Renovacion Popular
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Expediente: N° EG.2021007759
Escrito: N° 2
APELA RESOLUCIÓN N.° 00681-2021-JEE-
LIC1/JNE
I. PETITORIO
1
Modificada por la Ley N° 31046 publicada en el diario oficial El Peruano el 26 de setiembre
del 2020.
1
del proceso denomina la legitimidad para obrar. A propósito de ella, el Tribunal
Constitucional, mediante STC Exp: 03610-2008-AA, tiene declarado lo siguiente:
[…]
Solo la resolución que impone una sanción de exclusión puede ser apelada
dentro del plazo de tres (3) días calendario contados a partir del día siguiente
de su notificación.
[…]
2
Dado que la resolución fue notificada el 25 de febrero de 2021 y,
siendo que, por la propia naturaleza del proceso electoral, el cómputo de los plazos
se hace por días naturales, el decurso de apelación concluye el 28 de febrero de
2021.
3
3.2.1. Errores de derecho
4.1.1. Antecedentes
4.1.1.4. Fiscalización
4
Con fecha 19 de febrero de 2021, la Coordinadora de Fiscalización
adscrita al Jurado Electoral Especial, remite el Informe N° 045-2021-CRCT, en
relación a la denuncia por supuestas dádivas, y/o promesas de donación, por parte
del candidato a la Presidencia de la República del Perú, señor Rafael Bernardo López
Aliaga Cazorla, dicho informe detalla los links de publicaciones en redes sociales:
Facebook, Twitter, e Instagram, del 02 y 16 de enero del presente año, en los que se
aprecia que, entre otras afirmaciones, el candidato señala: Queridos hermanos, mi
filosofía de vida desde los 19 años es la ayuda al prójimo. La mitad de lo que gano lo
dedico a hacer donaciones y a ayudar a los más vulnerables. y en el otro: “Cuando
sea presidente del Perú, no cobraré ni un sol de sueldo. Todo lo donaré a
organizaciones caritativas” (…).
4.1.1.6. Descargos
5
ESCRITO; no obstante ello, el JEE ha incumplido lo dispuesto en la normativa
señalada anteriormente, toda vez que no ha cumplido con identificar al
presunto infractor, así como tampoco ha indicado las sanciones que, en su
caso, se le pudiera imponer al candidato presidencial Rafael López Aliaga
Cazorla, así como la autoridad competente para imponer la sanción (…)”.
6
“(…) si el JEE incide en que el candidato presidencial actualmente dona sus
ganancias, habiendo hecho público un acto meramente personal, debemos
aclarar que dichas donaciones tuvieron que ser suspendidas por el fin mayor
de hacer una campaña electoral totalmente transparente (…)”.
4.1.1.7. Decisión
4.2. El Derecho
7
Dicha regla general de progresividad en la sanción encuentra una
excepción prevista expresamente en el sétimo párrafo del artículo 42 LOP, según el
cual, «[E]n caso de que el bien entregado supere las dos (2) unidades impositivas
tributarias (UIT), el Jurado Electoral Especial (JEE) correspondiente dispone la
exclusión del candidato infractor». Esa sanción es la denominada «exclusión
inmediata». No existe, desde las garantías normativas de la reserva de ley y el
principio de legalidad sancionadora, ningún otro supuesto de hecho infractor al que
resulte aplicable la sanción de exclusión inmediata.
En caso de que el bien entregado supere las dos (2) unidades impositivas
tributarias (UIT), el Jurado Electoral Especial (JEE) correspondiente dispone
la exclusión del candidato infractor.
8
a) Principio de legalidad, por el cual los contenidos de la propaganda electoral
deben respetar las normas constitucionales y legales.
9
de terceros por mandato del candidato y con sus recursos o de la
organización política, salvo aquellos que constituyan artículos publicitarios o
de consumo inmediato, en cuyo caso no deberán exceder del 0.3 % de la UIT
por cada bien entregado.
[…]
c. El caso concreto
10
políticas o los candidatos a cualquier cargo público debe respetar los
principios de legalidad, veracidad, autenticidad e igualdad. (negrita agregada)
11. Así, el artículo 18 del Reglamento prescribe: “En caso de que la entrega
o promesa de entrega de dinero, regalos dádivas, alimentos, medicinas,
agua, materiales de construcción, enseres del hogar u otros bienes de
manera directa, o a través de terceros por mandato del candidato y con
recursos del candidato o de la organización política, supere las dos (2) UIT,
el JEE procede a determinar la existencia de una infracción y, de ser el caso,
impone la sanción de exclusión inmediata del candidato siguiendo el
procedimiento señalado en el artículo 16 de presente Reglamento”.(negrita
agregada)
En caso de que el bien entregado supere las dos (2) Unidades Impositivas
Tributarias (UIT), el Jurado Electoral Especial correspondiente dispone la
exclusión del candidato infractor
11
candidato y con recursos del candidato o de la organización política, supere
las dos (2) UIT, el JEE procede a determinar la existencia de una infracción
y, de ser el caso, impone la sanción de exclusión inmediata del candidato
siguiendo el procedimiento señalado en el artículo 16 del presente
Reglamento.
11. Se advierte que esta disposición contiene una reserva de ley ordinaria -
general y abstracta-, y que, por sus características, vincula a los poderes
públicos, a los órganos constitucionales autónomos y también a los
ciudadanos. 2
12. El principio de legalidad garantiza que tanto el contenido como los límites
a los derechos fundamentales se prevean siempre mediante una ley en
sentido formal o, en su defecto, por medio de una norma que satisfaga la
reserva de acto legislativo, garantizando de este modo los principios de
generalidad e igualdad de trato para todos los habitantes de la República. 13.
Conforme a ello, cualquier regulación que importe una restricción en los
derechos fundamentales debe ser llevada a cabo a través de una norma
general y no de fuentes de igual jerarquía que no cumplan los requisitos de
aquella, o de normas de inferior jerarquía.3
2
Sentencia del Tribunal Constitucional (STC) Expediente N° 00005-2013-AI, Fundamentos
Jurídicos (FFJJ) 10-11
3
STC Expediente N.° 00005-2013-AI, FFJJ 12-13.
12
no ha sido sancionado en ningún momento por infracción alguna a las reglas de
propaganda electoral.
10. Así las cosas, de los medios probatorios que sustentan el pedido de
exclusión, no es posible determinar la configuración de una de las conductas
prohibidas por el artículo 42 de la LOP, toda vez que estos no acreditan la
fecha de realización del acto denunciado ni su naturaleza. Dicho esto, la
resolución recurrida adolece de una adecuada valoración probatoria pues no
se sustenta en medios idóneos que demuestren fehacientemente que el
candidato José Marvin Palma Mendoza haya vulnerado la norma bajo
análisis.
4
Resolución N° 0298-2016-JNE, Fundamentos Jurídicos (FFJJ) 10-13.
13
Al mismo tiempo, la Resolución N° 03150-2018-JNE de 24 de setiembre del
2018, el Pleno del JNE al analizar el caso concreto del Expediente N°
ERM.2018038281 estableció en sus considerandos del 8 al 12 que:
10. Así las cosas, no existen medios probatorios que de manera indubitable
ubiquen al candidato en el evento, así como que acrediten que las personas
que entregaron las dádivas o regalos (terceros) hayan actuado por su
mandato o que el candidato haya dirigido esta acción; tampoco se verifica su
presencia en dicho lugar. Además de ello, no debe perderse de vista que de
acuerdo a la declaración de Liliana Díaz Salazar subgerente de Juventud,
Recreación y Deportes de la Municipalidad Provincial de Arequipa, señaló
que hubo auspiciadores en el evento, los cuales se habrían encargado de
entregar las prendas para poder competir en la maratón. Consecuentemente,
la ausencia de una intervención o participación activa del candidato
cuestionado respecto a la entrega, así como la no probanza de su actuación
por medio de terceros, impide que se configure la conducta típica establecida
en el artículo 42 de la LOP.
11. Por otro lado, los videos analizados no son medios probatorios idóneos
para acreditar la conducta prohibida, debido a que solo dan cuenta de una
entrega de prendas, pero no contienen ningún dato o elemento adicional de
aquellos que ya fueron analizados por este colegiado electoral en los
considerandos precedentes y que demuestren de forma indubitable que el
candidato vulneró el artículo 42 de la LOP.
14
recurso de apelación y revocar la resolución que le impuso una multa de 30
UIT.5
5. Por lo expuesto, cabe precisar también que las sanciones solo deben ser
impuestas siempre y cuando esté acreditada la conducta prohibida con
medios idóneos. Además, su imposición debe implicar una valoración del
contexto en que se realiza este tipo de propaganda, y si el candidato es quien,
en forma directa o a través de terceros, por su mandato, realiza el ofrecimiento
o entrega, así como que lo ofrecido o entregado, por su naturaleza, no puedan
ser considerados como artículos publicitarios.6
5
Resolución N° 3150-2018-JNE, Fundamentos Jurídicos (FFJJ) 8-12.
6
Resolución N° 0021-20-JNE, FJ 5.
15
conductas desplegadas por el candidato se subsume en los supuestos de
infracción del artículo 42 de la LOP.
[…]
Sobre este último supuesto, si bien la organización política ha señalado que “dichas
donaciones tuvieron que ser suspendidas por el fin mayor de hacer una campaña
electoral totalmente transparente”; se advierte de la red social Twitter del candidato
(link:
https://twitter.com/rlopezaliaga1/status/1345402062255882242?ref_src=twsrc%5Etfw
%7Ctwcamp%5Etweetembed%7Ctwterm%5E1345402062255882242%7Ctwgr%5E
%7Ctwcon%5Es1_c10&ref_url=https%3A%2F%2Fwww.libertario.pe%2Frafael-
lopez-aliaga-la-mitad-lo-gano-lo-dono-los-mas-necesitados%2F) lo siguiente:
Que en uno de los videos que figura intitulado con letras expresivas, La mitad de lo
que ganó lo dono para realizar ayuda social, por lo tanto es claro que las donaciones
sigue viniendolas (sic) realizando a la actualidad, tal como lo reafirma su declaración
en la revelación del Video que se inserta en el indicado Link donde en el avance de
36 segundos de los 43 segundos que toma el video el candidato señala a la letra:
“Desde los 19 años hasta ahorita me la he dedicado a hacer donaciones y ayudar a
la gente”
Indudablemente de ambos videos y del propio contenido del link en el que aparece
escrito los ofrecimientos del candidato, se revela que por un lado hay una promesa a
futuro de donar su sueldo íntegro en caso sea elegido presidente de la República, y
otra afirmación actual, de realización de donaciones que como ayuda social viene
efectuando, por lo tanto es claro que ha incurrido en la conducta prohibitiva que
contempla el reglamento de publicidad y dádivas vigente para el presente proceso
electoral.
16
La regla de prueba que forma parte del contenido constitucionalmente
protegido del derecho a la presunción de inocencia, aplicable a los procesos
sancionadores, no conoce excepción en el caso de la confesión o de un sucedáneo
de confesión, como en este caso. Exige y siempre exigirá que la confesión, para que
tenga valor probatorio, esté corroborada con otros medios probatorios. Esos
elementos de prueba de corroboración son los que se encuentran ausentes en el
caso concreto.
17
entrevista en el programa televisivo «Porque hoy es Sábado con Andrés» en
Panamericana Televisión es idóneo para acreditar que: a) RAFAEL BERNARDO
LÓPEZ ALIAGA CAZORLA declaró el 19 de diciembre de 2020 que efectuaba
donaciones equivalentes a la mitad de sus ganancias; y b) Que había pedido
licencia, es decir, suspendido sus donaciones.
18
responsabilidad del agente, si no es completado con, por lo menos. un indicio de
participación.
8
Resolución N° 3508-20187-JNE, FJ 9.b, in fine.
19
POPULAR, se realizó en esa fecha, dado que no ostentaba la condición de
candidato, no poseen las características de una conducta prohibida de propaganda
electoral.
7.1. La imputación contra los procesados, si bien parte de que estos operaron
como parte de una organización criminal para cometer los delitos materia de
autos, no se limita únicamente a la constitución de dicha organización
criminal. En mérito a ello, apreciamos que la Sala Superior únicamente basó
su análisis en la apariencia del buen derecho o en elementos suficientes de
acreditación para la prisión preventiva sobre los elementos de convicción de
dicha organización criminal y dejó de lado por completo aquellas que también
hacían referencia a los delitos en sí mismos, tales como lavado de activos
mediante actos de conversión y transferencia, sobre los que la Sala Superior
no se pronunció. Cabe recordar que, dada la significancia del caso de autos
y de su complejidad, no puede agotarse un pronunciamiento desde su inicio
y evitar analizar todos los elementos de una decisión de primera instancia,
por el mero hecho de no pasar los estándares de solo un aspecto de la
imputación fiscal, como si esta fuera de exclusión. Para ello, debe recordarse
que, aún en el hipotético caso de que no se configuren los requisitos para
demostrar la existencia de una organización criminal, puede persistir la
corroboración de las conductas atribuidas a sus miembros, tal y como se hizo
en el presente caso.
20
7.4. Al respecto, resulta curioso que la Sala Superior refiera en su resolución
que el requerimiento fiscal no fue muy claro sobre la existencia de la
organización criminal, al no contar con alguna actuación probatoria de esta,
sin hacer más precisión que su sola afirmación, tomando en cuenta que el
requerimiento de la Fiscalía cuenta con más de trescientas hojas de las que
no hizo detalle adecuado para demostrar su afirmación.
7.5. En mérito a ello, esta Sala Suprema considera que la Sala Superior no
efectuó un adecuado control de apelación sobre el auto de prisión preventiva. 9
[…]
[…]
9
Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de la República, Casación N° 1673-2017
Nacional, FFJJ 7.1-7.5.
21
El Tribunal Constitucional10 respecto del principio de reserva de ley,
señaló lo siguiente:
11. Se advierte que esta disposición contiene una reserva de ley ordinaria -
general y abstracta-, y que, por sus características, vincula a los poderes
públicos, a los órganos constitucionales autónomos y también a los
ciudadanos.
12. El principio de legalidad garantiza que tanto el contenido como los límites
a los derechos fundamentales se prevean siempre mediante una ley en
sentido formal o, en su defecto, por medio de una norma que satisfaga la
reserva de acto legislativo, garantizando de este modo los principios de
generalidad e igualdad de trato para todos los habitantes de la República.
13. Conforme a ello, cualquier regulación que importe una restricción en los
derechos fundamentales debe ser llevada a cabo a través de una norma
general y no de fuentes de igual jerarquía que no cumplan los requisitos de
aquella, o de normas de inferior jerarquía.
[…]
10
STC N.° 5-2013-AI. FF.JJ. 10-13
11
Opinión Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. FF.JJ. 23-24, 26-27
22
26. En tal perspectiva no es posible interpretar la expresión leyes, utilizada
en el artículo 30, como sinónimo de cualquier norma jurídica, pues ello
equivaldría a admitir que los derechos fundamentales pueden ser restringidos
por la sola determinación del poder público, sin otra limitación formal que la
de consagrar tales restricciones en disposiciones de carácter general. Tal
interpretación conduciría a desconocer límites que el derecho constitucional
democrático ha establecido desde que, en el derecho interno, se proclamó la
garantía de los derechos fundamentales de la persona; y no se compadecería
con el Preámbulo de la Convención Americana, según el cual "los derechos
esenciales del hombre... tienen como fundamento los atributos de la persona
humana, razón por la cual justifican una protección internacional, de
naturaleza convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece el
derecho interno de los Estados americanos".
12
Sentencia Corte IDH Caso Baena Ricardo y otros Vs. Panamá. FF.JJ. 105-108
23
conducta ilícita. Asimismo, en aras de la seguridad jurídica es indispensable
que la norma punitiva, sea penal o administrativa, exista y resulte conocida,
o pueda serlo, antes de que ocurran la acción o la omisión que la contravienen
y que se pretende sancionar. La calificación de un hecho como ilícito y la
fijación de sus efectos jurídicos deben ser preexistentes a la conducta del
sujeto al que se considera infractor. De lo contrario, los particulares no
podrían orientar su comportamiento conforme a un orden jurídico vigente y
cierto, en el que se expresan el reproche social y las consecuencias de éste.
Estos son los fundamentos de los principios de legalidad y de irretroactividad
desfavorable de una norma punitiva.54
La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas
de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la
vigencia de toda norma del Estado.
13
STC Expediente N.° 000947-2004-AI, FF.JJ. 55-56.
24
encargada de consignar la regulación normativa básica de la cual emana la
validez de todo el ordenamiento legal de la sociedad política. Como bien
afirma Pérez Royo,[74] el mundo del derecho empieza en la Constitución (...)
no existe ni puede existir jurídicamente una voluntad superior a la
Constitución.
Agregando que:
Con ello se postula una prelación normativa con arreglo a la cual, las normas
se diversifican en una pluralidad de categorías que se escalonan en
consideración a su rango jerárquico.
25
1º. En virtud de su fuerza activa, una fuente puede modificar: a) cualquier
disposición o norma de fuerza inferior a la suya, y b) cualquier disposición o
norma de su misma fuerza.
[…]
26
Sin embargo, la norma de inferior jerarquía –Reglamento para la
Fiscalización y Procedimiento Sancionador Contemplado en el Artículo 42 de la Ley
N.° 28094, Ley de Organizaciones Políticas-, aprobado por Resolución N.° 0332-
2020-JNE, atribuye la consecuencia jurídica negativa de exclusión del candidato
indistintamente a la entrega y a la promesa de entrega.
Solo la resolución que impone una sanción de exclusión puede ser apelada
dentro del plazo de tres (3) días calendario contados a partir del día siguiente
de su notificación.
27
Finalmente, la resolución recurrida vulnera el principio de jerarquía
normativa debido a que, ampara su decisión en el artículo 18 del reglamento,
soslayando lo establecido por la Ley, de la siguiente manera:
28
o inmediato en un evento proselitista o artículos publicitarios, tal como
equivocadamente plantea en su alegación la organización política.
iii. En ese sentido, el tercer elemento resulta evidente, pues se requiere que
la promesa haya sido realizada directamente por el candidato o por la
organización política; en el presente caso se evidencia que, conforme
reconoce la propia organización política, la promesa se viene realizando
directamente por parte del candidato como parte de su campaña electoral.
iv. Ahora bien, el cuarto elemento requiere que los bienes prometidos sean
bienes o recursos del propio candidato o de la organización política; en este
caso, el bien prometido por parte del candidato es su futuro sueldo (dinero)
que este percibirá como congresistas y que formaría, en un futuro, parte de
sus propios recursos, con lo cual se configura el cuarto elemento.
29
14. Ante lo dicho en párrafos precedentes, se verifica que se ha
configurado la infracción contenida en el artículo 42 de la LOP; sin
perjuicio de esto, en cuanto a la alegación de la organización política respecto
a que la promesa de entrega de dinero no es superior a 2 UIT y que esta se
realizó a personas jurídicas y no a electores (personas naturales) se debe
indicar que, considerando que la supuesta donación consistiría en el
íntegro del sueldo que percibiría como congresista, este monto, como
es de público conocimiento, superaría las 2 UIT, incluso con las
deducciones de ley a las que se refiere la organización política,
adicionalmente; en cuanto al extremo de que las promesas están dadas a
personas jurídicas y no ha personas naturales, cabe señalar que ni el artículo
42 de la LOP, ni el Reglamento para la Fiscalización de Dádivas han
precisado que las promesas deban estar dirigidas únicamente a electores
(personas naturales) como equivocadamente sostiene la organización
política.
[…]
30
IV.2.2.2.1. La disposición constitucional directamente
estatuida
Artículo 2.-
[…]
[…]
[…]
14
STC N.° 12-2006-AI. FF.JJ. 22, 24-25
31
IV.2.2.2.3. El caso concreto
2.13. Por ello, ningún candidato debe ser sometido a cargas (deberes)
de postulación insuficientemente claras, tanto más que podrían implicar
como efecto la sanción de la exclusión y, con ello, la privación del
derecho a la participación política en el proceso electoral en curso,
máxime si las normas sancionatorias se orientan por las reglas básicas
de la legalidad y propiamente de la tipicidad sintetizada en el apotegma
latino: “lex scripta et lex praevia, lex certa et lex stricta” (ley escrita,
previa, clara y estrictamente interpretada).
15
Resolución N.º 0159-2021-JNE. FF.JJ. 2.10 – 2.14
32
haberlo hecho no se halla previsto bajo la sanción de exclusión de la
contienda electoral.
16
STC Expediente N° 04925-2017-AA, Fundamento Jurídico (FJ) 9.
33
razonamiento; cuando ella carece de una argumentación mínima razonable o
suficientemente cualificada; o cuando incurre en graves irregularidades contrarias al
Derecho.
34
Aliaga Cazorla. En el referido informe se menciona los links de redes sociales
de Facebook, Twitter, e Instagram entre otros, de los que se aprecian las
afirmaciones, en el sentido que por un lado señala, que cuando sea
presidente donaré mi sueldo a organizaciones caritativas; así también
por otro lado señala, “la mitad de lo que gano lo dedico a hacer
donaciones (…)”.
[…]
[…]
35
del año pasado, por lo que entonces, a la fecha de la publicación
de la promesa y de la realización de las Donaciones que afirma
viene realizando, tanto en la red social como en los videos
insertos en dichos Links, (2 de enero de 2021), el candidato
habría percibido por 13 días , a partir del mismo 20 de Diciembre
hasta el 02 de Enero del presente año la suma de S/.276,213, que
es el proporcional de 13 días de 637,415.08 soles; en ese sentido,
el porcentaje del cincuenta por ciento (50%) de dicho monto es de S/.
138,106.50; lo cual notoriamente supera las 2 UIT.
29. Para la configuración del cuarto elemento, se requiere que los bienes
prometidos y/o entregados sean bienes o recursos del propio candidato o de
36
la organización política; en el particular, el bien prometido por parte del
candidato es su futuro sueldo que este percibiría como Presidente de la
República y que formaría, en un futuro, parte de sus propios recursos,
y el bien entregado que, como lo ha afirmado el propio candidato en sus
publicaciones, corresponde a sus ganancias del orden del 50%
obtenidas en la actualidad.
V. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
POR TANTO:
37
Lima, 27 de febrero de 2021
38