puede ser cualquiera de los dos (prima
media con prestación definida o ahorro individual con solidaridad), sino además el monto
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de la pensión que en cada uno de ellos se proyecte, la diferencia en el pago de los aportes
que allí se realizarían, las implicaciones v la conveniencia o no de la eventual decisión y
obviamente la declaración de aceptación de esa situación. Esas reglas básicas, permiten en
caso de controversia estimar si el traslado cumplió los mínimos de transparencia. (...).”
Ahora bien, siendo los fondos privados quienes cuentan con los medios técnicos y con los
conocimientos respecto a los servicios que ofrecen, son estos los que en el proceso judicial
deben acreditar que la información le dieron al cotizante satisface las exigencias legales en
las que ha reparado la jurisprudencia para determinar la existencia o no del error en la
voluntad del afiliado. Es decir, hay una inversión de la carga de la prueba.
Así, al llegar al caso presente, se tiene entonces que el punto álgido es la declaración de
nulidad del acto de afiliación al régimen de ahorro individual con prestación definida, en
cabeza de la A.F.P PORVENIR S.A (que se fusionó con Colpatria S.A y Horizonte S.A.,
pues argumenta el actor que el citado fondo omitió información a la hora de trasladarse de
régimen y que la suministrada era errónea y no se ajustaba a la realidad. Teniendo entonces
el fondo privado la carga de demostrar que la información fue oportuna, correcta y
suficiente.
Ahora, se observa a folio 140, la solicitud de afiliación donde el demandante expresa que
de forma libre, espontánea y sin presiones se afilia al régimen de ahorro individual. Pero,
siendo todo el material probatorio el relacionado en precedentes, debe concluirse que no
obra prueba relativa a que PORVENIR S.A, en su momento COLPATRIA S.A, brindó al
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afiliado previo a dicha decisión, toda la información en los términos exigidos por la
jurisprudencia, esto es, que antes del 9 de diciembre de 1999 -data del traslado- le hubiese
indicado a Lázaro Gustavo Uribe Rodas que el valor de la pensión de vejez en el RAIS
depende del capital consignado en la cuenta individual; que si no se completaba el
suficiente capital para obtener por lo menos una pensión mínima (equivalente al 110% del
SMLMV a la fecha de expedición de dicha lev actualizado con el IPC), debía seguir
cotizando; y que existen diferentes modalidades pensiónales. Tampoco obra prueba de la
que pueda desprenderse que a la fecha indicada se hubieren efectuado las proyecciones
aritméticas y los comparativos necesarios hacia el futuro de ambas opciones y otras tantas
observaciones respecto a los riesgos que asumía la afiliada con su traslado.
La nulidad de la vinculación a partir de cuando esta se declara la priva hacia futuro de todo
efecto, esto es, de ella no se puede derivar ningún derecho u obligación entre el actor y la
entidad demandada, por mesadas pensiónales o gastos de administración a partir de la fecha
de notificación de esta sentencia; de esta manera la nulidad de la vinculación acarrea la del
acto de reconocimiento del derecho pensional que el primero venía disfrutando, y así por
tanto la Administradora pueda relevada de toda obligación de pago futuro por mesadas
pensiónales.
La administradora tiene el deber de devolver al sistema todos los valores que hubiere
recibido con motivo de la afiliación del actor, como cotizaciones, bonos pensiónales, sumas
adicionales de la aseguradora, con todos sus frutos e intereses como los dispone el artículo
1746 del C.C., esto es, con los rendimientos que se hubieren causado.
Como la nulidad fue conducta indebida de la administradora ésta debe asumir a su cargo los
deterioros sufridos por el bien administrado, esto es, las mermas sufridas en el capital
destinado a la financiación de la pensión de vejez, va por pago de mesadas pensiónales en
el sistema de ahorro individual, ora por los gastos de administración en que hubiere
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incurrido, los cuales serán asumidos por la Administradora a cargo de su propio patrimonio,
siguiendo para el efecto las reglas del artículo 963 del C.C.
Los derechos pensiónales en adelante debe reclamarlos el actor ante quien acredite tenerlos.
Tampoco hay lugar a ordenar el pago de perjuicios morales porque, como es sabido
(fuente), estos deben estar plenamente acreditados, y en este asunto no se aportó prueba de
su causación. Por lo que en torno a la indemnización de ambos perjuicios debe confirmarse
la absolución de primer grado.
En lo atinente al Ministerio de Hacienda y Crédito Público, está probado folios 160 a 164
que su oficina de bono pensiónales canceló el bono pensional tipo B a su cargo, y éste fue
redimido a satisfacción para el reconocimiento de la pensión del actor en el régimen de
ahorro individual. Por lo que dicha entidad nada debe ejecutar para llevar a cabo lo
ordenado en esta sentencia, de ahí que se declarará probada la excepción de cumplimiento
de obligación de la oficina de bonos pensiónales del ministerio de hacienda y crédito
público en la expedición y redención del bono pensional del señor Lázaro Gustavo Uribe
Rodas.
PRUEBAS:
Solicito al señor Juez, se sirva decretar y practicar en el momento procesal oportuno las
siguientes probanzas para comprobar la veracidad de los hechos afirmados:
1.- DOCUMENTALES:
d.- ) Copia de la Historia Laboral y/o Proyección Pensional expedida por el FONDO DE
PENSIONES Y CESANTIAS PORVENIR S.A.
PROCEDIMIENTO:
CUANTIA:
COMPETENCIA;
Por la naturaleza del proceso, por su cuantía, por ser la ciudad de Barranquilla donde se
prestó el servicio y el domicilio del Fondo de Pensiones y Cesantías Porvenir S.A. y de
Colpensiones, es usted competente para conocer de la acción.
ANEXOS:
NOTIFICACIONES:
Atentamente,
______________________________
NEVIS VANEGAS CUELLO
CC No. 32.707.880 de Barranquilla.
TP No. 90.560 del CSJ.