Capitulo Borda

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Capitulo Borda
Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Universidad de Buenos Aires)
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CAPÍTULO I
1.-INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Previamente a abordar el estudio del Derecho Civil, objetivo fundamental de
esta guía, debemos comenzar estudiando los lineamientos básicos del Derecho
en general.-
Etimológicamente “derecho” alude a “directum”, “dirigido”.- Existen algunas
definiciones erróneas acerca del concepto de derecho, tales como, aquellas
que lo identifican con la ley.- Claramente no es así, pues el derecho es anterior
a la ley.- La ley no es sino un instrumento de expresión del derecho que
deberá completarse, ante sus lagunas o conceptos oscuros con otras fuentes
del derecho, que estudiaremos más adelante.-
El derecho surge ante el desorden de las conductas humanas y la necesidad de
disciplinarlas.- Para que la persona logre sus fines este ordenamiento debe ser
justo.-
CONCEPTO DE DERECHO
Para LLambías el derecho es el ordenamiento social justo.- 1
Borda amplía la definición diciendo que el derecho es el conjunto de normas de
conducta humana establecidas por el Estado con carácter obligatorio y
conforme a justicia.-2
Debemos diferenciar entre el derecho objetivo y el subjetivo.-
Llambías, Jorge Joaquín, “Tratado de Derecho Civil”, Tomo I, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 21
1
Borda, G.A. “Derecho Civil, Parte General” Tomo I, p. 12 citado en Llambías, Jorge Joaquín, “Tratado de
2
Derecho Civil”, Tomo I, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 21

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El primero es el ordenamiento jurídico general, el conjunto de normas jurídicas
o también podríamos definir como la regla de conducta exterior al hombre.
Por ejemplo: “la obligación de los progenitores a prestar alimentos a sus hijos”
o “el deber de asistencia de los cónyuges”
En cambio el derecho subjetivo se refiere a la prerrogativa que tiene el sujeto
para exigir a otro un determinado comportamiento, como el acreedor tiene el
derecho de exigir al deudor, el pago de su deuda.-
Este derecho subjetivo no se puede ejercer en forma abusiva y sin
limitaciones. Ante su ejercicio abusivo puede aplicarse la teoría del abuso del
derecho.-
TEORÍA DEL ABUSO DEL DERECHO
Existen distintas teorías acerca del abuso del derecho, algunas de ellas niegan
la aplicación de esta teoría pues si el derecho se ejerce abusivamente entonces
no es derecho, presumir que el derecho puede ejercerse abusivamente y
permitir una revisión de los actos traería como consecuencia una gran
inseguridad jurídica.-
Sin embargo, algunas teorías aceptan el abuso del derecho.- Sus antecedentes
jurisprudenciales se remontan al siglo XIX en Francia, el propietario de un
predio tenía la intención de venderlo pero su vecino no aceptaba. Entonces,
levantó una pared para impedir el aterrizaje de los dirigibles en el campo
vecino, donde se realizaban esas prácticas.- No obstante el interés que
manifestó el dueño del predio el tribunal ordenó la demolición de la pared

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La ley 17711, que reformó en gran medida el Código de Vélez Sarsfield,
introdujo en nuestro derecho la teoría del abuso del derecho, y por supuesto el
nuevo código mantiene vigente su aplicación en su art. 10 y 11.-
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o
el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún
acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o
de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al
estado de hecho anterior y fijar una indemnización.
DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO
Es oportuno desarrollar dos conceptos más referidos al derecho: el derecho
natural y el derecho positivo.- Este último es el derecho vigente.-
Según Santo Tomás el derecho natural es el conjunto de normas de validez
universal, fundadas en la naturaleza humana y conocibles por la razón.-
Para la concepción iusnaturalistas existe una ley natural, por encima de la ley
positiva e independiente del arbitrio humano.-
El derecho positivo tiene su fundamento moral en el derecho natural.-

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En cambio, para los positivistas como Kant y Kelsen, el derecho carece de
contenido ético, es un sistema de normas cuya validez depende del acto formal
que regula su propia creación y aplicación.-
2.- MORAL Y DERECHO
Para los pueblos antiguos había una confusión entre derecho, moral y religión.
En Grecia aparece la distinción entre Moral y Derecho.
Para los positivistas como Kant, la moral comprende el fuero interno, el derecho
tiene por objeto la coexistencia de la libertad de cada uno con la libertad de los
demás.-
Llambías opina que es imposible separar el derecho de la moral: tienen el
mismo objeto material: la conducta humana; la misma finalidad: el bien o la
felicidad del hombre; el mismo sujeto: ser humano; el mismo origen: la libertad
del hombre.
Difieren en cuanto al objeto formal: en cuanto al enfoque con que encaran la
actividad humana.
La moral rige la conducta en mira al bien individual del hombre, el derecho al
bien social.
Existe para este autor, una subordinación del derecho respecto de la moral. No
hay bien común posible sino se respeta el bien personal de los individuos que
integran la sociedad.
Implicancias de la moral en la legislación argentina

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Vélez Sarsfield al elaborar las normas jurídicas que integraban el Código Civil
siempre atendió a las directivas morales.
Ej. contenido moral del acto jurídico art. 944; el orden público y buenas
costumbres art. 21 conceptos considerados irrenunciables.-
La ley 17711, que modifica el gran medida el Código de Vélez, agrega el abuso
del derecho 1071, el principio de buena fe 1198 y el vicio de lesión. 954.-
El nuevo Código Civil y Comercial unificado, que comenzó a regir en agosto de
2015, mantiene el reconocimiento de la moral y las buenas costumbres en
muchas de sus normas jurídicas, a saber: al regular el abuso del derecho
art.10; el orden público 12, la libertad para contratar art. 958; cuando se refiere
a la dispensa anticipada de la responsabilidad art. 1743; etc.-
3.- RAMAS DEL DERECHO

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DERECHO CIVIL
Etimología de la palabra civil: del latín “civile”. En Roma “jus naturale” se
aplicaba a todos los ciudadanos y el “jus civile” solo a los romanos. El derecho
civil era el vigente en la ciudad Roma y comprendía normas de derecho público
y privado.-
Actualmente el derecho civil regula las relaciones de las personas entre si y el
Estado cuando este actúa como persona privada.-
ÁMBITO DE APLICACIÓN
Es una disciplina fundamental con enorme contenido residual, es decir,
comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan
incluidas en el ordenamiento especial.
Se ejerce a través de 4 instituciones fundamentales:

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a) PERSONALIDAD: considera a la persona en si misma y organiza su
desenvolvimiento en la sociedad.- La persona humana y sus atributos, la
persona jurídica y sus clases.-
b) FAMILIA: rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre
nace, y se desenvuelve.- Matrimonio, filiación, parentesco, responsabilidad
parental, tutela y curatela.-
c) PATRIMONIO: Derechos reales, Obligaciones, Contratos y Derechos
intelectuales.-
d) HERENCIA: rige la transmisiones de bienes “mortis causa”: sucesión ab-
intestato, testamentaria, legados, legítima.-
4.- CODIFICACIÓN
Concepto: la codificación es la reunión orgánica de todas las normas vigentes
en un país en un cuerpo único.
Ventajas: unidad y coherencia, facilita el conocimiento.-
Inconvenientes: estancamiento del derecho.-
CODIFICACIÓN DEL DERECHO CIVIL
A pesar de la declaración de la independencia en nuestro país, la legislación
española, es decir la Nueva Recopilación de 1567, continuo vigente hasta su
derogación por el Código Civil de Vélez Sarsfield.
Coincidían con la legislación española, numerosas leyes patrias tales como:

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- ley sobre libertad de vientres y de los esclavos que entraren al territorio 1813,
de supresión de mayorazgos 1813; o las leyes dictadas por Buenos Aires sobre
libros de nacimiento , matrimonios y defunciones a cargo de los curas párrocos,
o sobre la vocación hereditaria del cónyuge, excluyente de la de los parientes
colaterales del causante.-
Por otra parte el 1 de mayo de 1853 se sancionó en Santa Fe la Constitución
Nacional que establecía en su art. 67 inc.11 la facultad del Congreso de dictar
los Códigos civil, penal. comercial, y de minería. Razón por la cual se encargó a
Dalmacio Vélez Sarsfield la elaboración del Código Civil.-
El 29 de septiembre de 1869, Sarmiento promulgó la ley 340 para que entrara
en vigencia el Código Civil a partir del 1 de enero de 1871.-
LAS FUENTES DEL CÓDIGO CIVIL:
El derecho Romano, fue una importante fuente de nuestro código,
especialmente en tema de derechos patrimoniales y obligaciones, a través del
romanista alemán Federico Carlos de Savigny; también podemos citar a:
Legislación española; legislación Patria; Usos y costumbres; Derecho Canónico;
Código de Napoleón; el esbozo de Freitas; y otras codificaciones (Cgo. De
Luisiana)
Reformas del Código Civil
Hasta la entrada en vigencia del nuevo Código Civil y Comercial unificado en
2015, innumerables fueron las leyes que reformaron, en forma parcial, el
Código de Vélez. Entre ellas la más trascendentes fue la ley 17711 sancionada

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en 1968 que modificó 200 artículos.-
También se presentaron varios proyectos de reformas integrales y de
unificación de los códigos civil y comercial, como el del Dr. Alterini de 1998.-
Recién en el año 2014 fue sancionada la ley 26.994 que aprobó la unificación
del Código Civil y Comercial, entrando en vigencia el nuevo Código el 1 de
agosto de 2015 que será estudiado a lo largo de esta guía.-
5.- FUENTES DEL DERECHO POSITIVO
Concepto: Las fuentes del derecho son los distintos medios en que éste se
expresa.- Según Cifuentes “se llama fuentes del derecho, los modos como se
manifiesta el derecho; los medios en virtud de los cuales se exterioriza, o se
presenta revelando su contenido y sus mandatos.-3
Es común que se confunda derecho con ley, pues no es así, la ley es una fuente
de derecho pero no es la única. Sin embargo, podríamos considerar que la ley
es la fuente más importante en nuestro sistema de derecho “escrito”.- Para los
sistemas anglosajones “common law” la principal fuente de derecho serán los
precedentes.-
La clasificación moderna de las fuentes del derecho nos permite distinguir entre
las formales, de aplicación obligatoria y las materiales, no obligatorias.-
Cifuentes, Santos “Elementos de derecho civil”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997, p. 4.-
3

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5.1 .- LA LEY
La LEY según la definición de Planiol “es la regla social obligatoria establecida
de modo permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza” 4
También podemos citar la definición de Salvat “regla social obligatoria
establecida por la autoridad pública” 5
Caracteres:
- es una regla escrita.-
- generalidad, porque se aplica a un número indeterminado de personas
- obligatoriedad, pues su incumplimiento implica una sanción.-
- origen público, emana de autoridad pública.-
LEGISLACION ARGENTINA
Planiol, M. con la colaboración de G. Ripert, Traité élémentaire de Droit Civil” 10 ed., París, 1925, t.I, nº
4
144 p. 67, citado en Llambías, Jorge Joaquín, “Tratado de Derecho Civil”, Tomo I, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1999, p. 46
Salvat, Raymundo M., “Tratado de Derecho Civil Argentino” actualizado por López Olaciregui, José
5
María, Parte General Tomo I, Tipografica Editora Argentina, Buenos Aires, 1964, p. 45

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ORDEN JERÁRQUICO
 CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA

 TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUÍA CONSTITUCIONAL art.
75 inc.22 C.N.
 TRATADOS INTERNACIONALES/ CONCORDATOS
 LEYES
 DECRETOS DEL PODER EJECUTIVO
a.-Decretos Reglamentarios, regulan la ejecución de las leyes (art. 99,
inc. 2 C.N.)
b.- Decretos Autónomos, regulan temas que hacen a la competencia

exclusiva del Poder Ejecutivo
c.- Decretos de Necesidad y Urgencia
 DECISIONES ADMINISTRATIVAS
Disposiciones emanadas de la Jefatura de Gabinete de Ministros (art.
100, C.N.)
 RESOLUCIONES, DISPOSICIONES, COMUNICACIONES, CIRCULARES,

ETC.
FORMACION DE LAS LEYES
El proceso de formación de las leyes está regulado en los atrs. 77 y siguientes

de la C.N.
Cabe distinguir tres momentos:
1) Sanción: corresponde al Poder Legislativo, que por iniciativa de un diputado,

senador o del poder ejecutivo crea, luego del trámite correspondiente, la regla
legal.-
2) Promulgación: corresponde al Poder Ejecutivo disponer el cumplimiento de la

ley.- La promulgación puede ser expresa, cuando se dicta el decreto
reglamentario o tácita (art. 80 C.N.) cuando pasan 10 días hábiles sin que el
Ejecutivo devuelva el proyecto sancionado con observaciones.-
El decreto reglamentario no puede alterar el espíritu de la norma promulgada.-

( art. 99 inc.2 C.N.)

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3) Publicación: también corresponde al Ejecutivo, tiene la finalidad de dar a

conocer la ley, se realiza en el Boletín oficial. Conforme el art. 5 del C.C.y C.
“Las leyes rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día
que ellas determinen”
Vigencia y derogación de la ley
Las leyes serán vigentes hasta su derogación.-
La derogación de una ley puede ser expresa o tácita.- Será expresa

cuando una nueva ley declare en su articulado la derogación de otra
ley.-
Por ejemplo, la ley 26.994 que pone en vigencia el nuevo Código Civil
y Comercial deroga expresamente, en su artículo 3, varias normas
entre ellas la ley 18.248 que hasta ese momento regulaba el nombre
de las personas.-
La derogación también puede ser tácita, es decir, cuando se dicta una

nueva ley que es incompatible con la anterior, aunque esta no lo
diga expresamente
Por otra parte se aplica en este caso el principio jurídico “lex posterior
derogat priori”, ley posterior deroga a la anterior.
Asimismo existe otro principio aplicable ante una ley especial y su

relación con la ley general.
La ley especial deroga tácitamente a la ley general, en la materia

regulada por la nueva norma.-
Sin embargo la ley general solo deroga a la ley especial si lo hace en

forma expresa.-
Podemos aplicar el mismo ejemplo de la derogación de la ley del

nombre, pues esta era una ley especial derogada expresamente por
una ley general como es la 26.994 del C.C.yC.-

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Efectos de las leyes con relación al territorio
En nuestro país las leyes son de aplicación territorial.
El art. 4 del C.C.y C. establece la aplicación de las leyes a todos los

que habitan el territorio de la República.-
TERRITORIO: suelos /ríos/ lagos internos/ islas/ sector antártico/

espacio aéreo/ mar territorial/ ríos limítrofes/ golfos/ embajadas/
barcos y naves de guerra y mercantes de bandera argentina.-
Cuando los elementos de la relación jurídica no están comprendidos

en la misma jurisdicción estatal, entonces debemos averiguar cuál es
la norma que rige el caso.
Se aplicará entonces las disposiciones de Derecho Internacional

Privado (arts. 2594 y siguientes del C.C. y C..-)
Efectos de la Ley con relación al tiempo
Tres cuestiones:
1.- desde cuando rige la ley. (art. 5 C.C.y C.)
2.- hasta cuando rige (explicado ut-supra)
3.- como afecta la ley las situaciones existentes al tiempo de su

sanción y el principio de irretroactividad de la ley.-
Principio de irretroactividad de la ley:
El C.C.y C. en su art. 7 establece:
“A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las

consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes.

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Las leyes no tiene efecto retroactivo, sean o no de orden público,

excepto disposición en contrario. La retroactividad establecida por la
ley no puede afectar derechos amparados por garantías
constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso

de ejecución, con excepción de las normas más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo.”
Los fundamentos de este principio se basan en la inseguridad jurídica

que supondría la aplicación de una nueva ley a hechos o actos ya
cumplidos con anterioridad.-
Este principio de irretroactividad pasa a ser exigencia constitucional

cuando la norma establece que la retroactividad no puede afectar
derechos amparados por garantías constitucionales.-
El tercer párrafo al igual que el art. 3 del C.C. de Vélez establece que
si la ley es supletoria, diferenciando de la ley imperativa, solo se
aplicará a los contratos acordados con posterioridad a la vigencia de
la ley y no a los que se encuentran en curso de ejecución.
El nuevo Código Civil y Comercial agrega, un párrafo final

protegiendo el derecho de los consumidores al aceptar la excepción
de aplicar la norma de manera retroactiva si es más favorable para el
consumidor.-
Ultractividad: Es el efecto prolongado en el tiempo de una ley

derogada.- Entonces, esto significa que la ley, sin vigencia, continúa
aplicándose a una relación determinada, a hechos que se produjeron
bajo su imperio.-
5.2.- LA COSTUMBRE
La costumbre es la forma espontánea de expresión del Derecho.
Históricamente la costumbre precede a la ley. Las sociedades
primitivas solo se regulaban con las costumbres, pero cuando las

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relaciones adquieren complejidad aparece la norma jurídica, ley

escrita.-
Concepto: “consiste en la observancia constante y uniforme de un
cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social con
la convicción de que responde a una necesidad jurídica.”6
ELEMENTOS
a) elemento objetivo: se compone de actos semejantes uniformes y

constantemente repetidos, durante un cierto tiempo
b) elemento subjetivo: radica en la necesidad jurídica, permite

distinguir la costumbre de otras prácticas que no engendran normas
jurídicas sino sociales, como el saludo.-
CLASES
a) “secundum legem”: norma consuetudinaria que se aplica porque

así lo ordena una norma positiva. Está prevista en el C. C. y C. en el
artículo 1 in fine.-
Ejemplos de aplicación de la costumbre según la ley : arts. 1088,
1137, 263.-
b) “praeter legem”: es la norma consuetudinaria que se aplica ante el

silencio de la ley, es decir, ante una situación no regulada por la ley.
La jurisprudencia admite su aplicación cuando hay lagunas jurídicas
como era el caso del nombre antes de la sanción de la ley 18248.-
c) “contra legem”: norma consuetudinaria aplicada en contradicción

con la ley.
De Ruggiero, R. “Instituciones de Derecho Civil”, traducción española T.I, párr.. 13 p.80 citado en
6

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Art. 1 del C.C. Y C.: “Fuentes y aplicación. Los casos que este Código
rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables,
conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en
cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a
derecho.” (el subrayado es mío)
5.3.- LA JURISPRUDENCIA
Concepto: La jurisprudencia es la fuente de derecho que resulta de la fuerza de
convicción que emanan de las decisiones judiciales concordantes sobre el
mismo punto.7
Para que haya jurisprudencia la doctrina que aplica debe haber sido aceptada
en diversos casos.
Habrá jurisprudencia plenaria cuando las salas de una misma Cámara de

apelación se reúnan y acuerden sobre el dictado de una determinada doctrina,
hasta el año 2013 era obligatoria para los integrantes de ese fuero.-
Sin embargo, al dictarse en el año 2013 la ley 26.853 que crea las Cámaras de
Casación, se derogó el artículo 303 del C.P.C. C. (en Capital Federal) que
otorgaba obligatoriedad a los falos plenarios.- Debo advertir que al momento de
realización de esta guía aún no se han formado dichas Cámaras de Casación,
impidiendo entonces esta tercer instancia que regulaba la ley.-
Considerando a la jurisprudencia una fuente material, la doctrina impuesta vale
por la fuerza persuasiva que emana de ella.-
5.4.- LA DOCTRINA
La doctrina en el derecho moderno es una fuente material muy importante por

la persuasión que puede ejercer en cuanto a la interpretación del derecho y su
evolución.-
7

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5.5.- EL DERECHO COMPARADO
El derecho comparado es el estudio de diversas instituciones a través de las

legislaciones positivas vigentes en distintos países.-
5.6.- LA EQUIDAD
La equidad tiene la función de proteger los bienes fundamentales del hombre

cuya privación trae la perdida de la existencia o dignidad de la condición
humana. El juez se servirá de la equidad para decir cual es el derecho aplicable
ante la falta de claridad de la ley.-
La ley es general, por lo tanto cuando en un caso concreto existe un elemento
excepcional es el juez al dictar sentencia que deberá corregir esa generalización
aplicando la equidad
Por ejemplo: art. 1742 C.C. y C.
6.- DERECHOS PERSONALISIMOS
Son derechos innatos del hombre cuya privación seria el aniquilamiento de su

personalidad, es decir, derechos que hacen a su propia existencia, a la
protección de su libertad y dignidad.
Si bien Vélez reconocía la existencia de los derechos personalísimos no los

incluía expresamente dentro de su normativa.
El nuevo código civil le otorga gran importancia al tema incorporando el

capítulo 3 donde los regula, correspondiendo a este capítulo los artículos 51 a
59.-
CARACTERES: Innatos, vitalicios, necesarios, inherentes, inalienables,

imprescriptibles, extrapatrimoniales, absolutos (oponibles erga ommnes).-
El Dr. Cifuentes los define de la siguiente manera: “son derechos subjetivos

privados, innatos y vitalicios, que tienen por objeto manifestaciones interiores

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de la persona, y que, por ser inherentes, extrapatrimoniales y necesarios, no

pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical”8
Podemos distinguir tres grandes grupos de derechos personalísimos: los

derechos a la integridad física; los derechos a la integridad espiritual y los
derechos a la libertad.- A continuación sintetizaré el tema con la ayuda de
varios cuadros que permiten el estudio del tema con mayos facilidad.-
Dentro de los derechos a la integridad física el más importante es el derecho a

la vida, protegido por las normas constitucionales como los tratados de
derechos humanos incluidos en el art. 75 inc. 22 de la C.N., en el código penal
y en el nuevo Código Civil.-
Es oportuno hacer una breve mención al derecho de autoprotección vinculado

con los testamentos vitales y mencionado en el art. 60 y 61 del C.C. y C..-
Este derecho es el que tiene todo ser humano a decidir y a disponer sobre su
vida, su persona y sus bienes para el futuro, ante una eventual pérdida de su
discernimiento.- 9
Cifuentes, Santos “Elementos del derecho civil”, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1997, p.54
8

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La ley 26.529 del año 2009 establece expresamente el derecho de toda

persona humana a decidir respecto de los procedimientos médicos a los que
puede ser sometida. En el año 2012 por la ley 26.742 se incorporó un párrafo
que otorga al paciente, que se encuentra en situación terminal, la potestad de
rechazar procedimientos quirúrgicos e incluso de hidratación o alimentación
10
cuando la situación sea irreversible.
Derechos a la integridad espiritual, dentro de estos derechos debemos

mencionar en primer lugar al derecho a la identidad.-
Llorens, Luis Rogelio y Rajmil, Alicia B “Derecho de autoprotección” , Editorial Astrea, Buenos Aires
9
2010, p. 6
ED 265 - “Directivas anticipadas. Importancia social y familiar. Por Marcela Claudia Berenguer.-
10

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Este derecho que tiene toda persona humana, a conocer su identidad esta
protegido en el art. 43 de la C.N. con la acción de habeas data, y especialmente
en la Convención de los derechos del niño incluida en el art. 75 inc. 22 de
nuestra Constitución, además de ser incorporado a la ley 26. 061 sobre la
Protección integral del menor.
También forma parte de los derechos a la integridad espiritual el Derecho a la

intimidad:
En la actualidad con la proliferación de las redes sociales en internet es

imprescindible la mención del derecho a la imagen, antiguamente legislado por
la ley 11.723 de propidad intelectual y actualmente regula en el art. 53 del C.C.
y C. .-
“Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de una

persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento,
excepto en los siguientes casos:
a) que la persona participe en actos públicos;

b) que exista un interés científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen

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las precauciones suficientes para evitar un daño innecesario;

c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre
acontecimientos de interés general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos
o el designado por el causante en una disposición de última voluntad. Si hay
desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados
veinte años desde la muerte, la reproducción no ofensiva es libre.”
Por último incluiremos el Derecho al Honor, protegido por el Código Penal al

sancionar los delitos de calumnias e injurias en sus arts. 109 y 110.-
Derecho relacionado con el Derecho de rectificación o respuesta es decir, la

facultad de exigir al medio de comunicación donde aparecieron las ofensas que
provea el espacio para subsanar el honor lesionado.
Protegido por el Pacto de San José de Costa Rica en su art. 14 y analizado en el

caso “Ekmekdjian c/ Sofovich 7/7/92, en el que se dictamino que el derecho de
respuesta tenía plena e inmediata vigencia.
Finalmente analizaremos el Derecho a la Libertad previsto en los arts.

14,15,17,18, 29 de la C.N. pero no mencionado expresamente en el nuevo
Código.-
Dentro de este amplio derecho a la libertad es dable mencionar la libertad de

expresión e información reflejado en los arts. 14 y 32 de la C.N.; la libertad de
conciencia y religión prevista en el art. 19 C.N. y aplicada en innumerables
casos judiciales como el leading case “Bahamondez; Marcelo” y finalmente la
Objeción de Conciencia es decir la libertad de negarnos a determinada práctica
incompatible con nuestras ideas como por ejemplo el caso “Portillo”.-
A continuación se hará una reflexión final respecto de la regulación en el nuevo

Código Civil y Comercial de este tema.-
La recientemente vigente legislación incorpora estos derechos fundamentales

para la vida del hombre tomando en consideración el reclamo doctrinario y los
tratados de derecho humano incorporados a nuestra constitución.- El Capítulo

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tres del nuevo Código comienza invocando la protección de la “dignidad” de la

persona humana fundamento de sus derechos personalísimos.-
Transcribimos a continuación los arts. 51 y 52
“Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en

cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su
dignidad.”
“Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad

personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de cualquier
modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la
prevención y reparación de los daños sufridos, conforme a lo dispuesto en el
Libro Tercero, Título V, Capítulo 1.”

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Etimológicamente “derecho” alude a “directum”, “dirigido”.- Existen algunas

definiciones erróneas acerca del concepto de derecho, tales como, aquellas

que lo identifican con la ley.- Claramente no es así, pues el derecho es anterior

a la ley.- La ley no es sino un instrumento de expresión del derecho que

del derecho, que estudiaremos más adelante.-

El derecho surge ante el desorden de las conductas humanas y la necesidad de

Para LLambías el derecho es el ordenamiento social justo.- 1

Borda amplía la definición diciendo que el derecho es el conjunto de normas de

conducta humana establecidas por el Estado con carácter obligatorio y

Debemos diferenciar entre el derecho objetivo y el subjetivo.-

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El primero es el ordenamiento jurídico general, el conjunto de normas jurídicas

o también podríamos definir como la regla de conducta exterior al hombre.

o “el deber de asistencia de los cónyuges”

En cambio el derecho subjetivo se refiere a la prerrogativa que tiene el sujeto

para exigir a otro un determinado comportamiento, como el acreedor tiene el

derecho de exigir al deudor, el pago de su deuda.-

Este derecho subjetivo no se puede ejercer en forma abusiva y sin

TEORÍA DEL ABUSO DEL DERECHO

la aplicación de esta teoría pues si el derecho se ejerce abusivamente entonces

no es derecho, presumir que el derecho puede ejercerse abusivamente y

jurisprudenciales se remontan al siglo XIX en Francia, el propietario de un

predio tenía la intención de venderlo pero su vecino no aceptaba. Entonces,

levantó una pared para impedir el aterrizaje de los dirigibles en el campo

vecino, donde se realizaban esas prácticas.- No obstante el interés que

manifestó el dueño del predio el tribunal ordenó la demolición de la pared

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La ley 17711, que reformó en gran medida el Código de Vélez Sarsfield,

nuevo código mantiene vigente su aplicación en su art. 10 y 11.-

ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o

el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que

impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al

estado de hecho anterior y fijar una indemnización.

DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO

Es oportuno desarrollar dos conceptos más referidos al derecho: el derecho

natural y el derecho positivo.- Este último es el derecho vigente.-

Según Santo Tomás el derecho natural es el conjunto de normas de validez

universal, fundadas en la naturaleza humana y conocibles por la razón.-

positiva e independiente del arbitrio humano.-

El derecho positivo tiene su fundamento moral en el derecho natural.-

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En cambio, para los positivistas como Kant y Kelsen, el derecho carece de

que regula su propia creación y aplicación.-

2.- MORAL Y DERECHO

En Grecia aparece la distinción entre Moral y Derecho.

Llambías opina que es imposible separar el derecho de la moral: tienen el

mismo objeto material: la conducta humana; la misma finalidad: el bien o la

Difieren en cuanto al objeto formal: en cuanto al enfoque con que encaran la

La moral rige la conducta en mira al bien individual del hombre, el derecho al

Implicancias de la moral en la legislación argentina

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