QUERELLA _ OCUPACION INDEBIDA DE ESPACIO PÚBLICO PEATONAL

Predio: CALLE 10  # 33-35 Barrio Las Acasias Pasto Nariño

Pasto, (N).
Agosto 2020

Señores
Alcaldía Municipal de Pasto
Atención. Despacho del Sr. Alcalde Local
Secretaria del Espacio Publico
Coordinación del Área de Gestión Policiva y
Jurídica Dirección: Calle 10 No. 33 - 35
Teléfono: (1) 7296352
Telefax: 5233519
La Ciudad

Ref. Querella por invasión del espacio público

Como vecino afectado por la conducta que se reprocha; acudo ante su Despacho para promover
QUERELLA tendiente a obtener la forma original del andén del espacio público por el respecto a las
personas discapacitadas modificado de manera indebida por la construcción de antejardines y
garajes que más adelante determinaremos y que se ubican en la Calle 10 No. 33-35 de esta ciudad.

I. Lo que se pretende:

1. Tratándose de bienes de uso público, se sirva ordenar la restitución de la forma original del
andén del espacio público modificado de manera indebida haciéndolo excesivamente inclinado
(afectando a las personas de la tercera edad y personas discapacitadas); por el propietario o
poseedor del bien con nomenclatura urbana Calle 10 No. 33 – 35 del barrio Las Acasias de la
ciudad de Pasto.

2. La imposición de la multa de que trata el articulo 181 Numeral 2 Literal B de la Ley 1801 de
2016 en su máxima cuantía (entre 8 y 20 SMLMV) por metro cuadrado al que que invada o
modifique de manera ilegal el espacio público peatonal por el propietario y/o poseedor del inmueble
infractor por la ocupación indebida del espacio público.

II. Hechos

1. Las casas del barrio las Acasias”, representan una urbanización residencial, la cual
contemplo lotes con dimensiones máximas de 11 metros de frente por 25 metros de fondo,
dejando el andén del espacio público de aproximadamente un metro cuarenta centímetros
frente de las viviendas, es decir el corredor de movilización de la calzada (información que es
congruente con las fotografías tomadas hace años y los planos urbanísticos con andenes de
espacio público rectos sin gradas ni pendientes excesivamente inclinadas pensando en las
personas discapacitadas en silla de ruedas y personas de la tercera edad).

2. Este espacio para la libre movilización de peatones ha sido modificado de manera irregular
por los propietarios y/o tenedores de la vivienda indicada, con modificación del andén haciéndolo
excesivamenteinclinado paralaentradadeungarajedondenuncalohubo ocasionadoposiblesaccidentestantodepeatonescomodeconductores ,
ubicando gradas en el andén público,..

3. Dicha construcción genera obstrucción para la movilización tanto peatonal como vehicular, dado
que la modificación del andén público es de tal magnitud que impide el acceso para las
personas en sillas de ruedas y hace que haya probables accidentes sobre todo para las personas
de la tercera edad por que se modificó el andén haciendo hueco y excesivamente inclinado
haciéndolo resbaladiso .

o Dicha modificación del andén público genera riesgo alto para nosotros los
habitantes de las Acacias ; dado que a causa de esta modificación por el dueño del
inmueble acusa un peligro por haberlo modificado hacerlo hueco empinado además
un andén que nunca fue para la salida de carros o de vehículos ni con gradas
originalmente fue uniforme de él no salían vehículos pudiendo ocasionar posibles
accidentes tanto para peatones como para conductores y posibles comisión de
delitos como hurtos por haber hecho en el andén un metidiso donde fácilmente
pueden arrinconar a una persona para luego atracarla o robarla, ocasionando
también acumulación de basuras, excrementos de animales, pues la porción
invadida en relación con la casa subsiguiente genera cuellos de botellas (esquinas) que
facilitan dichas problemáticas
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Predio: CALLE 10  # 33-35 Barrio Las Acacias Pasto Nariño

4. La mayoría de las viviendas de la cuadra afectada han entendido el llamado a no intervenir

los andenes públicos , y en expresión de la autonomía privada de la voluntad y del derecho
de disposición han respectado los andenes públicos

III. Derecho

Como normas de Derecho invoco los artículos 674 y ss., 1005 y 2519 del Código Civil, Decreto 640 de
1937; Decreto 1355 de 1970, artículo 132; Decreto Ley 1333 de 1986, artículo 170 y demás normas
concordantes y vigentes.

IV. Fundamentos Del Derecho

Es pertinente traer el caso sub examine, el principio constitucional consagrado en el artículo primero de la
Norma Nomarum, mediante el cual se garantiza la prevalencia del interés general frente a los intereses
privados, en beneficio de la colectividad. La búsqueda de una mejor calidad de vida para las personas y la
protección de los derechos y libertades del ciudadano, es uno de los fundamentos sobre los cuales se
estructura el concepto de Estado Social de Derecho.

Es por ello por lo que, de conformidad con la Constitución Política, la integridad del espacio público y
su destinación al uso común, son conceptos cuya protección se encuentra a cargo del Estado,
precisamente por la necesidad de asegurar el acceso de todos los ciudadanos al goce y utilización
común de tales espacios colectivos.

Al respecto, existe en la Carta Magna de 1991 artículos que hacen alusión al mencionado tema y
ponen de presente la responsabilidad del Estado en esta materia, entre otras tenemos las siguientes
normas:

“Artículo 63. Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales de grupo
étnico, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que
determine la ley, son inalienables, imprescindibles e inembargables"

"Artículo 82. Es deber del estado velar por la protección de la integridad del espacio público y por su
destinación al uso común, el cual prevalece sobre el interés particular".
 Artículo 1022 El territorio, con los bienes públicos que de él forman parte, pertenecen a la Nación"

El artículo 313 de la Carta Constitucional de 1991, entre las funciones de los Concejos Municipales, señala
la de reglamentar los usos del suelo y de vigilar y controlar las actividades relacionadas con la
construcción y enajenación de inmuebles destinados a vivienda". Lo anterior implica que cada
Municipio fija sus reglas de manera autónoma, no solo en lo relacionado con actividad urbanizadora, sino
en lo concerniente a las áreas del suelo que tienen el carácter de espacio público, al establecer criterios
con arreglo a los cuales la administración, generalmente por conducto de los Departamentos de
Planeación, determinara dicha destinación.

Igualmente, y de conformidad con el artículo 315 de la Carta, dentro de las atribuciones de los alcaldes, en
su calidad de primera autoridad de policía en el área de su competencia, son quienes deben cumplir y
hacer cumplir las normas constitucionales y legales y las que expida el Concejo Municipal
correspondiente, entre las que se encuentran aquellas relacionadas con el concepto de espacio público.
Por ende, los Alcaldes sin duda alguna es en quienes recae por expresa atribución Constitucional la
responsabilidad de hacer cumplir por todos los ciudadanos las normas relativas a la protección y
acceso al espacio público, en su respectiva localidad, atendiéndose como es apenas natural a las
normas constitucionales, legales y las prevenientes de los Acuerdos Municipales.

A su vez, igualmente tenemos lo advertido en su momento por la Corte Constitucional en su Sentencia C-

346 de 1997 con ponencia del Magistrado Eduardo Cifuentes Muñoz, en la que claramente respecto a las
acciones tendientes a recuperar el espacio público manifestó: "...el concepto espacio público,
conceptualmente ya no es el mismo de antaño, limitado a los bienes de uso público (calles, plazas,
puentes y caminos), según la legislación civil sino que es mucho más comprensiva en el sentido de
que comprende en general la destinación de todo inmueble bien sea público o privado al uso o a la
utilización colectiva, convirtiéndose de este modo en un bien social.

Que de la misma forma tenemos lo indicado por el Consejo de Estado, en su sala de lo Contencioso
Administrativo Sección Quinta, con ponencia del Dr. Darío Quiñones Pinilla en Sentencia del 11 de
Octubre 2002, con radicado No 73001-23-31-000-2002-1351-01 en lo respecto al espacio público
manifestó:
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Predio: CALLE 10  # 33-35 Barrio Las Acacias Pasto Nariño

una serie de elementos que definen el uso colectivo de los bienes, por lo que su destinación al uso
colectivo obedece a una decisión legal normativa que los señale. Así, hacen parte del espacio público
aquellas áreas que se construyen para uso peatonal, de tal manera que pueden separar las vías
públicas y los inmuebles de uso privado y particular. De igual manera, estas zonas permiten la libre
locomoción de las personas, favorecen su seguridad personal y comunican las vías en una ciudad
planificada... "

Conforme a lo anterior, resulta oportuno traer a colación lo dicho sobre el espacio público por la
Corte Constitucional en sentencia Ç-265 del 16 de abril de 20025 en la que se manifestó:

"...un espacio destinado al uso común que puede ser disfrutado por todos sin excluir a nadie ni
privilegiar a ninguna persona o grupo de personas y que se configura como punto de encuentro de
los habitantes de una sociedad o sector urbano determinado...”

Así las cosas, los ciudadanos deben sujetarse a los mandamientos constitucionales y legales que regulan
el debido aprovechamiento del espacio público, como parte de su responsabilidad con la comunidad y sus
deberes constitucionales, por ende, una sociedad liberal que aspire a asegurar la igualdad de oportunidad
para todos y una política universal de participación, debe presumiblemente darle la posibilidad a cada
individuo de hacer uso de todos los espacios necesarios para circular libremente y transportarse, así
como de todos los espacios abiertos.

Es decir, tratándose de espacio público, a partir de la Constitución de 1991, adquiere una clara
connotación constitucional que supera los criterios del derecho administrativo y civil, previamente
delimitadores de la noción y su contenido y de las atribuciones de la autoridad en cuanto a su manejo y
tratamiento en la legislación vigente.

Ahora bien, en el artículo 50 de la Ley 9a de 1989 " por el cual se dictan normas sobre planes de
desarrollo municipal, compraventa y expropiación de bienes y se dictan otras disposiciones", señala por
espacio público el conjunto de inmuebles públicos y los elementos arquitectónicos y naturales de los
inmuebles privados, destinados por su naturaleza, por su uso o afectación a la satisfacción de las
necesidades urbanas colectivas que trascienden, por lo tanto los límites de los intereses individuales
de los habitantes.

El espacio público de la ciudad, las áreas requeridas para la circulación, tanto peatonal como
vehicular, las áreas de recreación publica activa o pasiva para la seguridad y tranquilidad ciudadana las
franjas de retiro de las edificaciones sobre las vías, las fuentes de agua, parques, plazas, zonas verdes y
similares, las necesarias para la instalación y mantenimiento de los servicios públicos básicos, para la
instalación y uso de elementos constitutivos del amueblamiento urbano en todas sus expresiones, para la
reservación de las obras de interés social y de los elementos históricos, culturales y religiosos
recreativos y artísticos para la conservación y preservación del paisaje y los elementos naturales del
entorno de la Ciudad, los terrenos de bajamar, así como sus elementos vegetativos, arenas, corales y
en general por todas las zonas existentes o debidamente proyectadas en las que el iteres colectivo sea
manifiesto, conveniente y constituya por consiguiente zonas para el uso o el disfrute colectivo.

El artículo 60 de la Ley 9a de 1989, preceptúa que "...los parques y zonas verdes que tengan el carácter de
bienes de uso público, así como las vías públicas, no podrán ser encerrados en forma tal que priven a la ciudadanía de su uso,
goce, disfrute visual y libre tránsito...".

El espacio público comprende la garantía de asegurar el disfrute de los habitantes de la ciudad y es

precisamente por ello que se convierte en un derecho colectivo del cual no se puede excluir a nadie.
Por lo tanto, es necesario precisar que el espacio público por ser una garantía que se presenta en
todo el territorio nacional conforme a la Ley 9a de 1989 en su artículo 70, se determina que son los
municipios los que deben mantener, desarrollar y sostener el espacio público, por ser el alcalde la
primera autoridad de carácter policivo.

En el mismo sentido tenemos la definición del Decreto 1504 de 1998 el cual en su artículo 20
menciona:

“…EI espacio público es el conjunto de inmuebles públicos y los elementos arquitectónicos y

naturales de los inmuebles privados destinados por naturaleza, usos o afectación a la satisfacción de
necesidades urbanas colectivas que transcienden los límites de los intereses individuales de los
habitantes... "
De lo anterior podemos inferir que el espacio público se convierte en un elemento indispensable para
lograr el desarrollo pleno y garantizar espacios para sus habitantes que le permitan socializar
aspectos culturales, políticos, sociales entre otros, es por ello que por ende se convierte en la
organización territorial en una función pública, que debe ser resguardada y garantizada por el Estado en el
cual además debe participar igualmente la
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Predio: CALLE 10  # 33-35 Barrio Las Acasias Pasto.

a) Estratos 1 y 2: de cinco (5) a doce (12) salarios mínimos legales mensuales vigentes;
b) Estratos 3 y 4: de ocho (8) a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales
vigentes;
c) Estratos 5 y 6: de quince (15) a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes.

Cuando la infracción urbanística se realice en bienes de uso público o en suelo de protección

ambiental,
la multa se aumentará desde un 25% hasta en un 100%. (…)”

Los artículos 679 y 680 del Código Civil, son explícitos al decir que nadie podrá construir ni ocupar
ningún espacio público por pequeño que sea de los terrenos de propiedad de la unión o de los bienes de
uso público.

“ARTICULO 679. <PROHIBICION DE CONSTRUIR EN BIENES DE USO PUBLICO Y   FISCALES>.

Nadie podrá construir, sino por permiso especial de autoridad competente, obra alguna sobre las
calles, plazas, puentes, playas, terrenos fiscales, y demás lugares de propiedad de l a Unión.

 ARTICULO 680. <LIMITE DE LAS CONSTRUCCIONES PRIVADAS>.   Las columnas, pilastras, gradas,
umbrales y cualesquiera otras construcciones que sirvan para la comodidad u ornato de los edificios,
o hagan parte de ellos, no podrán ocupar ningún espacio, por pequeño que sea, de la superficie de
las calles, plazas, puentes, caminos y demás lugares de propiedad de la Unión.”

De lo anteriormente mencionado, vale la pena destacar que el espacio público está destinado a la
satisfacción de las necesidades urbanas y que el mismo lo constituyen las áreas de la cuidad requeridas
para la circulación, lo que indispensablemente conlleva a poder determinar que si este es obstruido por
cualquier tipo de persona o autoridad de manera arbitraria se está inicialmente vulnerando el derecho a la
libre circulación no solo de una persona sino de toda la comunidad

V. Competencia

Es usted competente, señor Alcalde Local de Kennedy, para conocer de este proceso, por razón de la
naturaleza de este y la ubicación del espacio público cuya restitución se solicita.

VI. Pruebas y anexos

Solicito tener y decretar como tales las

siguientes: a) Documentales:
a. Fotografías tomadas de la porción del predio relacionado donde se evidencia la ocupación
indebida de espacio público.

b) Inspección ocular

a. Solicito ordenar la práctica de esta prueba, con el objeto de reafirmar el carácter de bien
de uso público de las vías a restituir.

c) Oficios

a. Solicito oficiar al DADEP a fin de que aporte los planos urbanísticos de la zona de
invasión.
b. Los demás despachos y oficios que, en virtud del presente proceso policivo el despacho
considere necesarios a fin de asegurar la restitución del espacio público invadido de
manera indebida.

Además de los documentos enunciados, me permito anexar poder a mi favor y copia de la querella para
archivo.

VII. Notificaciones

El suscrito recibirá notificaciones únicamente en la siguiente dirección electrónica:

memitoster@gmail.com
Agradeciendo su atención y amable respuesta.