Estudio Marco Legal Cosmeticos Final PDF
Estudio Marco Legal Cosmeticos Final PDF
Estudio Marco Legal Cosmeticos Final PDF
NOVIEMBRE DE 2015
BOGOTÁ - COLOMBIA
A G R A DE C I MI EN T O S
Comparto un agradecimiento con las entidades públicas y privadas que han suministrado
informacion valiosa y de interés público para enriquecer el estudio legal del presente
proyecto. En especial agradezco al Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, en las
Direcciones de Ecosistemas, Bosques, Negocios Verdes, Oficina Juridica, grupo de
recursos genéticos y grupo de consultores OCDE, en el Ministerio de Comercio, la Dirección
de Regulación y en el INVIMA, en su Direccion General y de Cosméticos.
______________________________
Este documento no ha sido editado. Las denominaciones empleadas en esta publicación y la forma en que
aparecen presentados los datos que contiene, no implican juicio alguno por parte de la Secretaría de la ONUDI
sobre la condición jurídica de ninguno de los países, territorios, ciudades o zonas, o de sus autoridades, ni
respecto al trazado de sus fronteras o límite
juicio sobre la etapa a la que pueda haber llegado determinado país o zona en el proceso de desarrollo. La
mención de empresas o productos comerciales no entraña respaldo alguno por parte de la ONUDI.
ABREVIACIONES
UE Union Europea
CONTENIDO
A G R A D E C I M I E N T O S ............................................................................................... 2
ABREVIACIONES ..................................................................................................... 3
........................................................................................................ 8
INTRODUCCIÓN .......................................................................................................... 9
................................. 11
................................................................................................................. 29
...............................................................................................................44
............................................................................................. 62
......................................................................65
5.1.1. ANTECEDENTES........................................................................................... 66
6.1.1 Qué son y cual ámbito de aplicación y alcance tienen los principios BPL? . 91
6.1.2 Cuáles son los propósitos de la BPL? ....................................................... 92
6.1.3 Cuáles son las recomendaciones de la OCDE en relación con estos
principios y los países que están adhiriendo a dicha organización? ....................... 92
6.1.4 Quién evalúa el cumplimiento de los principios BPL en cada país? ............93
6.2.ADHESION AL MUTUAL ACCEPTANCE OF DATA (MAD) ............................................93
6.2.2.4. Declaración Final de Colombia y Decisión del Consejo de la OCDE. .......... 106
Figura 4 Esquema del SNCA Tomado del decreto 1595de 2015 ...................................... 76
INTRODUCCIÓN
Los productos cosméticos son productos de consumo humano sobre los cuales recae
regulación debido al interés legítimo de La Nación de proteger la vida y la salud de las
personas. Por lo anterior, los estados tienen la facultad y el interés de regular y controlar
que los cosméticos sean seguros para las personas y no causen daños físicos ni biológicos.
Sumado a lo anterior, y por ser los cosméticos, en general, productos químicos, existe otro
interés legítimo de La Nación sobre la protección al medio ambiente. La biodegradabilidad
y la restricción del uso de sustancias que afecten el medio ambiente son temas
relacionados con cosméticos que son sujetos de regulación. Adicionalmente y teniendo en
cuenta el plan estratégico del sector cosméticos, el uso de ingredientes naturales y la
fabricación de productos naturales posee una regulación propia proveniente del impacto
ambiental que puedan tener la extracción del material natural utilizado.
En la Unión Europea, los productos cosméticos, como formulación química, deben ser
registrados en los listados REACH, que es el Reglamento (CE) nº 1907/2006 del Parlamento
Europeo y del Consejo de 2006, relativo al registro, evaluación, autorización y restricción
de sustancias químicas, en vigor desde el 1 de junio de 20071
1 REACH se aplica a las sustancias fabricadas o importadas en la UE en cantidades de 1 tonelada por año o más. Cubre
sustancias como tales, en una preparación o en un artículo fabricado, importado, comercializado o usado: Disposiciones
fundamentales del Reglamento REACH Incluye: Inscripción: Las sustancias fabricadas / importadas sobre 1 tonelada por año
deben ser registrados en la Agencia Europea de Sustancias Químicas (ECHA) por los fabricantes e importadores de la UE;
compañías de fuera de la UE tienen que depender de REACH de la UE con un representante exclusivo para presentar registros
en su nombre; Evaluación: Los expedientes de registro presentados serán examinados por la ECHA en términos de requisitos
de integridad y de datos. ECHA evaluará también una sustancia de preocupación para su impacto en la salud pública
ambiente; No se permitirá Listado Sustancias altamente preocupantes (SEP) en el anexo XIV para ser utilizado,
comercializado o importado en la UE después de una fecha que se fijará a menos que la empresa se conceda una
autorización; Autorización y Restricción: El anexo XVII del Reglamento REACH contiene la lista de todas las sustancias
restringidas, especificando las que están restringidas o incluso prohibidas; La comunicación en la cadena de suministro:
Información sobre el uso seguro de los productos químicos (medidas de gestión de riesgos) deben ser comunicadas por toda
la cadena de suministro en el formato de hojas de seguridad o informe de seguridad química.
El registro en estos listados se hace a través de un dossier que incluye documentación del
productor y del producto. Entre los documentos de producto deben presentarse los
informes de ensayo en relación a la salud humana y la protección al medio ambiente, según
el caso. Estas pruebas deben ser realizadas por entidades que hayan sido evaluadas
satisfactoriamente por una autoridad de monitoreo reconocida en Buenas Prácticas de
Laboratorio (BPL).
1.
Ser una plataforma uniforme entre los Países Miembros a fin de garantizar que el
derecho al comercio de los productos comprendidos dentro de su alcance se ejerza
de manera justa y transparente;
circulación de los productos cosméticos en la región; la fijación de una plataforma uniforme entre los países para garantizar
que el comercio de cosméticos se ejerza de manera transparente; fomentar la confianza mutua entre las autoridades de los
países miembros a través de la cooperación técnica y administrativa; la priorización del control posterior de los productos
por encima del control previo; adoptar las Buenas Prácticas de Manufactura para asegurar la calidad sanitaria del proceso
de producción y simplificar los procedimiento para permitir el libre comercio de los productos dentro de la comunidad
3 Tomado de wwww.comunidadandina.org.
los productos entre los Países Miembros de la Comunidad Andina, sin que ello
atente contra la calidad sanitaria de los mismos.
Playa y Yepes (2009) llegan a la conclusión que la doctrina ve el Derecho comunitario como
un derecho de excepción que escapa a los controles corrientes de juridicidad por lo que
para el Derecho derivado no cabe más control que el que realiza la jurisdicción
Es así como, adicional a las Decisiones de la CAN, en materia de cosméticos, tambien rigen
en Colombia los decretos y resoluciones expedidos por el Ministerio de Salud, y el INVIMA,
y otros actos administrativos, en lo que no contradicen las disposiciones comunitarias
sobre las mismas materias.
Las siguientes líneas se reservarán para las más importantes disposiciones normativas
sobre cosméticos que rigen actualmente en nuestro país, tanto en materia trasnacional
(marco general), como en lo nacional.
La Decisión 516 de la CAN constituye el marco general por excelencia en cuanto a comercio
de cosméticos en Colombia, del cual se derivan disposiciones específicas sobre esta
materia.
En efecto, el artículo 1 de la Decisión 516, establece que los productos cosméticos son
ancia o formulación de aplicación local a ser usada en las diversas partes
superficiales del cuerpo humano: epidermis, sistema piloso y capilar, uñas, labios y
órganos genitales externos o en los dientes y las mucosas bucales, con el fin de limpiarlos,
perfumarlos, modificar su aspecto y protegerlos o mantenerlos en buen estado y prevenir
En el Anexo 1 de la mencionada Decisión 516, se listan los
productos cosméticos, así:
4 Respecto del Tratado constitutivo no es posible plantear objeciones o reservas de constitucionalidad una vez han sido
Ahora bien, el artículo 3 de la Decisión 516, establece que los productos cosméticos
deberán cumplir, además de lo dispuesto en el artículo 5, con la siguiente obligación: con
lo dispuesto en los listados internacionales sobre ingredientes que pueden incorporarse o
no a los cosméticos y sus correspondientes restricciones o condiciones de uso.
Sobre esta última obligación la decisión indica que se trata de cumplir con: los listados de
ingredientes de la Food & Drug Administration de los Estados Unidos de América (FDA), la
Cosmetics Toiletry & Fragance Association (CTFA), la European Cosmetic Toiletry and
De acuerdo con las dos obligaciones mencionadas, se tiene que la Decisión 516
impone:
Decisión 706)
Para finalizar, el titular del código de identificación de NSO deberá presentar a las
Autoridades Nacionales Competentes de los demás Países Miembros donde tenga
2. En relación con la segunda obligación, ha dispuesto la CAN que los ingredientes que
pueden incorporarse o no a los cosméticos así como sus correspondientes restricciones o
condiciones de uso serán los incluidos en los siguientes listados internacionales: Food &
Drug Administration (FDA) y Personal Care Products Council (PCPC) de los Estados Unidos
de América, la European Cosmetic Toiletry and Perfumery Association (COLIPA) y las
Directivas de la Unión Europea. (Art. 3, Decisión 516) (negritas fuera de texto)
Sobre este tema también ha establecido la CAN que las Autoridades Nacionales
Competentes podrán iniciar consultas que conduzcan a incluir o excluir un ingrediente,
siempre que cuenten con indicios ciertos o pruebas científicas que el mismo puede afectar
a la salud. La decisión de las Autoridades Nacionales Competentes será oficializada
mediante Resolución de la Secretaría General (art. 4, Decisión 516).
La Decisión 777, la cual modificó la Decisión 516 en el sentido de aclarar que los listados
internacionales sobre ingredientes que pueden incorporarse o no a los cosméticos y sus
Las siguientes son las sanciones administrativas que con arreglo a los procedimientos
administrativos establecidos en la legislación interna de los Países Miembros y conforme
a la gravedad de la infracción cometida, se podrán imponer (art. 14):
a. Amonestación.
b. Multa.
Sin perjuicio de lo anterior, las Autoridades Nacionales Competentes podrán aplicar las
sanciones civiles y penales a que haya lugar, establecidas en la legislación interna de cada
País Miembro.
La Resolución 1333, por su parte, modifica la Resolución 797 en cuanto a armonizar los
formatos para la Notificación Sanitaria Obligatoria, de reconocimiento y renovación del
código de identificación de la NSO, información de cambios así como los formatos de
respuesta de la Autoridad Nacional Competente en la que asigne y reconozca el código de
identificación de NSO.
El ́ticas en
materia sanitaria y de vigilancia y control (Decreto 1292 de 1994) en mater
́ticos. El INVIMA, por su parte, tiene bajo su responsabilidad la ejecucioó
́ticas en materia de vigilancia sanitaria y de control de calidad (Decreto 1290 de
1994, art. 40); y que a
́ticas en materia de vigilancia sanitaria y de control de ́rminos
definidos por las disposiciones vigentes, en los distintos territorios de cada jurisdicción
(Decreto 219 de 1998 arts. 3 y 4). En ejercicio de dichas competenticias estas entidades
han establecido las siguientes directrices, mediante la expedición de los siguientes
Decretos y Resoluciones que se aplicarán en lo que no contradicen a la normativa
comunitaria andina, así:
El Decreto 219 de 1998 del Ministerio de Salud, define dos certificados que expide el
INVIMA, que son requisitos para comercializar los productos cosméticos:
2. ́ ́tica. Es el
documento expedido por el INVIMA
́ ́tica vigentes, expedidas por el Ministerio de
Salud. El Artículo 9 del Decreto 219 establece los pasos para obtener el certificado de
cumplimiento de las BPMC.
Mediante el Decreto 219 de 1998, el Ministerio tambien reguló los requististos de los
envases, empaques, denominaciones y publicidad permitida a los cosméticos, asi como
todas las mediads sanitarias de seguridad, procedimientos y sanciones en virtud de la
Mediante el Decreto 2078 de 2012 (a ́culo 22) el Ministerio de Salud y Protección Social,
creó la ́ ́ticos, Aseo, Plaguicidas y ́stica,
asignándole las siguientes funciones:
́ ́
́ ́ ́n de las disposiciones
le ́
́ ́s afines a su naturaleza.
́
́n, ́
́ ́cnica, en lo de competencia de la dependencia.
4. Realizar la super ́ ́
́ ́n y tratamiento del riesgo en materia de su
competencia y aplicar las medidas sanitarias de seguridad a que haya lugar.
́ ́
́n de registros sanitarios ́
́ ́stica.
8. Expedir los actos administrativos relacionados con los asuntos de su competencia o los
que le sean delegados.
9. ́n General ́
́ ́ ́
́ ́
́cticas, procedimientos de vigilancia y control sanitario, en materia de su
competencia. (negrita fuera de texto)
10. ́
́rea.
11. ́ ́n con l
́ ́
́ ́ ́n en foros
internacionales, que faciliten el acceso a los mercados internacionales. (negritas fuera
de texto)
12. ́
́ ́ ́ ́
́cticas, comerciali ́
́ ́
́s afines a su naturaleza.
14.Apoyar el d ́
́mbito de su competencia
La Resolución 3132 de agosto de 1998, por la cual se reglamentan las normas sobre
protectores solares.
La Resolución 3773 de noviembre de 2004, por la cual se adopta la Guía de capacidad para
la fabricación de productos cosméticos.
La Resolución 3774 de 2004, que adopta la norma técnica armonizada de buenas prácticas
de manufactura cosmética y su Guía.
Resolución 1229 de 2013 del Ministerio de Salud y Proteccion Social, por el cual se
establece el modelo de inspección, vigilancia y control sanitario para los productos de uso
y consumo humano.
De acuerdo con las competencias y funciones definidas en las Leyes 9ª de 1979, 715 de
2001 y 1438 de 2011 y el Decreto-ley 4107 de 2011, el Ministerio de Salud y Protección Social
es competente para para desarrollar las siguientes actividades en relación con el modelo
de inspección, vigilancia y control sanitario:
b) Desarrollar los modelos de inspección, vigilancia y control sanitario para cada una de
las cadenas productivas de los objetos de inspección, vigilancia y control sanitario que son
de su competencia, de conformidad con la guía para elaboración de análisis de riesgo,
definida por este Ministerio;
h) Implementar las directrices impartidas por este Ministerio en lo referente a las acciones
a realizar para prevenir, mitigar, eliminar o controlar un asunto objeto de inspección,
vigilancia y control sanitario, y cualquier situación de emergencia sanitaria que requiera
intervenciones de tal naturaleza;
Sin embargo, tener una regulación altamente influenciada por las Decisiónes de la CAN,
que son el marco regulatorio por excelencia en Cosméticos, requiere un refuerzo constante
en materia de regulacion propia que pueda provenir de por ejemplo, las directivas de la
Comunidad Europea, para llevar al País hacia un camino de internacionalización necesario,
fuera de los limites de sus fronteras vecinas5.
Segundo, reconociendo que las entidades nacionales no cuentan en todos los casos con
plantas físicas adecuadas ni con los recursos suficientes para generar infraestructura y
personal capacitado para invertir en altos estándares, para generar cambios efectivos que
provengan de políticas y regulaciones, se requiere abrirse a políticas más globales que
representen, no sólo la tendencia mundial, sino también, que generen una red de apoyo
logístico y financiero internacional para implementarse y lograr cumplir con los más altos
estándares internacionales.
5 Es de recordar que el artículo 3 de la Decision 516 abre la puerta a la posibilidad de tener en cuenta las Directivas de la
vecinos que no miran más allá de sus fronteras. En otras palabras, por el escaso
presupuesto de inversion dedicado por parte del Gobierno Nacional en estas materias, y
las escasas políticas actuales en materia de comercialización de cosméticos, los productos
cosméticos producidos en Colombia tienen el destino asegurado para quedarse circulando
en el mercado comunitario.
2.
La Resolucion 1333 de 2010 de la CAN, con vigencia plena en Colombia, establece los
formatos a diligenciar ante la Autoridad Nacional para solicitar la NSO, conteniendo
también el instructivo para su diligenciamiento. Los formatos FNSOC 001. se encuentran
en los anexos de este documento.
Ahora bien, una vez la información sobre NSO este clara, otra información relevante sobre
la exportación de un bien se debe disponer en la Ventanilla Única de Comercio Exterior
(VUCE), con base en la siguiente información7:
5. Procedimientos aduaneros para despacho ante la DIAN. Una vez se cuente con la
mercancía y según el término de negociación Incoterms- utilizado, si es del caso, se
puede utilizar un Agente de Carga (Vía Aérea) o Agente Marítimo para la contratación del
transporte internacional.
Este trámite debe hacerse ante la Administración de Aduanas por donde se va a despachar
la mercancía, anexando entre otros, los siguientes documentos: factura comercial, lista de
empaque (si se requiere), Registros Sanitarios o Vistos Buenos (si lo requiere el producto),
documento de transporte y otros documentos exigidos para el producto a exportar.
Una vez presentados los documentos e incorporados al sistema informático aduanero, este
determina si se requiere inspección física, automática o documental, si es física se hace
en las bodegas del puerto de salida, la aerolínea o en el lugar habilitado por la DIAN.
Terminada esta diligencia y si todo está bien, la mercancía puede ser embarcada y
despachada al exterior. Hecha esta operación y certificado el embarque por la empresa de
transporte la Solicitud de Autorización de Embarque se convierte en Declaración de
Exportación - DEX.
6. Medios de pago. Es importante tener en cuenta la forma en que un cliente puede pagar
la exportación. Para esto existen diferentes instrumentos de pago internacional, como
cartas de crédito, letras avaladas, garantías, entre otras, que le brindan seguridad en la
transacción.
En la Figura 1. Pasos para Exportar se recapitulan los requisitos básicos con los que debe
contar un exportador en Colombia, para comercializar sus productos en otros mercados.
Las Directivas ́ticos de la Union Europea (en adelante UE) son los reglamentos
que obligan a los Estados Miembros, y a aquellos otros Estados que comercialicen sus
productos en el territorio de la UE, a cumplir con los requisitos de este mercado en aras de
gar ́ticos comercializados sean seguros. Para ello, contienen las
disposiciones necesarias ́
́ticos.
Así las cosas, respecto de las reglas anteriores sobre cosméticos, se mantiene en su
mayoría las disposiciones específicas sobre composición, etiquetado y embalaje y se
mantiene la prohibición de la experimentación con animales. Los siguientes son los
nuevos requisitos incorporados con el nuevo Reglamento de los cosméticos:
Los fabricantes tendrán que notificar a sus productos una sola vez - a través del
Portal Notificación productos cosméticos de la UE (CPNP).
Los colorantes, conservantes y filtros UV, incluyendo aquellos que son los
nanomateriales, deben ser autorizadas expresamente. Los productos que
contienen otros nanomateriales no sometidos a restricciones por el Reglamento de
Cosméticos serán objeto de una evaluación de seguridad completa a nivel de la UE
si la Comisión tiene preocupaciones. Los nanomateriales deben estar etiquetados
en la lista de ingredientes con la palabra "nano" entre paréntesis a continuación
del nombre de la sustancia, por ejemplo, "El dióxido de titanio (nano)".
sustancias químicas, debe observarse también el Reglamento REACH, que exige que los
ensayos y análisis toxicológicos y ecotoxicológicos se realicen con arreglo a los principios
de las BPL.
REACH obliga a las empresas que fabrican e importan sustancias y preparados químicos a
evaluar los riesgos derivados de su utilización y a adoptar las medidas necesarias para
gestionar cualquier riesgo identificado. La carga de la prueba de la seguridad de las
sustancias y preparados químicos fabricados o comercializados recae en la industria.
Quedan excluidas del ámbito de aplicación del Reglamento REACH, todas las sustacias
radiactivas (cubiertas por la Directiva 96/29/Euratom); las sustancias que se encuentran
sometidas a supervisión aduanera y que están en depósito temporal, en una zona franca o
en un depósito franco con el fin de volverse a exportar, o en tránsito; las sustancias
intermedias no aisladas ; el transporte de sustancias peligrosas; y los residuos.
Adicionalmente, las normas REACH relativas al registro, a los usuarios finales, a la
evaluación y a la autorización no se aplicarán a las sustancias utilizadas en los
medicamentos para uso humano o veterinario, ni a los productos alimentarios ni a los
piensos (incluidos los aditivos) siempre que se incluyan en el ámbito de aplicación de la
normativa comunitaria en materia de medicamentos o alimentos.
8El ámbito de aplicación del Reglamento abarca todas las sustancias fabricadas, importadas, comercializadas o utilizadas,
como tales o en forma de mezclas.
En este punto es importante señalar que la OCDE, en el Acuerdo MAD (Aceptación Mutua
de Datos), al que se dedica un capÍtulo de este documento, ha establecido que los datos
generados en los ensayos de productos químicos realizados conforme a las BPL, una vez
verificados por la autoridad de monitoreo, deben ser aceptados por todos los demás países
miembros de la OCDE o adheridos de forma provisional o plenamente a este acuerdo, para
evitar así la duplicación de ensayos. En consecuencia, para los países incorporar las BPL
necesitan contar con una autoridad de monitoreo de las BPL y de esa manera compartir los
datos generados para que sean aceptados por la Comunidad Europea, asi como dar
cumplimiento al Reglamento REACH, también exigido por dicho mercado.
Los requisitos técnicos de ingredientes especificados por el reglamento REACH, son los
siguientes9:
los polímeros (no obstante, sí deben registrarse los monómeros que componen los
polímeros);
A esta información se le hace una evaluación, que le permite a la Agencia comprobar que
la industria cumple sus obligaciones y evita los ensayos innecesarios con animales
vertebrados. Están previstos dos tipos de evaluación: la evaluación del expediente y la
evaluación de la sustancia.
La evaluación del expediente es obligatoria para todas las solicitudes que incluyan alguno
de los ensayos enumerados en los anexos IX y X del Reglamento (es decir, los ensayos más
exigentes y que utilizan, en su mayoría, animales vertebrados). En este caso, la evaluación
pretenderá, esencialmente, minimizar la necesidad del recurso a este tipo de
experimentación. La evaluación del expediente también podrá realizarse para comprobar
la conformidad del registro. Está previsto que la Agencia realice una revisión profunda de
al menos un 5% de los expedientes presentados10.
También es posible que las autoridades competentes de los Estados miembros evalúen las
sustancias que puedan presentar un riesgo para la salud humana y el medio ambiente, con
el fin de determinar si es necesario contar con información suplementaria.
debe facilitarse información a las otras autoridades para que puedan adoptar las
medidas adecuadas; por ejemplo, si a lo largo de la evaluación de la sustancia se
llega a disponer de datos sobre las medidas de gestión de riesgo que pueden tener
incidencia en las condiciones de uso de la sustancia, dichos datos deben remitirse
a las autoridades encargadas de la reglamentación.
Directrices para el Reglamento (UE) nº 655 / 2013 del 10 de julio 2013 por el que se
establecen los criterios comunes para la justificación de las reclamaciones se
utiliza en relación con los productos cosméticos
del Consejo sobre los productos cosméticos (alquil (C16, C18, C22) trimetilamonio
, ácido cítrico (y) citrato de plata, ETH-50 (nano))
Ahora bien, a nivel de la regulacion y requisitos para exportar a Europa, entre los cambios
realizados en los requisitos para exportar a la UE se deben tener en cuenta las mejoras
introducidas en el nuevo reglamento de cosméticos. Entre estos, es importante tener en
cuenta, el fortalecimiento general de los requisitos de seguridad para los productos
cosméticos, la introducción de la noción de "persona responsable", la notificación
centralizada de todos los productos cosméticos comercializados en el mercado de la UE,
la introducción de la presentación de informes de reacciones adversas graves (SUE) y las
nuevas reglas para el uso de nanomateriales en los productos cosméticos, que aunque
resultan ser de mayor exigencia para productos como los colombianos, sin duda, al final,
permiten, si se logra posisicionar al País en el cumplimiento de BPL, mejores estándares y
procesos de calidad para los consumidores y la salud humana.
3.
El Código de Recursos Naturales y del Medio Ambiente (Decreto-Ley 2811 de 1974), en los
artículos 3, 42 y 51, determinó que los recursos naturales renovables que se encuentren
dentro del territorio nacional son recursos na
́ ́n o
asociación.
Lo anterior implica que el mercado del comercio de productos cosméticos que contienen
ingredientes propios o nativos de nuestros recursos naturales, que son comercializados al
interior o exportados, tiene una amplia regulacion protectora, que no es muy conocida, y
Lo anterior sin perjuicio de que muchos de los Decretos que serán mencionados, se
encuentran hoy en dia compilados en uno solo, el Decreto único del Ministerio de Ambiente
y Desarrrollo Sostenible: Decreto 1076 de 2015
Único Reglamentario del Sector Ambiente y Desarrollo Sostenible
De acuerdo con la Decisión 391 y la Ley 165, el recurso genético es todo material de
naturaleza biológica que contenga información genética (unidades funcionales de la
herencia) de valor o utilidad real o potencial. Los recursos genéticos son una dimensión de
la Biodiversidad, la cual se estratifica desde genes, hacia individuos, especies,
poblaciones, ecosistemas y paisajes.
Lo fundamental en esta materia es que el material genético también hace parte de los
recursos naturales de la Nación, ya que debido a que contiene toda la información
necesaria para generar un organismo y regular sus funciones, es el responsable de la gran
diversidad de recursos biológicos y productos derivados (metabolitos) existentes en la
naturaleza.
En otras palabras, los recursos genéticos se traducen en bienes y servicios para el ser
humano, los cuales pueden ser aprovechados desde la forma expresada de estos (genes)
en alimentos, materias primas, medicinas naturales, entre otros; hasta la aplicación de
biotecnología para producir bienes y servicios de alto valor agregado, supliendo tanto
necesidades básicas como novedades del mercado.
Configuran acceso a los recursos genéticos y sus productos derivados las siguientes
actividades que se realicen con especies nativas, bien sea en sus formas silvestre,
domesticada, cultivada o escapada de domesticación, incluyendo virus, viroides y
similares, que se encuentren en el territorio nacional o fuera de este, de acuerdo con la
Resolucion 1438 de 2014, que se deriva de la Decisión andina:
1. Las que pretendan la separación de las unidades funcionales y no funcionales del ADN
y/o el ARN, en todas las formas que se encuentren en la naturaleza.
2. Las que pretendan el aislamiento de una o varias moléculas, entendidas estas como
micro y macromoléculas, producidas por el metabolismo de un organismo.
3. Siempre que se pretenda solicitar patente sobre una función o propiedad identificada
de una molécula, que no se ha aislado y purificado.
De acuerdo a lo dispuesto en la Decisión Andina 391 y al Decreto Ley 3570 de 2011, todo
procedimiento de acceso al recurso genético requiere de la presentación, admisión,
publicación y aprobación de una solicitud, de la suscripción de un contrato, de la emisión
y publicación de la correspondiente Resolución y del registro declarativo de los actos
vinculados con dicho acceso.
Como se ha mencionado, en Colombia los recursos genéticos son propiedad del Estado,
son inalienables, imprescriptibles e inembargables y el acceso a estos en forma de genes
y productos derivados (metabolitos), está regulado por la Decisión Andina 391 llamada
Régimen Común sobre Acceso a los Recursos Genéticos, por lo cual, quién desee acceder
a éstos en forma de genes y/o productos derivados según los términos establecidos en la
Decisión 391, debe solicitar la autorización del Estado.
Las normas por las cuales se rige el trámite para el Acceso a los recursos genéticos en
Colombia son principalmente las siguientes.
El Articulo 252 de la Ley 1753 de 2015 fija un plazo de 2 años para que las personas
naturales o jurídicas que se encuentren desarrollando actividades de acceso con
fines de investigación, bioprospección, aprovechamiento comercial e industrial sin
la autorización previa por parte del Ministerio, suscriban los debidos contratos de
acceso a recursos genéticos y productos derivados.
De acuerdo con Macias Gómez (2014), en la práctica lo que podría pensarse que
jurídicamente ocurre con estas normas es que son una forma de evitar la aplicación de la
Decisión 391 por cuanto ésta establece la obligación de suscribir el contrato de acceso a
recursos genéticos para todos los casos sin distinguir entre investigación científica o fines
comerciales.
Por su parte, la Resolución 1348 de 2014 establece las actividades que configuran acceso
a los recursos genéticos y sus productos derivados para la adecuada aplicación de la
Decisión Andina 391 de 1996 en Colombia.
Presentación de la solicitud ́
́ ́
́dica del Ministerio del Medio Ambiente.
Registro ́ ́
́ ́
́ ́
́n del proveedor de ́ ́
́ ́
́ ́
́n
que considere pertinente. ́ ser anexada al
expediente.
́ ́ ́
́ ́ ́ ser
prorrogado ́ ́
́ ́dica.
́ ́ ́rroga
correspondiente, el Despacho del Viceministro, conjuntam
́ ́ ́ ́cnico y legal sobre la procedencia o improcedencia
de la misma.
́ ́ lo necesario para que s
́n.
́ ́
́ ́
́ para firma del Ministro.
́ ́ ́
́
́ ́
mis ́
́
́ ́rbitas de
competencia y que se relacionen con el tema objeto de contrato.
El Decreto Ley 3570 de 2011 por el cual se modifican los objetivos y la estructura del
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible y se integra el Sector Administrativo de
Ambiente y Desarrollo Sostenible, delega a la Dirección de Bosques Biodiversidad y
Servicios Ecosistémicos (DBBSE) la función de adelantar el trámite relacionado con las
solicitudes de acceso a recursos genéticos, aceptar o negar la solicitud, resolver el recurso
de reposición que se interponga y suscribir los contratos correspondientes.
Y de acuerdo c
De acuerdo con el resultado del primer informe del CONPES por parte del Departamento
Nacional de Planeación, se tienen los siguientes datos de interés:
solo participa con un 3% de las exportaciones totales mientras que Brasil registra
el 32%, Chile el 17% y Perú el 7% (2002 -2014).
Fuente: Comtrade, 2014. Tomado del primer informe diciembre 2014 seguimiento al Documento CONPES 3697 de 2011 desarrollo
comercial de la biotecnología a partir del aprovechamiento
Tomado del primer informe diciembre 2014 seguimiento al Documento CONPES 3697 de 2011
Se han solicitado 4 contratos acceso a recursos genéticos con fines comerciales y se han
otorgado 3.
Falta una metodología clara para asignar la distribución justa y equitativa de beneficios.
́ ́ ́s autoridades
ambientales.
́
́reas del Sistema de Parques Nacionales Naturales.
́
́n de posibles interesados.
Expedido el auto d ́
́ ́
́ ́ ́
́culos 1 ́digo de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo o la norma que los modifique, sustituya o
derogue.
́ ́ ́
́n el c ́
́ ́
́n los recursos de ley.
́ ́ ́ ́digo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
́ ́ ̃
́ ́n a parti ́n del permiso. No podrá cederse y
́menes o muestras obtenidos en
́n ser aprovechados con fines comerciales.
a) Unicos. Los que se realizan por una sola vez, en áreas donde con base en estudios
técnicos se demuestre mejor aptitud de uso del suelo diferente al forestal o cuando existan
razones de utilidad pública e interés social. Los aprovechamiento forestales únicos
pueden contener la obligación de dejar limpio el terreno, al término del aprovechamiento,
pero no la de renovar o conservar el bosque;
El procedimiento a realizar por parte de la persona natural o jurídica que pretenda realizar
aprovechamiento de bosques naturales o productos de la flora silvestre ubicados en
terrenos de dominio público o privado deberá presentar, a la Corporación competente, una
solicitud que contenga:
d) Mapa del área a escala según la extensión del predio. El presente requisito no se exigirá
para la solicitud de aprovechamientos forestales domésticos.
f) Procesos a los que van a ser sometidos los productos de la flora silvestre y descripción
de las instalaciones y equipos que se destinarán para tales fines;
Es importante señalar que este tipo de trámite se adelanta ante cada Corporación
Autonoma Regional, de acuerdo con su jurisdiccion, pues estas son las llamadas a
reglamentar lo relacionado con los aprovechamientos de especies y productos del bosque
no maderables, como: guadua, cañabrava, bambú, palmas, chiquichiqui, cortezas, látex,
resinas, semillas, entre otros, de acuerdo con el artículo 62 del Decreto 1791.
A pesar que no todas las Corporaciones han reglamentado los trámites para solicitar los
aprovechamientos de especies y productos no maderables, y esto ha hecho que muchas
de las iniciativas no tengan un camino claro por donde seguir, hay unos casos que han sido
de éxito, que pueden servir de modelo para que otras Corporaciones puedan copiar en lo
que sea util dichas regulaciones.
Los requisitos para el trámite: Las personas naturales o jurídicas que pretendan realizar
aprovechamiento de los productos forestales no maderables de la flora silvestre, en
terrenos de dominio público o privado deberán surtir el siguiente procedimiento, según lo
señalado en el artículo 5 de esta regulación:
3.2.4. Trámite para Registro de cultivo forestal o sistema agroforestal con fines comerciales
ante el Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural
3. El Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural o la entidad que este delegue, las Umatas
o la entidad que haga sus veces, deberá verificar con la información disponible por las
Cumplido este término y verificada la información, dentro de los cuarenta y cinco (45) días
hábiles siguientes, el Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural o la entidad que este
delegue y las Unidades Municipales de Asistencia Técnica Municipal, Umatas o la entidad
que haga sus veces, efectuarán la visita al cultivo forestal o sistema agroforestal con fines
comerciales, en la cual se constatará la localización del cultivo, especies, área de la
plantación, en lo posible, con la respectiva georreferenciación.
4. Efectuada la visita técnica, dentro de los quince (15) días hábiles siguientes, el
Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural o la entidad que este delegue y las Unidades
Municipales de Asistencia Técnica Municipal, Umatas, o la entidad que haga sus veces,
realizará un informe sobre dicha visita de campo, indicando, entre otros aspectos, la
localización del predio, especies, área del cultivo y/o sistema agroforestal.
́ ́n de
́
́s que el Ministerio de Ambiente
y Desarrollo Sostenible así lo disponga, se consideran colecciones biológicas. Las cuales
deben ser registradas, de acuerdo con la documentación y trámite regulado en el artículo
7 del Decreto 1375.
́ ́ ́
́gicas y que ́ ́
́ ́ ́tico de
conformidad con lo dispuesto en el Decreto 1375 de 2013. A contrario sensu, para acceder
a los recursos ́ ́ ́
́ ́ ́
́ ́n
nacional vigente. (Art. 4 Decreto 1375 de 2013)
4.
Ser el vocero oficial del Gobierno Nacional ante la Comunidad Andina de Naciones
y foros multilaterales de reconocimiento en materia de acreditación, según lo
establecido en la Decisión Andina 376 de 1995.
vigilancia y control.
Con lo anterior dicho, y una vez expedido el acto administrativo de designación, sea
decreto o resolución, según la autoridad de expedición y su sustento normativo, se
deberá expedir una serie de actos de cada autoridad regulatoria para darle
atribuciones en cada uno de los temas de sus competencias, a ser verificados en BPL
por la mencionada autoridad.
5.
El Subsistema Nacional de Calidad es el marco organizacional que ofrece las
infraestructura, institucionalidad pública y privada, normas, procedimientos y demás
herramientas legales y técnicas necesarias para orientar al País y a los empresarios hacia
el mejoramiento de sus estándares de calidad, fortaleciendo y promoviendo la
competitividad del país y facilitando el intercambio comercial; de acuerdo a los derechos
y obligaciones de las normativas nacionales e internacionales.
La metodología de esta sección incluye la presentación de las normas jurídicas con sus
desarrollos principales y sus modificaciones de forma cronológica. Igualmente se hace
una breve reseña sobre los avances que estas normas han traído al País, y como se
articulan dentro del Subsistema actual.
5.1.1. ANTECEDENTES
El Sistema del Decreto 2269 de 1993 estaba soportado legalmente en la Ley 155 de 1959,
según la cual el Gobierno debía intervenir en la fijación de normas sobre pesas y medidas,
calidad, empaque y clasificación de los productos, materias primas y artículos o
mercancías con miras a defender el interés de los consumidores y de los productores de
materias primas.
Con el Decreto 2269 de 1993 se plantearon las bases para conformar el sistema, sus
objetivos, definiciones, las funciones de normalización técnica, certificación, acreditación,
metrología y supervisión, se establecieron disposiciones sobre el Consejo Nacional de
Normas y Calidades, y disposiciones en relación con la obligatoriedad de las normas
técnicas y el registro de fabricantes e importadores de productos y proveedores, entre
otras. El sistema planteado estaba conformado por los siguientes actores: el organismo de
normalización, organismos de acreditación, organismos de metrología, organismos de
certificación acreditados (quienes certifican bienes, servicios, procesos y capacidades
laborales), organismos de inspección acreditados, y laboratorios de ensayo y calibración
acreditados. En la práctica, el actor principal del sistema era la Superintendencia de
Industria y Comercio que ejercía las funciones de metrología científica e industrial
(Patrones nacionales), acreditación de organismos evaluadores de la conformidad, y
control de pesas y medidas (metrología legal).
13 El Decreto Reglamentario 2269 de 1993 del Ministerio de Desarrollo Económico (actualmente Ministerio Comercio,
Industria y Turismo (MCIT)) reglamenta el artículo 3 de la Ley 155 de 1959, sobre las funciones de cada uno de los actores del
Sistema. Este decreto ha sido complementado por: i)Las Decisiones Andinas 419 de 1997, 506 de 2001, 562 de 2003 y 615
de 2005; ii)Los Decretos 300 de 1995, 1112 de 1996, 2360 de 2001, 4003 de 2004 y 210 de 2003 y iii) la Circular Única de
2001 de la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC).
En los años subsiguientes el Decreto 2269 de 1993 fue modificado por los Decretos 3257,
3144 de 2008 y 2124 de 2012, influenciado fuertemente por los lineamientos que propuso
el Consejo de Politica Economica y Social en el CONPES 3446 de 2006. Posteriormente fue
modificado por el Decreto 1471 de 2014, con el que la mayoría de sus disposiciones
quedaron derogadas, para dar paso al reorganizado Subsistema Nacional de la Calidad,
que finalmente fue compilado por el Decreto único 1074 de 2015, modificado a su vez por
el Decreto 1595 del 5 de agosto del 2015, expedidos por el Ministerio de Comercio, Industria
y Turismo.
En efecto, mediante el documento CONPES 3446 del 2006 el Gobierno evaluó el sistema
nacional de calidad vigente en el País para ese entonces y fomentó una serie de
modificaciones normativas, motivadas en los siguientes lineamientos para el desarrollo de
una política nacional: i) reorganizar el marco institucional del Sistema Nacional de
Normalización, Certificación y Metrología (SNNCM); ii) fortalecer las actividades de
expedición de reglamentos técnicos, normalización, acreditación, designación, evaluación
de la conformidad y metrología; y iii) permitir obtener el reconocimiento internacional del
Subsistema Nacional de la Calidad.
Para el efecto, el CONPES (2006) propuso algunas estrategias para la conformación del
Subsistema Nacional de la Calidad. Una de ellas fue precisamente la conformación del
Organismo Nacional de Acreditación con reconocimiento internacional, respecto de la cual
se plantearon las siguientes ción de un organismo nacional
de acreditación como una institución sin ánimo de lucro, de naturaleza mixta y régimen de
derecho privado y que esté tutelado por el Estado. ii) Obtener el reconocimiento
internacional del organismo nacional de acreditación y garantizar la participación de éste
en los foros internacionales correspondientes. iii) Unificar los requisitos de acreditación
exigidos a los or .14
14Documento CONPES 3446, aparte III: Estrategias para la conformación del Sistema Nacional de Calidad, numeral 4:
Conformación del Organismo Nacional de Acreditación con reconocimiento internacional.
Pág. 20.
Así, el Gobierno puso en marcha las políticas para ejecutar lo que hoy en día es el
Subsistema Nacional de Calidad (SNCA) a través de la implementación de la normativa
necesaria y de la designación del Organismo Nacional de Acreditación con miras al
reconocimiento internacional. En consecuencia, en noviembre de 2007, fue creado el
Organismo Nacional de Acreditación de Colombia, ONAC, como el órgano elegido para
obtener el reconocimiento internacional de la acreditación, dando continuidad con las
funciones que venía desarrollando la Superintendencia de Industria y Comercio en esta
materia.
De acuerdo con ONAC (2011), este organismo fue creado como una corporación sin ánimo
de lucro de naturaleza y participación mixta, regida por las normas del derecho privado.
Fue constituida en asamblea del 20 de noviembre de 2007, bajo las leyes colombianas,
dentro del marco del Código Civil, las normas sobre ciencia y tecnología, y de acuerdo con
lo dispuesto en el artículo 96 de la Ley 489 de 1998, cuyas actividades y programas están
sujetas al control administrativo del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, en los
términos del artículo 109 de dicha Ley. El patrimonio inicial fue: 79% aporte del sector
público y 21% del sector privado. Hoy esa relación es: 67% aporte del sector público y 33%
del sector privado15.
Por último, en diciembre de 2008, mediante Decreto 4738, se designó al ONAC como
Organismo Nacional de Acreditación y se le señalaron las funciones que actualmente le
corresponde cumplir en dicha condición.
Las modificaciones instauradas al Subsistema, así como las funciones y características del
ONAC y los demás actores que lo conforman se presentan en el siguiente subcapítulo.
A continuación se presentan las normas fundantes del Subsistema, así como aquellas de
creación de los principales actores del Subsistema y sus funciones. Estas últimas fueron
establecidas en distintos textos normativos, sin embargo, actualmente se encuentran
compiladas en un único cuerpo normativo, Decreto 1074 del 26 mayo de 2015, expedido
15 Tomado del Documento Acreditación en Colombia, del Organismo de Acreditación Nacional de Colombia ONAC, y el
Proyecto de Asistencia Técnica al Comercio en Colombia, con el apoyo de la Unión Europea.
Mediante esta Ley el Congreso reconoció al Gobierno Nacional "(...) intervenir en la fijación
de normas sobre pesas y medidas, calidad, empaque y clasificación de los productos,
materias primas y artículos o mercancías con miras a defender el interés de los
consumidores y de los productores de materias primas (. ..)".
"(. ..) la ley regulará el control de la calidad de los bienes y servicios ofrecidos y prestados
a la comunidad, así como la información que debe suministrarse al público en su
comercialización (. ..)".
De otra parte, el artículo 333 de la Constitución Política trasladó dicha injerencia al ámbito
privado de la actividad económica, siempre y cuando se dé dentro de los límites del bien
común y con una función social:
"(. ..) La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien
común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin
autorización de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone
responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que
implica obligaciones. (...)".
Teniendo ese marco constitucional y legal en claro, el Gobierno expidió el Decreto 2269 de
1993, "por el cual se organiza el Sistema Nacional de Normalización, Certificación y
Metrología", con el que se impulsó la calidad en los procesos productivos y la
competitividad de los bienes y servicios en los mercados, estableciendo las bases,
definiciones, objetivos, autoridades encargadas, funciones, y supervisión del Sistema.
El Decreto 2269 fue modificado por el Decreto 3257 de 2008, mediante el cual se cambió
la denominación del Sistema Nacional de Normalización Certificación y Metrología por la
del Subsistema Nacional de Calidad. Este Decreto fue derogado en su mayoría por el
Decreto 1471 de 2014, expedido por el Ministerio de Comercio Industria y Turismo, el cual
fue a su vez compilado en el Decreto 1074 de 2015, y este último fue recientemente
modificado por el Decreto 1595 del 5 de agosto de 2015 por parte esta entidad. Sobre este
último decreto mas adelante en este subcapítulo se presentan los principales aspectos de
la reforma.
Mediante esta Ley Colombia aprobó la adhesión al Acuerdo de la Organización Mundial del
Comercio, el cual contiene, entre otros, el Acuerdo sobre Obstáculos Técnicos al Comercio
y el Acuerdo sobre la Aplicación de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias .
Los logros obtenidos con estos propósitos fueron visibles con la expedición de las normas
que a continuación se señalan.
Mediante esta Ley el Gobierno Nacional expidió el Estatuto del Consumidor vigente, en el
cual, en el Titulo IX, establece los siguientes, entre otros aspectos relacionados con el
Subsistema Nacional de Calidad: las unidades legales de medida que se pueden tener en
cuenta en Colombia, así como las acostumbradas en casos específicos, las tasas en
materia de metrología, los responsables de estos servicios, algunas aclaraciones sobre los
reglamentos técnicos y los evaluadores de la conformidad, y las funciones de la SIC para
vigilar e imponer sanciones a quienes incumplan dichos reglamentos.
Años 2014 y 2015: Decretos 1471 de 2014, 1074 de 2015 y 1595 de 2015
Las siguientes son los principales aspectos de la reforma -Decreto 1595, frente a la norma
anterior:
18 En este decreto básicamente se transcribieron los artículos del Decreto 1471. Los primeros artículos (art. 1 al 7) del Decreto
1471 sobre sus bases, reorganización del Susbsistema Nacional de Calidad, su definición, alcance, objetivos principios
generales y definiciones. Igualmente se retomó la designación al ONAC como Organismo Nacional de normalización (art. 8
Dec. 1471) y las otras entidades de normalización: esto es, las unidades de normalización y los ministerios que tengan dicha
función (retomando el Dec. 2269 art. 3), las funciones de dicho organismo que estaban contenidas en el art. 9 del Decreto
1471, los contratos (art. 11 D 1471), Plan Anual de Normalización (Art.12,14 D. 1471) e incorporación de normas técnicas en
reglamentos técnicos (art. 15 D 1471), así como las funciones de las unidades sectoriales de normalización del artículo 16 a
17 del anterior Decreto 1471, entre otras.
algunos casos.
- Asegurar las consultas públicas en las páginas web, u otros medios cuando no
tengan acceso las partes interesadas, o este sea limitado, asegurando la
participación pública de todos los interesados y su respectiva retroalimentación.
- Las entidades reguladoras deberán tener a disposición del público en sus páginas
web institucionales los informes de análisis de impacto normativo. Mincit
reglamentará lo dispuesto dentro del término fijado por el CONPES 3816.
- Las entidades reguladoras deben partir de las agendas problemáticas y del formato
que establezca el MINCIT para hacer el Plan Anual de Análisis de Impacto
Normativo.
Como se puede observar en los distintos aspectos de la reforma, sus cambios obedecen
principalmente a las recomendaciones dadas por la OCDE en relación con las buenas
prácticas de reglamentación, que aunque se abordaron en el Decreto 1471 anterior, era
necesario reforzarlas para empezar a poner a Colombia a tono con las realidades de
requisitos y estándares internacionales.
Vale la pena destacar que del documento de la OCDE se rescata que lo importante no es la
justificación de la futura norma, sino, poder evaluar preliminarmente si lo que se necesita
es esa norma u otro tipo de medida para lograr el efecto deseado (medidas económicas,
políticas, etc). De ahí la importancia del análisis ex ante de las problemáticas.
19 Artículo 2.2.1.7.12.1. Servicios de ensayos de aptitud / comparación interlaboratorios (anterior art. 83):.. Son proveedores
de los servicios de ensayos de aptitud / comparación interlaboratorios, el Instituto Nacional de Metrología de Colombia-INM,
como laboratorio primario; los institutos nacionales de metrología, como laboratorios primarios de otros países que sean
firmantes del Acuerdo de Reconocimiento Mutuo - MRA en el ámbito del Comité Internacional de Pesas y Medidas CIPM de
la Oficina Internacional de Pesas y Medidas BIPM; los organismos proveedores legalmente constituidos y que demuestren
su competencia técnica mediante un certificado de acreditación vigente con la norma ISO/IEC 17043 (NTC-ISO/IEC 17043) o
la que la modifique, sustituya o adicione y que su alcance cubra el servicio ofrecido; las organizaciones internacionalmente
reconocidas de desarrollo de estándares internacionales que ofrezcan servicios de ensayos de aptitud / comparación
interlaboratorios y las organizaciones que ofrezcan servicios de ensayos de aptitud / comparación interlaboratorios
aceptadas por el Organismo Nacional de Acreditación de Colombia ONAC, siempre y cuando no exista ningún proveedor de
ensayos de aptitud / comparación interlaboratorios acreditado con la norma ISO/IEC 17043 (NTC-ISO/IEC 17043) a nivel
nacional o internacional, que su alcance cubra el servicio requerido.
Otras de las reformas pretenden fortalecer a algunos de los actores del Subsistema, como
es el caso del ONAC, a quien fue conferida facultad para ejercer como organismo de
Monitoreo de las Buenas Prácticas de Laboratorio BPL, que es un importante avance, al
tiempo que un gran acierto, si se tiene en cuenta que son dos de los requisitos exigidos
por la OCDE para ser miembros plenos y en total cumplimiento del Acuerdo Mutuo de Datos
AMD, pues no se trata únicamente de aceptar ensayos y evaluaciones de esos países,
sino de que nuestros datos, estudios y ensayos generados sean aceptados por ellos
también. Y algunas facultades reforzadas para el INM, y otras para la Superintendencia en
torno al control de importadores y comercializados que no cumplen reglamentos técnicos.
a. Normalización técnica:
Las necesidades de normalización pueden provenir de distintas fuentes; del gobierno que
puede requerir la creación o actualización de una norma (a través del MinCIT o por cada
uno de los Ministerios); del sector productivo que comunica sus intereses en los comités;
o de la misma entidad.
De acuerdo con el artículo 3, literal b) del Decreto 2269 de 1993, el artículo 8 Decreto 1471
de 2014, hoy compiladas en el Decreto 1074 de 2015, modificado mediante Decreto 1595
del 5 de agosto de 2015 (articulo 2.2.1.7.3.2.), las principales funciones del ICONTEC son:
Sobre este particular, resulta de la mayor trascendencia la participación del ICONTEC para
ser transmisor de ese conocimiento y promover en el País la transformación hacia el
mercado internacional Europeo de productos como los cosméticos, por ejemplo en
compartir el inventario de normas y requisitos técnicos voluntarios en la Unión Europea,
según la información recibida por sus pares internacionales.
b. Acreditación:
funciones son (Decretos 2269 de 1993, 4738 de 2008, 1074 de 2015 y en artículo
2.2.1.7.7.6. 1595 de 2015):
Teniendo en cuenta que el ONAC tienen entre sus funciones apoyar los procesos de
legislación, regulación, y reglamentación, y de obtener el reconocimiento internacional,
este tiene la capacidad para abrirse camino en el Subsistema definiendo muy bien sus
competencias, realizando los ajustes necesarios para contar con la capacidad para ser el
Organismo de Monitoreo, y recibir el reconocimiento internacional requerido. Es un gran
aliado para iniciar el proceso para ser miembro de la OCDE por su potencial, no solo para
llegar a ser el Organismo de Monitoreo de las BPL, sino por la información que maneja
sobre los organismos evaluadores de la conformidad, sus estados de cumplimiento de las
distintas normas obligatorias y voluntarias, teniendo la capacidad de ser evaluador global
de aspectos relevantes a la hora de tomar decisiones en el Subsistema y establecer en
conjunto con los reguladores nuevas reglas necesarias para cumplir con el objetivo de
impulsar la oferta internacional de los distintos mercados internos.
c. Evaluación de la conformidad:
El Decreto 1595 del 5 de agosto de 2015 estableció en su artículo 2.2.1.7.8.1. los organismos
evaluadores de la conformidad radicados en el País deberán ser acreditados por el
Organismo Nacional de Acreditacion respecto a un documento normativo para realizar
actividades de evaluación de la conformidad frente a un reglamento técnico, tales como
certificación, inspección, realización de ensayo/prueba y calibración, o la provisión de
ensayos de aptitud y otras actividades acreditables. Las palabras entre comillas fueron
adicionadas en este nuevo decreto, de manera que se ha fortalecido la competencia
vinculante del ONAC en todos los casos, así como la verificación respecto de un documento
normativo aplicable.
d. Metrología:
En virtud del artículo 2.2.1.7.11.1. del Decreto 1595 de 2015, el instituto proporcionará a los
20
-Realizar estudios técnicos necesarios para establecer los patrones de medida y solicitar a
la Superintendencia de Industria y Comercio su oficialización.
Es deseable que el Instituto asegure con certeza mediciones y patrones, así como también
e. Vigilancia y Control:
La Vigilancia y Control de los productos cosméticos está a cargo del INVIMA, con apoyo de
la Dirección de Cosméticos, Aseo, Plaguicidas y Productos de Higiene Doméstica.
establecidos, adelantar las investigaciones a que haya lugar y aplicar las medidas
sanitarias y las sanciones que sean de su competencia, de conformidad con la Ley 9 de
1979 y demás normas reglamentarias.
avance hacia nuevas tecnologías y con ello al cumplimiento de los requisitos y estándares
internacionales que rigen hoy en el Mundo, especialmente en los mercados de Europa.
Proponer medidas de carácter general para la aplicación de las buenas prácticas o mejores
estándares técnicos para la producción, transporte, almacenamiento y las demás
actividades del sector resulta de la mayor importancia. Puesto que en el INVIMA se pueden
y deben gestar los lineamientos y principios de las buenas prácticas de laboratorio BPL,
instauradas hace varios años en Europa, que nos van a ser exigibles para continuar el
proceso de membrecía que se viene adelantando en la OCDE, y para el cual Colombia debe
estar preparado inicialmente en materia de reglamentación normativa y técnica, para paso
a paso ir haciendo los ajustes institucionales requeridos para poner en marcha los nuevos
lineamientos y procesos, así como coordinar su implementación.
Desde que el INVIMA realizó una serie de restructuraciones en su interior de acuerdo con
el Decreto 2078 de 2012 creando la Dirección de Cosméticos, Aseo, Plaguicidas y Productos
de Higiene Doméstica, esta área tiene la importante función de proponer a la Dirección
General las normas técnicas que se requiera adoptar por parte del Ministerio de Salud y
Protección Social para la evaluación, producción, comercialización, vigilancia de los
productos, garantía de la calidad, buenas prácticas, procedimientos de vigilancia y control
sanitario, así como proponer el fortalecimiento del sistema de información relacionado con
la evaluación, producción, comercialización, vigilancia de los productos, garantía de la
calidad, programas de buenas prácticas, comercialización, procedimientos de vigilancia y
control sanitario, de los cosméticos, aseo, plaguicidas y productos de higiene doméstica y
demás afines a su naturaleza. (numerales 9 y 12 del art. 22 del Decreto 2078 de 2008)
El INVIMA es un actor clave para lograr a través de sus facultades, promover la formulación
de políticas novedosas y en particular para implementar los principios de Buenas Prácticas
de Laboratorio de OCDE, llevando sus propuestas al Ministerio de Salud, en materia de
reglamentación y políticas públicas.
A diferencia de las normas técnicas que se señaló son voluntarias, los reglamentos
técnicos sí son obligatorios. Mediante un reglamento técnico el Estado establece como
obligatorios requisitos o características que un determinado producto debe cumplir, o las
condiciones del proceso o método de su producción.
Los principales Ministerios encargados de esta función, que por el sector que regulan tocan
las materias de calidad y pueden emitir reglamentos técnicos, son el Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, el
Ministerio de Salud, Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural y el Ministerio de
Transporte.
Sin embargo, como se mencionó, la reglamentación técnica es una actividad que está
descentralizada en distintas entidades que tienen la capacidad de expedir reglamentos
técnicos. De esta manera, los Ministerios tiene la facultad de expedir reglamentos técnicos
en los sectores de su competencia. Así mismo, las Comisiones de Regulación cuentan con
la facultad de expedir reglamentos técnicos para sus sectores. Por último, entidades como
el INVIMA o el ICA prestan apoyo técnico a los Ministerios de Salud y Protección Social o al
Ministerio de Agricultura para la elaboración de reglamentos técnicos (p. 35)
Algunos de los reglamentos técnicos vigentes según entidad durante el año 2013 se
señalan a continuación en la Figura No. 5.
Abajo algunas normas expedidas por los reguladores, según entidad. Algunas de las
cuales están actualmente compiladas en el Decreto único que contiene las normas del
Subsistema Nacional de Calidad.
De acuerdo con el numeral 7 del artículo 28 del Decreto 210 de 2003, corresponde a la
El Ministerio es un actor clave en el engranaje del Subsistema puesto que éste, no solo
articula a los demás actores, sino que coordina la expedición de la normativa legal y
reglamentos técnicos para instaurar las lineas de política, asi como las mejoras necesarias
a implementar.
No obstante, las proposiciones normativas no sólo son iniciativa del Ministerio, sino, en
virtud de las distintas funciones dentro del Subsistema, otros actores como el INVIMA, el
INM, el ONAC, tienen en sí mismos la facultad para proponer nuevas reglamentaciones,
políticas, lineamientos para implementar, y el Ministerio es el encargado de articular a los
interesados.
El efecto por la observancia de los principios BPL, a los que más adelante se hace
referencia con mayor detalle, junto con el cumplimiento de los demás requisitos
contenidos en el Acuerdo Mutuo de Datos (AMD) de OCDE en relación a BPL, es que obliga
a las autoridades de monitoreo de cualquier país, a reconocer evaluaciones efectuadas en
los países que hayan sido reconocidos. En consecuencia, para ingresar al comercio
internacional de los países miembros de la OCDE, se hace necesario establecer y cumplir
las BPL, así como contar con una autoridad de monitoreo que realice las evaluaciones del
cumpimiento de dichos principios por parte de los laboratorios o entidades que realicen
estudios.
De acuerdo con la OCDE, "Las BPL es todo lo relacionado con el proceso de organización y
las condiciones técnicas bajo las cuales los estudios de laboratorio se han planificado,
realizado, controlado, registrado e informado".
La
relacionado con los procesos organizativos y las condiciones bajo las cuales los estudios
no clínicos de seguridad sanitaria y medioambiental son planificados, realizados,
controlados, registrados archivados e informados. La expresión "estudio no clínico de
seguridad sanitaria y medioambiental" se entiende que incluye los estudios de campo. Un
estudio de campo es un estudio que incluye actividades experimentales realizadas fuera
de la situación usual del laboratorio, tales como en parcelas de tierra, charcas exteriores o
en invernaderos, frecuentemente en combinación o en secuencia con actividades
22.
Cuando se habla de estudios de campo se encontró que estos incluyen, entre otros,
estudios para determinar la magnitud del residuo; fotodegradacioón; metabolismo en las
plantas; metabolismo en el suelo; incorporación en cultivos posteriores; disipación en
21 MORRIS, C.R., Good Laboratory Practices; An Agrochemical Perspective, Garner, W. Y. (Ed) at the Meeting of the American
Chemical Society, New Orleans, Louisiana, Good Laboratory Practices: Birth of a New Profession, pp. 1-6.
22 La Aplicación de los Principios de Buenas Prácticas de Laboratorio (BPL). CI-ENAC-BPL Rev. 2 Enero 2008
La aplicación de los principios BPL debe ser sobre aquellos productos que lo requieren con
el fin de registrarse o ser autorizados su cumplimiento en un mercado, tales como:
Farmacéuticos, Pesticidas químicos, Pesticidas Biológicos, OGM, Aditivos, Productos
cosméticos, Medicamentos veterinarios y Productos químicos industriales, Dispositivos
médicos, entre otros.
6.1. GENERALIDADES
6.1.1 Qué son y cual ámbito de aplicación y alcance tienen los principios
BPL?
Los principios de BPL de la OCDE tienen un alcance general y no son específicos para un
tipo particular de ensayos o disciplina de pruebas. Así, la OCDE define (i) los estudios a
corto plazo como un estudio de corta duración ejecutado con ayuda de técnicas corrientes,
ampliamente utilizadas [I.2.3.2]; (ii) los estudios biológicos a corto plazo incluyen los
estudios de toxicidad aguda, los estudios de mutagenicidad y asimismo los estudios de
ecotoxicología aguda, iii)los estudios fisicoquímicos son aquellas investigaciones,
pruebas o mediciones de corta duración (que normalmente no exceden una semana de
trabajo), que emplean técnicas ampliamente utilizadas (por ejemplo los lineamientos de
pruebas de la OCDE) y que permiten obtener resultados fácilmente reproducibles, que
frecuentemente se expresan con valores numéricos o expresiones verbales sencillas.
Para aplicar esta Decisión, el Consejo de la OCDE recomienda a los países Miembros, que
en las pruebas de productos químicos se aplican las directrices de examen de la OCDE y
los Principios de la OCDE de BPL establecidas en la Decisión Recomendación C(89)87
La función de la Autoridad de Monitoreo, que debe ser constituida en cada País, es quien
se encarga de verificar la integridad de los datos que los laboratorios presentan a la
Autoridad Regulatoria para llevar a cabo el registro de nuevos productos.
Este acuerdo surgió, como mecanismo de reconocimiento entre los países miembros
estableciendo que, los estudios desarrollados bajo los principios de BPL en entidades de
ensayos inspeccionadas por una Autoridad de Monitoreo reconocida por la OCDE, deben
ser aceptados en todos los países miembros.
Las Autoridades de Monitoreo en los países miembros fueron creadas para dar
cumplimiento a los principios BPL de la OCDE para suscribir el MAD, con el fin de
encargarse de verificar y monitorear mediante inspecciones y/o auditorías de estudio, el
cumplimiento de las entidades de ensayo o laboratorios, con los principios BPL. La función
de la Autoridad de Monitoreo es verificar la integridad de los datos que los laboratorios
presentan a la Autoridad Regulatoria para llevar a cabo el registro de nuevos productos.
Al Acuerdo MAD se puede acceder directamente sin ser miembro, o mediante el proceso de
membrecía pleno a la OCDE. En principio era un acuerdo exclusivo para los miembros, pero
la OCDE abrió las puertas del MAD a los países no miembros a través de un proceso de
adhesión, que es para ser primero provisional, hasta alcanzar la adhesión plena, que
cuenta con los mismos derechos y obligaciones que los países miembros.
Un ejemplo de adhesión al MAD sin ser miembro OCDE es Argentina, es adherente pleno al
acuerdo de Aceptación Mutua de Datos para la Evaluación de Químicos (MAD) de la OCDE
y cuenta con una Autoridad de Monitoreo y un Programa Nacional de Monitoreo de la
Conformidad con las BPL para productos Pesticidas, Biocidas y Químicos industriales
establecido. Como se dijo, la adhesión plena al MAD le permite a los laboratorios y
entidades de ensayo inspeccionadas por el Organismo de Monitoreo del País y declaradas
en conformidad con las BPL, que los datos generados por éstas sean aceptados por los
países miembros de OCDE y adherentes plenos, y de este modo, minimizar las barreras no
tarifarias al comercio. La forma y procedimiento para hacer este tipo de adhesiones a la
OCDE es a través de la implementación por parte del País de los distintos instrumentos,
siguiendo las distintos documentos de decisiones y recomendaciones emitidas por el
Otro de los requisitos para implementar las BPL, a través del MAD, además de tener una
Autoridad de Monitoreo, es crear un Programa de Monitoreo de la Conformidad con las BPL
que sea aplicable únicamente a instalaciones que realizan estudios no clínicos de salud y
seguridad ambiental. Estos estudios se llevan a cabo para obtener datos sobre las
propiedades y/o la seguridad de un elemento de ensayo que puede estar contenido en
productos farmacéuticos, pesticidas, cosméticos, drogas veterinarias así como en aditivos
alimenticios, aditivos en alimentos para animales y productos químicos industriales. Los
datos obtenidos de los estudios tienen por objetivo ser presentados a las autoridades
reguladoras, ya sea al interior del País o en el extranjero, para el registro o la autorización
de productos químicos para su uso.
Para cumplir los dos requisitos anteriores, la Decisión Recomendación de la OCDE del 2
October 1989 - C(89)87/FINAL Amended on
9 March 1995 - C(95)8/FINAL recomienda
adoptar de manera oficial los principios BPL en sus legislaciones internas, de tal forma
que, siendo voluntarias u obligatorias, queden establecidas de manera clara las reglas a
seguir en materia de BPL en una norma interna que vincule a los actores del Subsistema
Nacional de Calidad en el caso de Colombia.
La Decisió
an la necesidad de
armonización con los principios de BPL frente a terceros países miembros, teniendo en
cuenta la siguientes necesidades: i) acción concertada para proteger al hombre y su medio
ambiente de la exposición a sustancias químicas peligrosas; ii) ventajas económicas y
comerciales mutuas al armonizar las políticas para el control de sustancias químicas; iii)
la necesidad de minimizar la carga de los costos asociados a los productos químicos de
ensayo y la necesidad de utilizar con mayor eficacia instalaciones de ensayo y mano de
obra especializada en los países miembros.
Así las cosas, la armonización resulta esencial para facilitar la aceptación mutua de los
datos de prueba generados para su presentación a las autoridades reguladoras de los
países miembros de la OCDE, puesto que genera estandarización en los procedimientos
operacionales, homogeneidad, y a la vez, seguridad y confianza en los sistemas de
calidad.
b. Documentar procedimientos.
El resultado que arrojen dichas inspecciones y/o auditorias de estudio son los informes
que describen el grado de fidelidad de un laboratorio a los principios BPL.
23 Inspección: Un examen in situ de los procedimientos y prácticas de los laboratorios, para evaluar el grado de
cumplimiento de los principios de BPL . Durante las inspecciones se examinan las estructuras de gestión y los
procedimientos operacionales de la instalación de prueba , se entrevista personal técnico clave , y la calidad y la integridad
de los datos generados por la instalación son evaluados e informados.
Auditoría de estudio: Una comparación de los datos brutos y los registros asociados con el informe provisional o final con
el fin de determinar si los datos brutos se han reportado con exactitud , para determinar si la prueba se llevó a cabo de
acuerdo con el plan de estudio y procedimientos operativos estándar, para obtener información adicional no previsto en el
informe, y para establecer si se han seguido prácticas en el desarrollo de los datos que puedan afectar a su validez.
La información que deberían intercambiarse entre los países miembros, es por lo menos,
la siguiente:
El alcance del programa nacional para el control del cumplimiento de los principios
BPL en cuanto a los tipos de productos químicos y pruebas cubiertas;
Las acciones disponibles para el control de las BPL (Nacional) (IES) en los casos de
incumplimiento, incluida la posibilidad de informar a los demás países miembros,
cuando sea necesario, de los resultados de las inspecciones de laboratorio y
Auditorías de Estudio;
24 Parte III: Actividades futuras de la OCDE Guía para procedimiento de Control del Cumplimiento de BPL ojo "Guías para el
Cumplimiento Monitoreo procedimientos Programas de Buenas Prácticas de Laboratorio
extranjero.
3. Naturaleza de inspección: Una clara indicación se debe dar de si una inspección BPL es
completa o sólo una verificación de estudio se llevó a cabo, así como si la inspección era
de rutina o no, y otras autoridades que estuvieron involucrados.
- Estudios de toxicidad
- Estudios de residuos
- Los estudios sobre los efectos sobre mesocosmos y los ecosistemas naturales
- Otros estudios.
5. Estado de Cumplimiento: Los tres siguientes categorías deben ser utilizados para
informar sobre el estado de cumplimiento de las instalaciones:
- En cumplimiento
- No de conformidad
- En espera (con explicación) Tales explicaciones podrían incluir, por ejemplo, "en espera
de reinspección", "respuestas pendientes de instalación de prueba", "espera de la
conclusión de los procedimientos administrativos".
7. Las principales deficiencias: Como mínimo, estudios individuales para los que la
verificación del estudio ha revelado graves deficiencias de BPL y que en consecuencia, han
sido rechazadas por las autoridades debe ser informados en los resúmenes anuales de los
laboratorios inspeccionados.
Los países miembros deben estar preparados para satisfacer las preocupaciones genuinas
de una manera cooperativa. Puede ser que un país miembro no pueda juzgar la
aceptabilidad del cumplimiento de las BPL de otro únicamente sobre la base del
intercambio de información escrita. En tales casos, los países miembros pueden buscar la
seguridad que necesitan a través de consultas y discusión con las autoridades de
Monitoreo de BPL. En este contexto, la OCDE ofrece un foro para la discusión y resolución
de problemas relacionados con la armonización internacional y la aceptación de los
programas de control de las BPL de cumplimiento.
La siguiente Hoja de Ruta, contiene los pasos que ha seguido y los que aún debe surtir el
Gobierno con el objetivo de que el Consejo de la OCDE pueda tomar una decisión unánime
sobre si se debe invitar o no al País a la Convención de la OCDE, para convertirse en un
miembro pleno de la Organización.
25 nes;
El Comité de Productos Químicos realizó las revisiones técnicas al País, las cuales deben
concluir con un dictamen formal resultante sobre el instrumento jurídico evaluado que
compare la situación de Colombia con las mejores políticas y prácticas de la OCDE sobre
evaluación de Químicos. Los resultados podrían ser entregados en las próximas reuniones
del mencionado comité, de acuerdo con la información proporcionada por el Ministerio de
Ambiente y Desarrollo Sostenible.
Entre sus resultados el Comité podría recomendar cambios para adaptar la legislación de
Colombia, sus políticas y / o prácticas, a los instrumentos y mejores practicas de la OCDE,
y formular recomendaciones sobre acciones de seguimiento por parte de Colombia
después de la adhesión, así como el compromiso para Colombia de informar a la Comisión
de los progresos alcanzados en la aplicación de estas recomendaciones.
Aceptar los datos generados en las pruebas de productos químicos por los países
que se adhieren a la OCDE, incluyendo el Acuerdo de Aceptación Mutua de Datos,
de ahora en adelante AMD, de conformidad con los Principios de la OCDE para las
buenas prácticas de laboratorio, de ahora en adelante BPL, para efectos de
evaluación y otros usos relacionados con la protección del hombre y el medio
ambiente.
Armonizar sus políticas de seguridad química con las de los países de la OCDE con
el fin de (i) asegurar que los instrumentos utilizados para proteger al hombre y el
Política Ambiental;
Política Educativa;
medio ambiente son de una calidad comparable a los de los países miembros, (ii)
la promoción de un sistema de la gestión de los productos químicos del nivel de
los países miembros, contribuyendo así a la creación de un campo de juego
nivelado, y (iii) aumentar las posibilidades de intercambio de trabajo con los socios
de la OCDE;
Esta etapa concluirá con los informes de antecedentes preparados por la Secretaría de la
OCDE para apoyar las revisiones de adhesión de los comités técnicos. El Comité de
Agricultura ha sido el primero y único en dar su aprobación a las políticas de Colombia en
esta materia. Los demás Comités están en revisiones. El Comité de Químicos se reunirá
próximamente durante el mes de julio de 2015 para dar la aprobación o recomendaciones
sobre esta materia, de acuerdo con la información suministrada por el Ministerio de
Ambiente y Desarrollo Sostenible.
la aceptación;
la aceptación de un plazo determinado para la aplicación;
la aceptación sujeta a reservas u observaciones;
rechazo.
Como se dijo anteriormente, para estos dos instrumentos se establecen los siguientes
requisitos a cumplir por parte del País interesado:
Describir las acciones que se pueden tomar como seguimiento de las inspecciones
de laboratorios y a las auditorias de estudios, para registrar en el informe de
resultados. Las medidas a tomar a posteriori deben estar establecidas en
documentos del Organismo de Monitoreo de BPL. Si se encontraren desviaciones
leves se podrá volver a inspeccionar sobre esa desviación o si son graves, las
medidas dependerán de las medidas adoptadas en las disposiciones legales
internas (por ejemplo, una declaración que exponga en detalle las insuficiencias
observadas que afectan la validez de los estudios realizados en el laboratorio, una
recomendación para rehacer el estudio, la suspensión de inspecciones de
laboratorios o verificaciones de una instalación de pruebas con la eliminación de
la misma del Programa de cumplimiento de BPL y de cualquier lista o registro de
laboratorios sujetos a BPL, exigir que una declaración de desviaciones sea
adjuntada a los informes de estudios específicos, o una acción por la vía judicial
cuando se justifique y los procedimientos lo permitan.
El alcance y la magnitud del programa (una gama limitada, por ejemplo productos
químicos, o químicos industriales, o pesticidas, o farmacéuticos, o cosméticos, o
puede incluir todos los productos químicos) Este alcance debe definirse, respecto
de la categoría del producto, como de los tipos de pruebas a los que serán
sometidos, por ejemplo, físicas, químicas, toxicológica y/o ecotoxicologica.
Secretaría de la OCDE, con todas las modificaciones que el País tendrá que incorporar a
partir de entonces, si es que los Comités solicitaron cambios en su posición o
recomendaciones para adoptar las mejores políticas y prácticas de la OCDE.
El plazo para las revisiones técnicas está en manos del país candidato y depende del ritmo
al que Colombia ofrece información a los comités y responde a las recomendaciones
hechas por los comités en cuanto a cambios en la legislación, la política y la práctica. En
otras palabras, el proceso de adhesión no tiene fechas límite y sólo depende de la
habilidad de Colombia para completar satisfactoriamente las revisiones técnicas.
El procedimiento concluye, con una Resolución del Consejo de la OCDE que registra la
adhesión y la fecha en que entró en vigor.
Una vez incorporados los instrumentos a la legislación interna del País, y cumplidos en la
práctica, Colombia debe enviar un informe a la OCDE sobre los tres meses después de las
adopciones de los instrumentos.
gran dificultad palpable del Sistema de Calidad en Colombia, que debe ser objeto de
revisión.
Es así como, los requisitos y principios internacionales requeridos por la OCDE para
comercializar los productos nacionales en la Comunidad Europea, dan una idea clara sobre
cuáles medidas podría adelantar el País para mejorar su infraestructura de la calidad, a la
vez que cumple con los requisitos y estándares internacionales sobre BPL (implementación
del MAD) para lograr abrirse su propio lugar como país miembro de la OCDE y en
consecuencia lograr las ventajas comerciales que ello implica.
En lo primero que se debe pensar es en el sistema de monitoreo, que será llevado por una
autoridad de monitoreo dotada de facultades especiales para realizar las verificaciones de
conformidad con BPL a que haya lugar.
En Colombia el Decreto 1595 de agosto de 2015 estableció la facultad al ONAC para ser la
Autoridad de Monitoreo de BPL en nuestro país.
En efecto, entre las funciones del ONAC se encontraron rasgos afines en su misión de ser
organismo acreditador, para desempeñar la función de autoridad de monitoreo y tener el
reconocimiento internacional de los países miembros de OCDE. Tales serían:
Esta es una buena señal, que indica que para cumplir las funciones de monitoreo
recomendadas por la OCDE, la capacidad y el esfuerzo de esta entidad va a ser viable,
siempre que existan la voluntad política por emprender su transformación, y la de los
demás actores de articularse con esta entidad.
Ahora bien, teniendo en cuenta que varios países ya han cumplido con este objetivo, a
continuación se presentan 3 ejemplos de establecimiento de funciones a las autoridades
de monitoreo procesos en OCDE y cumplimiento de requisitos a nivel internacional, que
pueden servir de referencia a Colombia en la ruta por lograr dicho propósito.
Con la adopción interna de los principios de BPL desde el año 2002 (con la Reso. 617
Senasa) Argentina no sólo dio un primer paso en el proceso, sino que avanzó de manera
importante en la implementación del MAD sobre BPL en la OCDE.
En efecto, mediante la Resolución No 617 del 18 de julio de 2002, Senasa no sólo estableció
El Organismo Argentino de Acreditación (OAA) es una entidad privada sin fines de lucro,
creada dentro del marco del Sistema Nacional de Normas, Calidad y Certificación, para
desarrollar las funciones establecidas en el Decreto 1474/94. Sus funciones son:
De acuerdo con Sanscrita (2012) el proceso de Argentina para ser adherentes plenos del
MAD, en una breve cronología, fue el siguiente:
Con base en la Decisión OCDE de 1989 que exige que los países miembros de la OCDE
establecer y designar una autoridad supervisora de cumplimiento con BPL, en México
La autoridad para la revisión de cumplimiento BPL dispuesta por México fue la Dirección
General de Normas de la Secretaría de Economía, la cual cumplirá con la recomendación
de la Decisión del Consejo 1989 en el sentido de:
Los elementos de prueba sometidos a las pruebas de seguridad no clínico y ambiental son
frecuentemente productos químicos de síntesis (o formulaciones de los mismos), pueden
ser de origen natural, biológico u organismos vivos. El propósito de las pruebas de
seguridad no clínica de los ítems de la prueba es la obtención de datos (para el registro
Los tipos de estudios de seguridad y salud ambiental no clínicos cubiertos por los
Principios de la OCDE de Buenas Prácticas de Laboratorio en México son:
1. ́ ́micas
2. Estudios de toxicidad
3. Estudios de mutagenicidad
5. ́n
6. Estudios de residuos
Por último, EMA armoniza, documenta y comparte con el Grupo de Trabajo OCDE -BPL sus
procedimientos, y mecanismos, así como sobre el resultado de las inspecciones realizadas
y las instalaciones de prueba que lograron obtener registro de cumplimiento (que
formalmente son reconocidas como conformes con los principios OCDE sobre BPL), las
cuales ingresan al programa de re inspecciones, para volver a verificar su cumplimiento. A
los 14 meses del aniversario de la última inspección inicial completa, la instalación de
pruebas o laboratorio registrado, se someterá a una auditoría de estudio en sitio.
De acuerdo con la Comisión Europea (2013), las Directivas Europeas son actos legislativos
que fijan objetivos a los cuales deben adoptarse todos los países de la Unión Europea. De
esta forma, las Directivas se utilizan para alinear las diferentes legislaciones de cada uno
de los países y son específicas a aspectos que afectan la operación del mercado común.
primeras los distintos países pueden decidir la manera cómo implementarlas mientras que
en las segundas los países deben adoptarlas de manera obligatoria como es el caso de las
regulaciones en seguridad de productos (Comisión Europea, 2013). (p. 140).
Desde el 2007 la ENAC desempeña esta función para sustancias químicas industriales, en
calidad de país miembro de la OCDE.
Con la firma de los MLA, los Acreditadores aseguran la equivalencia de sus sistemas de
acreditación, y por tanto, la de las actividades de las organizaciones acreditadas,
promoviendo a través de las fronteras, la confianza y aceptación de la información
proporcionada por los evaluadores de la conformidad acreditados con independencia del
país en que se encuentren.
La firma de estos acuerdos hace que los productos y servicios españoles que acceden a
mercados externos, con certificados emitidos por laboratorios o entidades acreditadas por
ENAC sean aceptados sin trabas y vean reducidas, por tanto, de manera significativa las
barreras técnicas (en forma de controles o ensayos complementarios en el país importador)
que puedan plantearse en dichos mercados.
A pesar de los constantes avances y esfuerzos de las entidades, tanto públicas como
privadas, en la internacionalización del Subsistema Nacional de Calidad, con el fin de
abrirle paso al País en mercados internacionales, compitiendo con los mismos estándares
exigidos por organizaciones mundiales de tal envergadura como la OCDE, el presente
estudio permitió ver elementos que podríamos l
tienen potencial por mejorar. Es cuestión de conocerlas y apuntarle a cerrarlas
definitivamente y lograr el puente hacia el otro lado del camino, por lo que es mejor
ncer los obstáculos para implementar
BPL y adherir al MAD, con miras a ser miembros de la OCDE.
Los retos encontrados son las siguientes, seguidas de las recomendaciones sobre cada
particular:
Bien señala el Conpes 3446 (2006) que el papel del Estado en el desarrollo de un Sistema
Nacional de la Calidad es brindar el apoyo y la coordinación necesario para que los
organismos y entidades vinculados a la expedición de reglamentos técnicos, la
normalización, la acreditación, la metrología y la evaluación de la conformidad puedan
brindar confianza a la sociedad nacional e internacional, a través de su aceptación en
diferentes foros de comercio y/o calidad, así como, por las autoridades competentes
locales y extranjeras.
2. En relación con el régimen legal de cosméticos en Colombia, así como en general de los
productos químicos (farmacéuticos y otros), es claro que existe una alianza permanente
con la regulación supranacional de la CAN, vinculación que se palpa especialmente en las
entidades públicas responsables de la vigilancia y control sobre la seguridad de los
productos químicos en Colombia, es el caso del INVIMA, y de los reguladores como son el
Ministerio de Salud y el Ministerio de Comercio, y que refleja un compromiso, no sólo por
observar cada una de sus Decisiones (Decisión 516 y 706 de la Comunidad Andina de
Naciones), sino también, por la incapacidad de proponer y llevar a adelante regulaciones
propias que permitan o al menos no resulten incompatibles con nuevos horizontes
comerciales con otros mercados, con mercados internacionales, con tendencias
internacionales, en lugar de limitar su visión a los miembros de la CAN.
Sería deseable para el País, en términos de avances en las mejores prácticas regulatorias,
poder implementar normas con esa visión internacional que se requiere ahora más que
nunca, sin antes tener que discutirlas o pedir autorización en el seno de las reuniones de
la Comunidad Andina.
3. Los esfuerzos realizados por los actores del Subsistema Nacional de Calidad en materia
de normatividad y regulación los últimos años han sido importantes, pero mínimos en
relación con los cambios estructurales deseados en la práctica, que van desde el análisis
de la formulación, la formación y aplicación de la reglamentación, o dicho de otro modo,
en relación con la implementación efectiva de las mejores prácticas de reglamentación
recomendadas por la OCDE.
Las decisiones en este sentido, se recuerda, no únicamente son en relación con nuevas
normas sobre obligaciones o requisitos, sino especialmente, deben constituir tanto la
formulación de instrumentos que permitan al Ministerio u otra entidad reguladora con
incidencia en el sector, tomar decisiones sobre la mejor política para abordar un tema o
problemática, como la materialización de la decisión, ya sea mediante una norma,
reglamento, o puede ser mejor una decisión de adopción de una medida de tipo político o
económico que no implique un desarrollo normativo, pero que sí cause un efecto particular
político más vinculante y articulador que una norma.
A pesar que esto ha mejorado con las reformas normativas recientes, aún quedan dudas
sobre las acreditaciones en cabeza de otros distintos al ONAC, sobre los límites en
acciones de vigilancia y control entre INVIMA e IDEAM, entre otros, que definitivamente no
ayudan a la mejor articulación del Subsistema.
6. En las experiencias de los tres países escogidos para revisar las funciones de sus
autoridades de monitoreo y los procesos surtidos para verificar BPL en OCDE, se encontró
que todas cuentan con una Autoridad de carácter independiente, que tiene funciones de
acreditación. Por lo que la experiencia puede enseñar que en Colombia, en donde existe
un Organismo Nacional de Acreditación, que podría desempeñar dicha función con
posibilidades de éxito, se podría llegar con relativa seguridad al reconocimiento
internacional.
evitar que estos se constituyan como obstáculos técnicos al comercio o para garantizar
que exista claridad sobre los procedimientos de la evaluación de la conformidad. (p. 21)
9. Entre las funciones de la Dirección de Regulación del MINCIT se pueden destacar las
siguientes: la dirección del Sistema Nacional de Normalización, Acreditación, Certificación
y Metrología; la dirección, coordinación y administración del Punto de Contacto; coordinar
la elaboración de reglamentos técnicos; estudiar y aprobar el programa anual de
reglamentación técnica; elaborar aquellos reglamentos que no correspondan a otra
entidad.
Con el fin de cumplir con las funciones designadas por el Decreto, el Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo desarrolla el proyecto de inversión de Edición, Elaboración y
divulgación de Reglamentos Técnicos por medio del cual capacita a los funcionarios
encargados de llevar a cabo la regulación, asiste a las reuniones de la OMC sobre
obstáculos técnicos al comercio y por otra parte contrata estudios técnicos que sirvan
como soporte a la reglamentos técnicos (Ministerio de Comercio, Industria y Turismo,
2011). (p. 35 fedesarrollo)
10.
comisión intersectorial que actuará como órgano de concertación entre el Estado y las
entidades privadas y la sociedad civil en temas relacionados con reglamentos técnicos,
normalización, acreditación, designación, evaluación de la conformidad y metrología. Esta
comisión tendrá un carácter técnico. Entre otras la comisión intersectorial tendrá las
siguientes funciones: Asesorar al Gobierno Nacional y en particular al Sistema Nacional de
Competitividad en todas las materias a que se refiere el Subsistema Nacional de la
Calidad Proponer políticas de calidad para el logro de los objetivos del Subsistema
componentes del
Es así que sería deseable darle una misión más concreta a la Comisión, reduciendo la
cantidad de temas que trata la comisión, algunos muy técnicos y específicos que necesitan
de la presencia del sector privado y perfiles técnicos de cada entidad, y otros temas de
corte transversal que ameritan la presencia de perfiles directivos que puedan tomar
decisiones y en donde el sector privado no debería tener tanta injerencia.
Para Fedesarrollo (2013) esta es una de las razones por las cuales algunos de los actores
entrevistados recomendaron la diferenciación de las sesiones y de los convocados, pues
no todos los temas competen a todos los miembros permanentes. Es decir, proponen
realizar sesiones ordinarias en las que se traten temas de política y a las que deban asistir
perfiles directivos, y convocar otras reuniones para grupos técnicos de trabajo en donde
se trabajen temas específicos. (p. 19)
11. La temática de la infraestructura de la calidad debe estar en la agenda del día del
Consejo de Ministros de la Presidencia de la República. Según Fedesarrollo (2013) este
tema no ha logrado posicionarse como un tema de gran relevancia dentro de la agenda
pública de los diferentes ministerios, por lo que el tema se ha relegado a un asunto técnico
que no despierta gran interés dentro de esferas políticas altas. or otro lado, el
desconocimiento de las competencias y servicios que pueden prestar el ONAC y el INM ha
hecho que algunos de los reguladores no hayan establecido contacto aún con estas
instituciones.
Ambas situaciones se pueden reversar en la medida en que sean conocidas. Para lograr un
avance en posicionar el tema bastaría con solicitar su inclusión dentro del orden del día de
alguna sesión del Consejo de Ministros, a uno de los Ministerios interesados, y/0 al
Ministerio de Comercio por su carácter de coordinador del Subsistema. Y para difundir el
conocimiento de los actores del Subsistema y sus roles, es importante realizar muchos
esfuerzos e inversiones en divulgación, capacitaciones, foros, reuniones y publicidad con
distintos sectores relevantes del mercado nacional e internacional, etc.
8. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Las siguientes son las conclusiones de un ejercicio de investigación, recopilación
normativa, conceptual, análisis y múltiples reflexiones, respecto del marco legal que hoy
incide sobre el sector del comercio de los productos cosméticos fabricados con
ingredientes naturales, no sólo regulandolo, sino también dejando muchas veces vacíos
o malos entendidos respecto de las reglas actuales para comercializar y exportar un
producto cosmético al exterior. La obligatoriedad de seguir las reglas de la Comunidad
Andina como una camisa de fuerza de la que Colombia no se puede salir, y en
consecuencia, de donde parte toda la regulación, en lugar de ayudar, tiende a cercenar el
futuro de la regulación propia, sobre todo si ésta no encaja con algunos avances
normativos en materia de requisitos y estandares internacionales exigidos por la
Comunidad Europea.
De acuerdo con el informe de Andrew Jones (2011) las tendencias de la industria cosmética
en los mercados internacionales continúan de incluir, y a veces centrar en, los productos e
ingredientes naturales (sic). Además, muchas de las marcas muy conocidas también tienen
mucho interés en el origen de los ingredientes, especialmente ingredientes botánicos. En
este contexto algunas compañías Colombianas en su país mega diverso han desarrollado
una variedad de ingredientes nuevos y conocidos para aprovechar de estas oportunidades
en los mercados internacionales y al mismo tiempo en el mercado nacional. Estas
compañías han participado, por ejemplo, en ferias internacionales y han tenido contactos
con compradores internacionales. Sin embargo hasta ahora no hay los resultados
esperados. No es un problema de calidad porque en la mayoría de los casos la calidad
cumple con los requerimientos.
Jones (2011) encontró que el problema, en general, es una falta de evidencia que la calidad
de los ingredientes cumple con los requerimientos. Uno de los mercados más interesante
es el mercado europeo. Europa tiene una cuota de mercado mundial de 30%, una cifra que
es más que el total de los EEUU y Japón y aunque hay una armonización mundial de muchas
requisitos, en otros aspectos los requerimientos para acceder a estos mercados en
particular son más exigentes. Por tanto, es lógico centrarse en los requisitos europeos pero
al mismo tiempo asegurar que la información técnica cumple con los requerimientos de
otros mercados.
En el mismo informe Jones (2011) encontró que las principales debilidades de estas
compañías se centran en los siguientes asuntos: falta de registro internacional para los
ingredientes; falta de información de la seguridad de los ingredientes; falta de
disponibilidad de documentación necesaria para la comercialización internacional; y en
algunos casos, falta de información técnica y falta de un sistema de organizar información
y datos.
Así mismo, se comparte la conclusión de Jones (2011) en relación con la regulación sobre
el acceso a recursos genéticos y sus productos derivados, en el sentido que que hay la
necesidad de clarificar las obligaciones y responsabilidades actuales de las compañías en
una forma consistente, para que las compañías sepan cómo seguir actualmente con la
comercialización de los ingredientes naturales.
En el mismo estudio, PTP, ONUDI y SECO (2013), encontraron desde el punto de vista
económico que las fortalezas de Colombia comprenden la estabilidad macroeconómica y
su atractivo para la inversión extranjera en la producción y distribución de bienes de
29 Tomado del documento “Potencial competitivo de cosméticos, artículos de aseo y absorbentes” de PTP, ONUDI y SECO, 2013.
consumo masivo; las redes de distribución; la calificación del recurso humano y la oferta
local; la base industrial local y las economías de escala que ofrece el mercado
as oportunidades se esperan a partir de los beneficios que brindan los TLC
y la apertura de nuevos mercados; el dinamismo de la demanda interna, el crecimiento de
la clase media y la vinculación femenina al mercado laboral; las exportaciones y la
recuperación de la economía mundial; el cambio tecnológico y la afluencia de IED; la
incorporación de ingredientes naturales al portafolio de productos; la segmentación de
mercados para pymes; el mejoramiento tecnológico, la red de centros de I&D y su
orientación hacia las aplicaciones.
Por citar algunos ejemplos de las políticas públicas que ha adelantado y está adelantando
el País en estas materias, se puede señalar las siguientes:
4. Las normas que rigen los principios BPL, actualmente exigidos por las Directivas de
la Union Europea (regulación obligatoria en Europea para químicos), y el registro
REACH igualmente obligatorio, lamentablemente no son ampliamente conocidos
en Colombia, o por lo menos, no con claridad ni certeza en el presente, y en esa
medida, no son observadas y menos implementadas actualmente. En
consecuencia, el País desaprovecha una gran parte de su capacidad exportadora,
que de existir una ruta clara para que esta información pueda ser implementada en
el País (hoja de ruta OCDE) y aterrizada en nuestra normativa local (acciones
necesarias para designar y atribuir competencias a la Autoridad de Monitoreo),
podría ser aplicada para abrirse paso en este mercado.
6. Para que la función de Autoridad de Monitoreo entre a operar y con el fin de lograr
la firma del MAD, las Autoridades de Regulación para cada uno de los productos
que cubre las BPL de la OCDE, debe hacer explícito, vía acto administrativo, cuál es
el alcance de aplicación y obligatoriedad de los estudios BPL. Esto puede darse en
un plano voluntario como una exigencia obligatoria para los registros de nuevas
sustancias, productos o formulados. Igualmente se debe hacer explícito en la
normal legal que es el ONAC es el organismo encargado del monitoreo o inspección
de las entidades que realizan estudios bajo BPL de la OCDE.
Macías (2013) lo ha dicho así: El país no cuenta con una política de biodiversidad
adecuada a pesar del hecho comúnmente reconocido, de que Colombia es uno de
los países con mayor biodiversidad del planeta, y que esto constituye una ventaja
potencial para su desarrollo económico y social. Las posibilidades de aprovechar
esta ventaja para la generación de ingresos y diferentes beneficios sociales, que
se derivan de la valoración de los recursos genéticos y de la capacidad nacional
para dar valor a los mismos, no han sido tenidas en cuenta en todo su potencial .
REFERENCIAS
CONPES, 2011, Documento Conpes 3697 de 2011 - Política para el desarrollo comercial de
la biotecnología a partir del aprovechamiento sostenible de la biodiversidad.
CONPES, 2014, Informe de seguimiento 2014 Conpes 3697 de 2011 - Política para el
desarrollo comercial de la biotecnología a partir del aprovechamiento sostenible de la
biodiversidad.
Convenio Fondo Biocomercio Fundación Natura Naturacert, 2013, Guía Para Orientar la
toma de Decisiones de Autoridades Ambientales de solicitudes de aprovechamiento de
flora silvestre no maderable.
́cticas de laboratorio
(BPL)
ONUDI, 2014, Documento del Proyecto Programa de Calidad del Sector Cosméticos.
OCDE, 2014, Estudio de la OCDE sobre la política regulatoria en Colombia, Más allá de la
simplificación administrativa.
Plata y Yepes, 2009, Naturaleza jurídica de las normas comunitarias andinas, Revista de
Derecho N.o 31, Barranquilla.
Proyecto GEf CAf PNUMA, 2013, Facilitación del financiamiento para negocios de la
biodiversidad y apoyo al desarrollo de actividades de mercado en la Región Andina.
Sancricca J, 2012, ́
́ ́ ́
́cticas de Laboratorio. 3o Congreso Internacional ONAC ASOSEC.