Basadre Ay. 1 Parte

BASADRE AYULO
12. ANTECEDENTES SOBRE LA TEMÁTICA HISTÓRICA JURÍDICA

EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Los principios que constituirían la posterior base estamental de un futuro

Derecho internacional privado, con rasgos propios, eran canos desconocidos en
la antigüedad. Las notas esenciales sobre conflictos jurídicos interlocales
aparecen sólo con atisbos muy poco científicos en esta época. Así, en Grecia,
-constituida por múltiples ciudades Estado-, existió una diferencia ontológica
entre los ciudadanos y extranjeros, venciéndose evidentes prejuicios localistas
en aras de ja ocasional bonanza comercial para darle la bienvenida a los
forasteros mediante normas promulgadas según el tiempo y el lugar.
Estas ciudades-Estado establecieron diversos mecanismos de ayuda entre

las autoridades judiciales para fijar la competencia en los litigios existentes entre
personas de distinto origen. Cada juzgador operaba bajo principios
territorialistas. Nacieron así algunas instituciones jurídicas y tratados típicamente
manifiestos como el de la hospitalidad de tan antiguo cuño, el mismo que prestó
facilidades para los tratos amistosos de los nacionales con extranjeros. La
protección del extranjero no enemigo recibió el nombre de hospitium u
hospitatitatis institución jurídica que llegó a ejercerse mediante el acogimiento
ungular de un individuo por un grupo tribal ajeno. Además, bajo la influencia de
los estoicos, quedó proclamada la igualdad de las personas entre sí lo que facilitó
el acercamiento de los pueblos.
Cl gran maestro español Alfonso García-Gallo en su libro titulado Antología de fuentes del
Derecho español menciona que "los celtiberos, en cuanto a sus
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2
Jorge Basadre Ayulo
Algunas veces, las ciudades griegas celebraban convenios de ayuda
judicial entre sí, instrumentos que fijaban las brújulas para guiar a quienes
administraban justicia en los litigios surgidos entre personas provenientes de
diversas ciudades. En algunos casos estos acuerdos contenían normas ad hoc
de las materias interlocales que serían, en el fondo, lo que fuese conocido
posteriormente como norma de Derecho internacional privado y, algunas
veces fijaban las reglas para ejercer actos de comercio aunque no constituían
un sistema jurídico ordenado con preceptos jurídicos autónomos.
El movimiento incesante de mercaderes traficando bienes como aceite,

odres de vino, granos de cereal y hasta esclavos, ocasionaron la existencia de
algunos procesos sobre transferencias de cosas entre las ciudades —Estado
en donde no faltaron la presencia de los conflictos de leyes: la territorial, del
domicilio, del lugar de la celebración de los contratos; y, de las procedencias
de los contratantes cuando provenían de distintas ciudades para buscar
soluciones en caso de existir colisiones entre la legislación de una ciudad
con la de Otra.
13. EL SISTEMA ROMANO Y EL IUS GENTIUM O DERECHO DE

GENTES
Mas bien, dentro del sistema jurídico de Roma, existieron mayor

cantidad de antecedentes —aunque muy empíricos- de un futuro Derecho
interlocal de naturaleza privada cuando aparecieron las primeras
demostraciones palpables de conflictos de personas provenientes de distintos
lugares donde existen tenues métodos de elección entre diferentes
formaciones jurídicas con ingredientes de extranjeridad, aunque obviamente
no fueron reconocidos derechos plenos a los bárbaros que merodeaban las
fronteras.
costumbres, son crueles para con los malhechores y enemigos, y buenos y humanos
con los huéspedes. Todos quieren dar albergue a los forasteros que van a su país y se
disputan entre ellos para darles hospitalidad; aquellos a quienes los forasteros siguen,
considerados dignos de alabanza y agradables a los dioses". La cita extraída del
escrito de Sicilia, Biblioteca 5,34
2
Consideraciones sobre la historia del Derecho internacional privado
13.1 La primera fuente del Derecho romano arcaico, después de la

tradición de los antepasados, o la costumbre (mores mairum) fue la
obra escrita por un colegio de magistrados de ubicación histórica
prerrepublicana (451-450 a.C.) que preparó el célebre texto decenviral
que es conocido como la Ley de las Doce Tablas (lex XII tabularum) o
ley decenvira133' 34. Esta legislación fue mantenida por el Derecho
posterior y nunca quedó derogada expresamente. La disposición legal
citada fue centurial como manifestación evidente del ius civile, y de
un derecho propio a los ciudadanos romanos (cives) que era el populus
romanus. El territorio romano comprendía el ámbito de todos los
ciudadanos en cuanto a sus relaciones jurídicas, existiendo en un
principio el evidente repudio en aceptar las leyes extranjeras.
13.2 Los latinii (del latium) eran sujetos afines a los romanos con pueblos
itálicos vencidos y participan en la parte del derecho de Roma
convirtiéndose en plenos cives durante el inicio del siglo I a. C. Con
posterioridad en el tiempo, el derecho de latinidad (Ius lati), fue
concedido a los grupos no romanos como una estación intermedia,
antes de obtener la ciudadanía gracias al acto político emanado del
emperador Vespasiano (73-74 d. C.). Entonces, empezó a surgir una
equivalencia jurídica de las personas como romanos y peregrinos
rompiéndose las desigualdades existentes entre ellos.
33, García Calderón Koechlin, Manuel (1964) Derecho internacional privado. Copias de
clases. Lima, p. 48. (Texto a mimeógrafo). De la vibrante pluma de este jurista, están
las copias mimeografiadas de las clases de Derecho internacional privado, del año
universitario de 1964 que circularon en San Marcos. Debemos aclarar que los
doctores Manuel García Calderón Koechlin y Augusto Arzubiaga Rospigliosi
recogen la idea de que el Derecho internacional privado rigió en Roma. Creemos que
si existió este sistema con algunas reglas, aunque ellas eran muy simples esta materia
desarrollada netamente con las invasiones germánicas. Más que una disciplina en
Roma, el Derecho internacional privado estaba constituido sólo por conceptos
aislados.
En realidad, el Derecho internacional privado empieza a sentar sus bases en el siglo
XI.
2
Jorge Basadre Ayulo
13.3 Las personas que no eran ni romanas ni latinas eran extranjeros

(peregrini) y por lo tanto podían participar de forma parcial en el
Derecho de Roma, a despecho de la situación de los barbari que
estaban rodeando las fronteras del Imperio, éstos situados fuera del
orbis romanus, en tierras de nadie, sin ser integrados o admitidos a la
colectividad romana y por ende a su sistema jurídico. Estos peregrini,
pertenecientes a pueblos aliados o amigos de Roma, estaban facultados
para adquirir la civitas romana en las formas individuales o colectivas
acostumbradas como así fue concedida por el emperador César a los
pobladores del norte de Italia (Galia Gissalpina). En cambio, el
emperador Augusto había preservado la ciudadanía romana de una
persona como Estatus especial hasta que el emperador Antonino
Caracalla (212) la donó a todos los súbditos libres del Imperio en su
célebre constitutio Antoniniana. A partir del siglo III, el derecho de
Roma es territorial y quedaron erradicadas las nociones de cives y
peregrini al obtener los extranjeros la ciudadanía.
El ius civile quedó de hecho extendido a todos los habitantes del

imperio romano con lo que las diferencias de las personas entre
ciudadanos y peregrinos desaparecieron por completo, convirtiéndose
la ley romana en la única ley personal de todos los ciudadanos.
Evidentemente, la constitutio Antoniniana del emperador Caracalla
zanjó cualquier problema surgido entre nacionales y extranjeros y
desapareció la reserva entre los ciudadanos. Operó entonces el llamado
sistema de la territorialidad por lo que el Derecho romano regía en
todo el imperio, a despecho de cualquier origen de las personas.
13.4 El Derecho romano civil constituyó una facultas circunscrita al

reducido vínculo de las relaciones de los ciudadanos de Roma,
principio que fue modificándose a medida que fuera dilatado el
desarrollo vasto del imperium y así fue posible el contacto con los
extranjeros.
2
37. D'Ors. Alvaro, 001', cit., p, 30.
2
El sistema de la territorialidad del derecho encontró su reflejo en el

sistema jurídico romano a partir del tercer siglo de la era de Cristo,
que, como patrimonio de la ciudadanía, y como un derecho personal,
aunque con los caracteres de una personalidad interna además de
privilegiada, pues el extranjero no estaba protegido por su propio
derecho ni tampoco podía invocar el sistema romano. Le eran
aplicadas las normas del ius gentium a estas vinculaciones ente
ciudadanos romanos y peregrinos o entre peregrinos cuyo origen
provenía de ciudades diferentes.
13.5 La legislación romana experimentó dos influjos: las transformaciones

sociales internas del imperium y las relaciones nuevas con los
extraños a través de la conquista, el coloniaje, el comercio y las
nuevas necesidades del tráfico humano.
En cuanto a las causas externas de la evolución jurídica, ellas ocurren

a fines de la era republicana romana e inicios del Imperio y el ius
civile tomó una orientación nueva. Roma no vivía separada de otros
pueblos por lo que no le bastaba solamente el ius civile para fines
jurídicos. Así, brota en el ámbito jurídico el ius gentium que era una
necesidad insoslayable de utilizar el Derecho sin formas o rituales
estrictos, reservado a los negocios y que practicaban las entonces
llamadas naciones civilizadas. Este sistema del ius gentium era un
rebrote del ius naturale o Derecho natural sin abordar el Derecho
civil. No obstante ello, como quedó expuesto, el ius gentium
constituyó un sistema jurídico material para ciudadanos y peregrinos.
13.6 La legislación romana propiamente internacional constituyó más bien

una adaptación de estas reglas fijadas a las nuevas condiciones de la
vida romana, modificada en virtud de su trato cada día mayor con los
extranjeros y, los cambios económicos para constituirse en auténtica
creación romana.
En Roma fue adoptado el sistema de la personalidad de las leyes y

como patrimonio de la ciudadanía, aunque se trataba de una
personalidad interna y privilegiada pues el extranjero no se hallaba
protegido por su propio derecho ni tampoco podía invocar el
Derecho romano. Al peregrino le fue aplicado el contenido
Jorge Basadre Ayulo
del ius gentium conveniente será remarcar que en Roma no fue aceptada
la noción sobre la presencia de sociedades extranjeras ni existían
resoluciones jurídicas extralocales que demostrarán la presencia de
evidentes rasgos de situaciones conflictivas en estos aspectos.
14. EL DERECHO GERMÁNICO
El establecimiento en el Imperio Romano de los llamados reinos

bárbaros modificó el panorama anterior puesto que cada etnia germana
como francos, visigodos, ostrogodos, bávaros, sajones, etc., siguieron
bajo el escudo de sus propias leyes y costumbres de caracteres privados.
Después de ocurrida la invasión_ masiva de gentes que derrumbó la égide
de Roma no quedó modificado para los pueblos germanos el sistema de
los conflictos legales. Los germanos, tras las invasiones voluntarias del
Imperio Romano, introdujeron el llamado sistema de la personalidad de
las costumbres y leyes dentro de las variantes tribales que tuvieron el
soporte sobre el principio de la ley personal en toda su pureza.
Los reyes visigodos, burgundos, ripuarios y galos, entre otros,

prepararon leyes romanas para sus súbditos, así como una legislación para
los visigodos y borgoñones. Estos tenían la capacidad plena para adquirir
y transmitir derecho conforme a sus propios hábitos y leyes para dejar las
situaciones jurídicas como estaban antes de las invasiones, y así aparecen
en el escenario jurídico la Lex ripuaria y la Lex Romana Burgundionum
de aplicación personal, esta última dictada por el rey borgoñón
Gundobado, en los comienzos del siglo VI para efectos de la población
romana sometida en el Mediodía de Francia, tierra fértil de viñedos.
Los germanos introdujeron en toda su pureza el sistema de In

personalidad de las leyes inherentes a cada sujeto manteniendo los
invadidos la sumisión al Derecho romano, así como a la Iglesia católica.
Mediante la professio legis, cada individuo declaraba el Derecho que

le era aplicable en cualquier lugar en que estuviese. Primero, tal
declaración constituyó una manifestación de origen ya que según esta
institución eran aplicadas las normas correspondientes al "origo" del
sujeto. Más tarde, quedó permitida al sujeto tener la opción
de escoger entre el derecho de origen y el derecho del territorio que

ocupaba.
Al invadir masivamente estos bárbaros o barbari el Imperio Romano

en el siglo V llevaron debajo de las monturas de sus cabalgaduras el sistema
de la personalidad de las leyes, es decir, la regulación de sus relaciones y el
juzgamiento de cada persona según los hábitos y costumbres de su propia
estirpe o tribu que fueron un sinnúmero de ellas (goda, visigoda, borgoñesa,
franca, lombarda, etc). Quedó así elaborada una nueva noción jurídica: la
ley persigue a la persona como la sombra al cuerpo.
Posteriormente en la historia, este principio cambió siendo

modificado por el sistema de la territorialidad de las leyes en un afán de
lograr la equivalencia entre los invasores y los invadidos. Ya que el
principio de la personalidad de leyes fue desdibujado a medida que las
nuevas gentes olvidaron las raíces de sus orígenes.
Coexistieron leyes distintas en un mismo territorio y así fue dicho que

"en el año 807 d. C. a menudo sucedía que cinco personas se encuentran
reunidas y entre ellas no hay dos que obedezcan a una misma ley". En las
situaciones conflictuales, ¿qué Derecho regía? Existieron reglas para estos
casos, como el principio que la ley del padre establecía los derechos y las
obligaciones de la familia; el hijo estaba regido por las regulaciones
provenientes de la ley del padre; la esposa por la de su marido; las del clero
por el de la Iglesia; la sucesión quedaba sujeta a la ley del difunto y, los
procesos regulados según las costumbres del demandado. La capacidad
para contratar fue normada por la ley personal de cada parte. Estos
constituyeron los principios rectores que fueron asentados entre los
invasores del Imperio Romano.
38. En los tiempos modernos, el jurista Mancini valorizó la personalidad de las leyes, con
su afirmación de que el Derecho privado es un elemento creado por la nacionalidad.
39. Cit, por Ramírez Necochea, Mario (1994) iu/er/taciona/ privado. Teoría se','/era/, Santiago,
lidit«jrial Jurídica Cono.%ur, p. 62.
La información de Mario Ramírez Necochea proviene de la carta que escribió Agobarclo,
obispo de Lyon, el Bueno.
Jorge Basadre Ayulo
En lugares geográficos con mezcla de poblaciones, como fue el caso

de Italia, la costumbre imperante era señalar en los contratos la ley
aplicable para las partes contratantes. El tratadista Martín Wolff explica
que, por ejemplo, el vendedor era designado como uno "qui profitetur se
lege salica vivere" y, una ordenanza real a fines del siglo XIII exhorta a los
jueces a cargo del respectivo proceso preguntarle a las partes ¿"qua lege
vivis?
14.1 El distingo jurídico entre romanos y bárbaros quedó desdibujado

progresivamente y en los oscuros años del siglo X, vislumbramos la
existencia de cierta patente hacia la unificación jurídica. En el sur, la
población mayoritaria de galorromanos utilizaba el Derecho romano
y en el norte, donde éstos constituían una minoría, quedó formado un
derecho consuetudinario, con bases germánicas. Podemos colegir que
en el siglo X la unificación jurídica bajo el estamento de la ley
personal estaba lograda, basándose la distribución entre galorromanos
y bárbaros.
14.2 En resumen, conceptuamos que en Roma no existieron conflictos

esenciales de sistemas jurídicos inter lugares y que durante el proceso
de la barbarización rigió preponderantemente la personalidad de las
leyes en el siglo V d. C. Calaron hondo un sinnúmero de costumbres
y normas locales visigodas, burgundas, ripuarias, salicas y otras más
las que quedaron vigentes pues se trataba en realidad de normas para
personas de razas y grupos étnicos diferentes, aplicables por el
consentimiento de la autoridad territorial soberana. Cada individuo
era juzgado por la propia ley de su tribu, aunque no existió el
Derecho internacional privado en Roma. Imperio Romano.
El principio de la personalidad de las leyes ocasionó grandes

inconvenientes. A fin de paliar las dificultades, hemos notado que
estos grupos diversos de gentes idearon la figura jurídica de la
professio iuris que consistía en una profesión o declaración formal
del Derecho aplicable a un sujeto a pedido del otro, al
40. Wolff. Martin (1958) Derecho internacionalpriéwdo. Barcelona, Casa Editorial Bsch,
p. 21.
41. García Calderón Koechlin, Manuel Op. cit., p. 49,
88
empezar una determinada relación jurídica y para sus intentos de

resolver las controversias que podrían presentarse en la fijación de la
ley aplicable, como sucedió con un herrero de Bolzano quien hizo la
profesión de vivir bajo la ley romana pero no obstante ello efectúa a
favor de su esposa la donación quo in teotonica lingua dicitur
morgengab. Esta declaración de derecho no ofrecía seguridad jurídica
alguna por ser arbitraria y potestativa.
15. LA TEORÍA DE LOS ESTATUTOS
La doctrina de los estatutos surgió en el norte de Italia a partir del

siglo XII según opinión de algunos juristas y a partir del XIII de acuerdo a
la estimación y cálculos de otros, velozmente propagada a otras geografías
para resolver las situaciones jurídicas que podían surgir entre las
costumbres existentes en un mismo territorio o de los conflictos aparecidos
entre leyes nacionales de distintos municipios autónomos. El fenómeno
estatutario constituyó un continuado proceso jurídico, aunque los casos
resueltos casi nunca fueron internacionales sino derivados de problemas
entre distintas ciudades y comarcas que dependían de una unidad política
independiente como sucedió en el imperio germánico medieval o en la
monarquía francesa en el siglo XVI. En la alta Edad Media con una única
lengua como el 'latín' existían sesenta diferentes costumbres generales, con
una esfera de aplicación extensa como ocurrió en Bretaña, Normandía,
París, Orleans, con un millar de costumbres locales y otras de uso
particular.
Debemos aclarar que los estatutos (statutum, coutumes) constituyeron

los reglamentos generales de las ciudades lombardas autónomas que
conferían reglas para la vigencia del Derecho privado, constituidas por un
conjunto de leyes y costumbres, normas derogatorias del Derecho común o
romano y los usos imperantes reite-
Citado por Miaja de la Muela, Adolfo (1979) Derecho internacional privado. Ova. Ed. Madrid,
Ediciones Atlas, Tomo l. p. 91.
Lazcano, A Iberto ( 1965) La Plata, Editorial p. 96. la en fijar la escuela estatutaria a
partir del siglo XIV, en ( 1 985) Parte general. Madrid, Editorial civitas, p. 112,
Jorge Basadre Ayulo
rados no por una sola vez, sin que llegaran a existir notas comunes entre
estas localidades distinguiéndose en el fondo un sentimiento contra el
principio de la territorialidad que después fue convertido en riguroso.
Las ciudades itálicas, como Génova, Milán, Módena, Parma, Bolonia,

Venecia, Florencia, Pisa, Padua, y Amalfi, entre otras, mantenían intensas
relaciones comerciales por algunos de sus habitantes quienes viajaban de
una a otra con diversos estatutos o statuta autónomos a cuestas, con el
sistema jurídico romano como sistema común por lo que surgieron gran
cantidad de situaciones conflictuales entre un territorio autónomo con el otro
por el estruendoso intercambio de bienes tejido en torno a las diversas
regiones.
15.1 Dentro de la categoría de los estatutarios, los llamados juristas

glosadores —conocidos así por intentar buscar, comentar de manera
escrupulosa o propiamente glosar en formas aisladas los principios jurídicos
para solucionar casos concretos emanados de los textos romanos
justinianeos- constituyen la célebre escuela de Bolonia. Esta floreció entre
los siglos XII y XIII y en su seno, los juristas estudiaron febrilmente el hasta
entonces olvidado Corpus iuris justinianeo, que llegó a estar vigente como
Derecho Común utilizando a tal efecto la forma de glosas o comentarios
aislados e interpretaron los textos de la segunda vida romana con estas
anotaciones marginales que escribieron sobre diversas situaciones jurídicas
adaptadas teóricamente al Derecho romano que era la "ratio scripta" legada
por Roma. En materia de Derecho internacional privado que era aplicado
entre las ciudades independientes, procuraron en principio combinar la
personalidad con la territorialidad de las leyes.
Los conflictos de leyes, como hemos expresado, existieron desde

épocas antiguas de la Edad Media con la teoría de los estatutos, en las
obras de estos glosadores y los posglosadores o representantes de la
escuela estatutaria italiana. He allí señalado el inicio del Derecho
internacional privado y ser partida bautismal al ser —"calificadas" las
normas jurídicas en reales y personales,
Los comentarios jurídicos -preñados de brocardos jurídicos según

metáfora utilizada por el maestro José León Barandiaran en
San Marcos- vertidos después por los posglosadores o fundadores del

Derecho internacional privado aclararon y precisaron los pasajes más
importantes de la ley romana justinianea. Así, estas glosas alcanzaron
inusual importancia y desarrollo en esos momentos históricos
medievales. Su forma más común fueron las summas en las que fueron
juntadas con precisión un cierto número de leyes sobre un determinado
tema jurídico para abrir con su lectura un ardoroso debate doctrinal.
15.2 El primer estatutario en tratar este problema jurídico fue el magister

Aldricus, autor de la llamada Glosa Ordinaria cigoda.mo fuente del
Derecho por jueces y juristas, quien llegó a preguntar:
"quaeritur sihomines diversarum provinciarum qua/ diversas habenf
consuetudines sub uno eodewque iudice litigan, urram enrum... index sequi
debeat". La respuesta de Aldricus a esta pregunta fue farragosa y poco clara
ya que el juez utilizaría la regla que le parecería mejor aplicada y de
utilidad al caso en litigio, aunque marca un singular hito en esta materia.
La portentosa aunque difusa voz de este glosador se dejó oír

inmediatamente con altura y utilizó para los casos conflictuales las
frases "potior et utilior", "debet enim indicare secundum quod melius
ei visum fuerit. En el fondo, el maestro Aldricus utilizó su pensamiento
con características requeridas esencial del Derecho.
15.3 La glosa del jurisconsulto Francisco Accursio (1185?-1263?), con Su

Magna Glossa, o Glossa Magistralis (1228?), escribiendo hipnotizado por
la magia del Derecho romano, dio lugar al estudio de los conflictos de leyes
que son rastreados en las páginas del célebre Código de Justiniano (título I,
libro I), expresando algunos conceptos esenciales bajo el principio de la lex
fori en una antigua Constitución de los emperadores Graciano, Valentiniano
y Teodosio, titulada De Summa Trinitate et FIDE Cathólica, proveniente de
la Constitución conocida como Cunctos pupulus quos clementiae-nostrae
regit imperium, referente a la cual regía en
44
Wolll. Martín. cit., p. 19.
Jorge Basadre Ayulo

su parte respectiva lo relativo al dogma de la Santísima Trinidad que fue
redactada en estos términos: ''Deseamos que todos los pueblos regidos por
el Imperio de Nuestra Clemencia profesen la religión que San Pedro
Apóstol enseñó a los romanos, según declara hasta hoy la propia religión
por Él mismo practicada y mandamos que los que observen esta ley estén
comprendidos bajo el nombre de cristiano católicos". Esta formulación
constituía una norma canonista que era impuesta a los súbditos del Sacro
Imperio Romano Germánico creado en el año 910 con más de cincuenta
electores entre ducados y principados, donde ellos estuvieran bajo una
religión que jurídicamente regía todos los aspectos del Derecho privado
civil. En opinión del internacionalista Jean Paul Niboyet 45, estas palabras,
dirigidas a determinar los límites del Imperio, otorgaron bagaje preciso
para disertar acerca de los límites de la aplicación de las leyes, ya que
Accursio vivió en la época del florecimiento y esplendor de las ciudades
italianas como Génova, Pisa, Módena, Bolonia, Padua y Florencia, entre
otras, originándose numerosos conflictos de leyes entre ellas y entonces
era preguntado a una persona cuál podría ser la aplicación de los estatutos
de dicha época. Sobre la citada ley Cunctos populus, Accursio46 escribió la
siguiente glosa que traducida al castellano contiene la siguiente redacción:
si un
45. Niboyet, Jean-Paulin (1954) Principios de Derecho internacional' privado. México, Editora
Nacional, p. 209.
Francessco Accursio fue el talentoso jurisconsulto italiano del siglo XIII, de la escuela de los
glosadores. A pesar de la extraordinaria fama de que gozó, las noticias sobre su vida Son inciertas y
contradictorias. Nació hacia el año 1182 en Bagnolo, cerca de Florencia, o tal vez en esta misma
ciudad dentro del seno de un hogar campesino, y murió en torno al 1260 en Bolonia. También es
posible que hubiera sido llevado a esta ciudad después de ocurrida su muerte en Florencia, a donde
se había trasladado hacia 1232 para desempeñar el cargo de juez» Una vez que hubo abandonado la
enseñanza en Bolonia, en cuyo Estudio General dio lecciones durante más de 40 años desde muy
joven. En esta ciudad había seguido Accursio los cursos de Azón o Azone del que más tarde fue
colega, y desempeñó cargos públicos, llegando a serle concedida la ciudadanía él y toda su familia.
La vida de Accursio es parca en detalles. originales. Sus obras originales, escasa y de poca
importancia, no habrían asegurado la supervivenciade su nombre; la extraordinaria fama de que
gozó se debió a la amplia colección de glosas de los juristas anteriores y contemporáneos a Accursio
que este compuso, y que fue denominada Magna Glossa, Glossa magistrales, o simplemente glosa,
un a vez que en la segunda mita del siglo XIII se
sujeto de Bologna viajaba a Módena para realizar operaciones comerciales,

no debía ser juzgado con arreglo a los estatutos de Módena, a los cuales no
estaba sometido, como lo demuestra el contenido de la glosa Cunctos
populus atribuida al célebre Accursio "para los que están sometidos a
nuestra benévola autoridad" y, por lo tanto este comerciante de Módena
estaba sujeto a las leyes de Bologna. Esta Constitución conocida como
Cunctos populus tenía como supuesta la existencia de ciudadanos del
Imperio así como los de los pueblos extraños a éste. El pasaje citado fue
utilizado con fines distintos al dogma católico al establecer, por ejemplo, el
espacio vigente en los estatutos de Bolonia y Módena.
Esta glosa fue interpretada, según el ilustre glosador Accursio, en que la ley
dispone la forma como cada persona estaba obligada únicamente a las leyes
que estuviesen sometidas en su ciudad de origen. Sostuvo que la capacidad
para contratar de un sujeto quedaba regida por el estatuto personal antes
que la ley del lugar donde quedó celebrado el contrato respectivo ya que
existía estatutos personales que seguían a la persona y era de aplicación
extraterritorial; estatutos reales que eran aplicados territorialmente y
mixtos al lugar de la celebración de los actos celebrados.
convirtió en la Glossa ordinaria, alcanzando incluso sanción legislativa. Se trata de una

síntesis sistemática de las opiniones de los demás juristas de la escuela de los glosadores y de
las suyas propias en torno a las diversas partes del Corpus inris, compuesta de cerca de
100,000 glosas, algunas de las cuales son verdaderas monografías. Gracias a la obra de
Accursio pudo Conservarse una buena parte de la producción de los juristas de la escuela
de Bolonia, pérdida y dispersa en un gran número de manuscritos. La evidente utilidad de
una Obra de este género determinó el hecho de la indiscutible autoridad de que gozó
Accursio en el uso forense, plasmada en el adagio, nacido en los tribunales alemanes,
quicquid non agnoscit, nec curia agnoscit.
La Magna Glossa,' trascendió lambien a la enseñanza del Derecho: después de la obra de Accursio.
el Derecho justinianeo era estudiado con la Glossa
de Acct"xio, la cual, Como e"l'ecie de de
prevaleciendo aquélla, en y clel
'027,
Concluye el acabado,
canónica, Se equiparó al texto de
contradicción entre un texto 'titis, especialmente
del 1'168 al de
Jorge Basadre Ayulo
15.4 Los glosadores tuvieron principalmente cimientos teóricos. Estudiaron

el Derecho romano sin tratar de adaptarlo a las exigencias del nuevo
momento epocal que vivía el hombre en Italia. En estos momentos
históricos, apareció una sociedad nueva y floreciente desde una esfera
económica. Los estudios jurídicos de los glosadores fueron profundos
pero en el fondo desubicados frente a los acontecimientos de la
realidad. Para los miembros de esta escuela glosadora, la legislación
constituía una "ratio scripta" y el mérito de ella fue realizar un estudio
científico del Derecho romano y sentar las bases científicas de un
naciente Derecho internacional privado más de sistematización que de
creación.
16. LA EVOLUCIÓN DE LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA
Debemos hacer hincapié que el fenómeno que condujo a la

civilización europea actual fue el renacimiento de la ciudad, la
organización independiente de la comuna, y el período de la revolución
ciudadana. Frente al poder feudal, apareció el dicho de "el aire de la
ciudad hace libre". El hombre con tal status es el ciudadano. El
ayuntamiento viene de ayuntarse, reunirse en juntas para tratar algún
asunto y dictar normas. La historia urbana es la del comercio, las
universidades, la naciente banca, la manufactura y la autonomía. La
historia europea viene a ser descrita como hizo el eminente historiador
contemporáneo Fernand Braudel como la de las "ciudades — mundo"
que se van sucediendo como centros de "economía — mundo".
Ocurrió así que en los momentos iniciales de la Edad Media, las

diferencias jurídicas entre los habitantes de las ciudades del norte de Italia
como Bolonia, Florencia, Génova, Milán, Padua y Venecia fueron notorias
entre sí. Los comerciantes empezaron a realizar un intenso tráfico de
mercaderías y de bienes entre una ciudad con otra. Cada una de estas personas
estaban sometidas a sus normas propias, o coutumes que sumaban centenas.
El Derecho romano venía a ser aplicado de manera subsidiaria o supletoria,
dentro de un criterio analítico.
Por esta razón, era necesario precisar el estatuto aplicable para la

solución de los casos extralocales correspondientes a los súbditos sujetos a
más de 1800 reinos y ciudades soberanas. Si un vecino de Padua se
trasladaba a Venecia, era preguntado entonces qué normas eran aplicables
a Sus relaciones jurídicas. ¿Las de Padua?, ¿las de Venecia? Es que los
reinos soberanos y las ciudades- estados italianas fueron adoptando reglas
y costumbres propias en los siglos XIII y por años posteriores, diferentes
entre una ciudad con otra con un abanico de normas jurídicas.
Hacia el movimiento del hombre en copar este tema conflictual y

adoptar soluciones de carácter romanista apuntaron los estatutarios O
posglosadores italianos de la escuela de Bologna entre los siglos XIII y
XV, aceptando en cierta forma el principio de la extraterritorialidad de los
estatutos para satisfacer los requerimientos del comercio exterior. Era una
necesidad impuesta al derecho adaptando las necesidades locales del
imperio extraída de la ley del momento.
16.1 A tal efecto, en el siglo XIII, el jurista Jacobus Balduini (1235?)

diferenció las leyes adjetivas existentes en el proceso frente a las
leyes de fondo de carácter material, es decir surgió el distingo entre
los sustantivos y lo adjetivo en materia jurídica. El fondo de la
cuestión controvertida fue distinguido del procesamiento. Así, fueron
resueltas por la lex fori o ley del juez en la parte procesal pero para
conocer el fondo del asunto controvertido podía ser invocada la ley de
otra comunidad.
Por ejemplo, resulta mencionado que las autoridades de la ciudad de
Parma habían prohibido el paso de trigo y carne comestible, bajo pena
de confiscación. Un ciudadano proveniente de Reggio hizo caso
omiso a este precepto y utilizó el paso de estos bienes por la ciudad
de Parma. La solución fue que este hecho no era punible porque tal
prohibición emanada de la norma parmesana no podía ser impuesta
sino a sus propias cosas.
16.2 Esta división bimembre de las leyes en sustantivas y adjetivas resulta

de gran importancia para el Derecho internacional privado,
debiéndose mencionar con letras de molde la labor de la encuela de
los posglosadores que florece desde los albores del siglo XII al XV,
Jorge Basadre Ayulo
Su máximo representante fue el gran Bartolus, de corta vida

terrenal y arte luengo (1313-1357), profesor en Pisa y Perusa.
Según el jurista Savigny, Bartolus jurídicamente no hizo nada
nuevo en el breve momento histórico que vivió, pero lo hizo
47. Bartolus de Sassoferrato fue en vida uno de los más grandes juristas de todos los
tiempos, nacidos en Venatura, cerca de Sassoferrato (Italia), en 1313. Desde sus
primeros estudios iniciados con Pedro de Asís dio muestra de una extraordinaria
precocidad: a los 14 años de edad dio inicio a sus estudios de Jurisprudencia en la
Escuela de Derecho del Estudio General de Perusa, en donde permaneció por cinco
años como alumno de Cino de Pistoia, quien habría de influir profundamente en su
formación. Posteriormente Bartolus viaja a Bolonia para continuar sus estudios de
Derecho en esta ciudad, después que Cino de Pistoia hubo dejado la enseñanza, y
allí obtiene el doctorado en 1334. Aunque a partir de esta fecha —y hasta que lo
encontramos enseñando interinamente en Bolonia en 1338 — las noticias sobre su
vida son imprecisas. Parece ser que se dedicó a la práctica del Derecho en varias
ciudades de Italia, a la enseñanza en Padua, y al estudio en un convento próximo a
Bolonia, como él mismo dice (ad studendum libros per me ipsum), cuyos resultados
expuso en una numerosa serie de Quaestiones. Este oscuro periodo de su vida
marca, sin embargo, las diversas facetas que van a caracterizar su actividad
profesional en los años siguientes, como profesor, jurista, abogado y autor de
estudios jurídicos dotado de un nuevo método que estaba llamado a ejercer una
profunda influencia en los juristas. En 1339 es reclamado en Pisa para explicar
Derecho romano, pero en 1343 emigra a Perusa, en donde enseñará durante 14
años, hasta su prematura muerte en 1349, cuando apenas contaba con 43 años, hasta
su prematura muerte en 1349, cuando apenas contaba con 43 años de edad. En
Perusa alcanzó una extraordinaria celebridad: estudiantes de toda Italia y del
extranjero acudían a esta ciudad para escuchar Sus lecciones. Entonces Perusa lo
nombra ciudadano honorario, y el emperador Carlos IV le Otorgó varias
distinciones, entre ellas la de Consiliarius y familiaris domesticus commensalis. Su
fama se afirmó, ante todo, con Sus Commentaria a las diversas partes del Corpus
iuris, pero no son menos importantes sus monografías sobre temas de Derecho
público y privado, internacional privado, penal y procesal, cuya cantidad alcanza a
45, prescindiendo de las de dudosa atribución. Importante fue también su actividad
como jurista, en relación con la cual cabe destacar su prudencia en el momento de
dar respuesta a las consultas que se le hacían (interrogatus de sero respondebat de
mane) apareciendo un sin número de dictámenes.
La obra de Bartolus fue inmensa y su personalidad domina la Ciencia jurídica de la mitad
de la Edad Media (1100 — 1500). Constituye el máximo representante de un nuevo
método en el estudio del Derecho romano, introducido en Italia por Cino de Pistoia
encaminado no ya al simple comentario «le
mejor que sus precursores, aunque debemos aclarar que su obra

jurídica de este posglosador o comentarista fue inmensa e influyó
científicamente en las bases del Derecho internacional privado.
Los miembros de la escuela de la posglosa en el siglo XIV fueron

comentadores más que exegetas inspirados en el propósito de adoptar la
doctrina proveniente del Derecho romano a las exigencias de la vida
práctica, es decir, quedan inspirados por las costumbres de la sociedad
emergente, con sus usos y costumbres para resolver las cuestiones
jurídicas, conciliando la teoría y la práctica con la utilización de un
método semejante al escolástico. Estos juristas conocidos como
posglosadores o comentaristas pasan de la tesis propuesta a formular
una contradicción y, finalmente, emiten la respuesta mediante un
análisis no tenue, pero a veces provistos de un logicismo exagerado y
un "latinismo bárbaro", aunque es dable reconocer el impulso
progresista al derecho, de acuerdo a las normas sociales del momento y
a una dialéctica que empezaría a calar hondo en las nacientes
universidades.
una concepción diferente de los estudios de romano que recibió el nombre de

"mossa//icus", en atención a Su origen francés, para distinguirla del "mas italicus", con
arreglo a la doctrina de los seguidores de Bartolus cuyo prestigio quedó plasmado en la
máxima "nu/lws iurista, nisi sif Bartolista". La influencia y la autoridad de las opiniones
de Bartolus fueron extraordinarias, tanto en Italia como en el extranjero: en varias
universidades italianas (Pavía, Módena, Padua, Turín, Macerata, Bolonia, Nápoles) se
crearon cátedras especiales para comentar y estudiar su Obra. En Portugal, las
"Ordenaçves AI (1446 ó 1447?) Ordenaban Seguir la opinión de Bartolus en los
supuestos no previstos por las leyes, y lo mismo establecen los Reyes Católicos en una
pragmática del año 1449 aunque en menor grado. En Francia se dejó sentir la influencia
de Bartolus especialmente en la Universidad de Toulouse, y en Alemania se afirma en el
siglo XVI que Bartoli auctoritas suprema habetur in actu practico, La Obra de Bartolus
contribuyó, así, decisivamente, a la formación del "Derecho romano común" y a la
"Recepción" del Derecho romano en toda Europa, pasando, en mayor o menor medida, al
Derecho nacional de los países que siguieron el modelo de los Códigos francés (1804) y
alemán (1900). La obras completas de fueron objeto de varias ediciones (1588-89, en IO
volúmenes; en 1603 y 1015 en Venecia; 1845-40 de 8 volúmede Munich).
48. Alfonsín, ( IO"") de/ Montevideo, lic'litorial Martín Altona,
pp. 05 y
Jorge Basadre Ayulo
16.3 El principio de la lex locus regit actum señalaban la forma en la

aplicación de la ley conforme al principio de que la norma del lugar
de la celebración rige el acto jurídico realizado. A tal efecto, el gran
Bartolus de Sassoferato — fundador del Derecho internacional
privado moderno — aceptó la lex locus regit actum para los efectos
que emanaban de los contratos como si un extranjero domiciliado en
Perugia conviniera en la venta de cien kilos de trigo o el pago del
precio pactado en una transferencia dominica, pero las situaciones
posteriores que podían producirse por la mora o el incumplimiento así
como los hechos derivados en la responsabilidad del comprador,
estaban sometidas a las reglas de la lex fori o a la ley del lugar
convenido para el cumplimiento de la obligación como que en el caso
de la venta de cereal, el pago era exigido en Perugia si ello fue
establecido.
Bartolus de Sassoferrato, de hábiles rasgos de jurista, de extremado

talento utilizó las expresiones de estatutos "favorables" y
"desfavorables" para fijar su eficacia extraterritorial.
Los primeros de ellos tienen eficacia extraterritorial, salvo que

constituyan un privilegio como ocurre con la fe pública de los
notarios, aunque deben reconocerse como válidos y eficaces los
contratos en los que intervienen.
Bartolus formuló entonces varias soluciones acerca de los contratos:

para la forma de los contratos utilizó la ley del lugar del acto; para el
fondo del pleito diferenció las circunstancias naturales que sometió a
la ley de la ley del lugar de su celebración. El estatuto prohibitivo
sobre la forma de hacer testamentos con la asistencia de dos notarios,
no queda irradiado más allá del territorio.
Entonces, había que estudiar si el estatuto de las sucesiones es

personal o real según las palabras de la norma estatutaria, aplicando
al caso la ley más justa.
Los juristas salidos de las aulas de la Universidad de Bolonia
intentaron fundamentar el principio de la lex locus regit actum con lo
que fueron otorgadas pautas importantes para establecer el principio
de la autonomía de lo voluntad.
Para las sucesiones por causa de muerte rechazó Bartolus la lex

rei sitae. De acuerdo a su valiosa opinión, era necesario investigar
caso por caso cual era el concepto sucesorio de cada legislación.
Cuando las leyes de un país protegen la propiedad, tales leyes
tienen carácter real por lo que los bienes están sujetos a la ley de la
ubicación de las cosas. Pero, si estos derechos sucesorios atañen a
la familia, con prevalencia de las personas, estas leyes sucesorias
tienen un carácter personal por lo que resulta aplicable la ley del
propio causante. Llámense a ellos optativamente estatutos
personales y estatutos reales que trajeron gran dificultad en el
Caso de la costumbre inglesa conocida como la consuetudo
Augliar que desarrolló Bartolus de manera cruda utilizando
recursos gramaticales como hemos expuesto en líneas anteriores,
solución que recibió chanzas y burlas por cinco siglos".
La doctrina jurídica elaborada por Bartolus estableció que el

estatuto personal debía aplicarse de manera extraterritorial ya que
era necesario mantenerlo vigente para los efectos de la
conveniencia del hombre que viajaba más allá de los límites
estrechos de la ciudad en la que vivía.
En materia penal, los delitos comunes radicaban competencia en

la ley del lugar donde fueron cometidos, aunque algunos juristas
pregonaron que era necesario probar que el extranjero conocía el
estatuto local y que el hecho perpetuo estaba fijado como delito
para ser castigado por los tribunales del lugar correspondiente.
Bartolus abogó por el principio de la territorialidad absoluta del
Derecho penal común romano, pero distinguió entre los delitos
locales que eran penados en todas las ciudades como fue la
prohibición generalizada de exportar trigo sin licencia que
constituía una limitación para todas las personas, no pudiéndose
aceptar el desconocimiento de tal prohibición. En cambio, ante la
ignorancia de la ley no podían ser castigados los extranjeros.
Jorge Basadre Ayulo
17. DESMEMBRACIONES DE LA ESCUELA ESTATUTARIA EN

FRANCIA
En el siglo XVI la escuela estatutaria francesa tuvo como señeros

representantes a Charles Dumoulin (Carolas Molinaeus) (1500-1566),
abogado, férreo calvinista y, a Bertrand d´Argentré (1519-1590) 50, bretón
conservador, magistrado de rancio abolengo, defensor de la territorialidad del
Derecho, con una vida llena de estímulos.
Los antecedentes del florecimiento de esta escuela son los siguientes: en

Francia, entre los siglos XII y XIII los elementos feudales adquirieron una
base uniforme entre los habitantes de cada provincia plagada de múltiples
ordenamientos costumbristas. Este fenómeno provocó la necesidad de que
aparecieran nuevas fórmulas en el mundo de las relaciones del comercio
exterior entre los pueblos, sobre todo después del fin de la guerra de los Cien
Años entre Francia e Inglaterra. El jurista parisiense Charles Dumoulin, bajo
la fascinación de la influencia posglosadora acogió el concepto de la
extraterritorialidad de los estatutos y utilizó la tesis de que no existen fronteras
en el Derecho, para así luchar doctrinalmente contra el principio territorialista
de las costumbres existentes en cada provincia, tesis que constituyó una
herencia pesada del régimen feudal de la Edad Media. De acuerdo con el
pensamiento de Dumoulin, éste señaló también, a manera de auténticas glosas,
que las personas son libres para señalar sus derechos y sus obligaciones, y en
tal caso, prima la decisión proveniente de sus voluntades omnímodas. Su obra
jurídica quedó pergeñada en el libro de su autoría titulado un comentario al
título de los feudos de la costumbre de París, utilizando un método analítico y
universal sobre la solución a los conflictos de leyes.
Pueden ser resumidos en los conceptos siguientes los aportes personales

del jurista Dumoulin referente a la teoría de los conflictos de leyes, bajo los
siguientes casos y situaciones:
a) Siguiendo la huella señera de la escuela itálica, sostuvo Dumoulin

que no existen fronteras precisas o fijas para la aplicación de las
leyes.
b) Pretendió resolver un problema jurídico proveniente de las

calificaciones en los problemas conflictuales al considerar que el
régimen matrimonial de los bienes constituye un contrato tácito
entre los cónyuges;
c) Fundamentó la aplicación de la ley en la autonomía de los

contratantes, esto es, sobre la ley elegida por las partes para
regular un contrato determinado. Así, estimaron los estatutarios
franceses que la ley del lugar de la conclusión del contrato
resulta aplicable porque así lo han querido las partes con
anterioridad a su celebración. No existe inconveniente jurídico
alguno si estas relaciones jurídicas igualmente pueden
someterse a otro estatuto.
Entonces el jurista Dumoulin sienta la doctrina que las partes

pueden escoger la norma jurídica que debe regular el contrato
celebrado51.
d) Efectuó el desarrollo de la autonomía de la voluntad de las partes

contratantes, principio ya sentado por Bartolus.
e) La formalidad de los actos queda regida por la ley de su

celebración, conforme a la fórmula general proveniente de la regla
imperante de la locus regit actum, aunque ésta no es aplicable en el
caso de inmuebles, en cuyo caso operan las leyes donde estén
ubicados.
f) Existió franca oposición para la aplicación de principios como

la lex rei Sitae a favor del poder central. Así esta tesis ocurría
con motivo del régimen patrimonial en los matrimonios. Si los
esposos habían contraído matrimonio en París, según
Dumoulin, existía un sometimiento a la ley de esa
Wolfl Martín, Op cit., p, 25,
Jorge Basadre Ayulo
ciudad, la misma que debía regir los bienes de los esposos

cualquiera fuera su situación, tesis contraria al uso del principio de
la lex rei sitae.
17.1 El hombre de leyes Bertrand d'Argentré (1519-590), fue otro de los más
ilustres miembros de la escuela estatutaria francesa y el auténtico
precursor de ella. Por el contrario de las posturas esgrimidas por su
antecesores, este jurista puso énfasis en mantener la autonomía de las
costumbres de cada provincia frente al poder central de la corona. Se le
considera a d´Argentré como un celoso defensor de las costumbres de
Normandía. Enfatizó, como adalid del feudalismo, que les coutumes
son réelles. Por tal motivo, la doctrina sentada en los casos de conflictos
de leyes y jurisdicciones es marcadamente territorialista para la vigencia
de las normas en Bretaña sosteniendo que dentro de una provincia sólo
tiene vigencia las costumbres de ella bajo el principio básico de finitas
potestas, finitas jurisdictio ef cognitio, es decir, "donde acaba la
potestad, acaba la jurisdicción y el poder, y los estatutos carecen de
aplicación fuera del territorio". Así, su tesis que llegó después a
convertirse en internacional, no quedó sustentada en la célebre glosa
Cunctos Populus sino en las costumbres de Bretaña y en los prejuicios
feudales.
Para sustentar esta singular posición, d'Argentré argumentó que el

objetivo primordial del legislador es el regular la vida del hombre
en la comunidad material de los habitantes de su territorio. La
postura jurídica del siglo XV propiciaba el florecimiento sobre la
tesis de que las leyes tienen eficacia extraterritorial; y, en el siglo
siguiente eran convertidas en marcadamente territoriales,
Estas leyes son referidas, según d 'Argentré, a las personas, a las cosas o
de principios conjuntos o mezclas de ambas. Los estatutos quedan
divididos entonces en reales, personales, añadiéndose el de los mixtos.
Las primeras de ellas, descritas al comentar la materia referente a los

estatutarios italianos, referente al estado y la capacidad del individuo
son leyes personales (statuo personalia), sobre el status de las personas
que las siguen donde se encuentren con
aplicación extraterritorial; las segundas son leyes reales (Statuto

realia), según la cual las cosas están regidas por la ley de su
situación (lex rei sitae); y, las terceras constituyen leyes mixtas que
circundan tanto a las personas como a las cosas. No obstante esta
disgregación, las normas personales son excepcionales ya que el
contenido de ellas queda reducida sólo al estado y a la capacidad
general de las personas, y constituyen un principio de excepción a la
generalidad de los casos.
Las segundas de ellas son territoriales, y constituyen la regla

general del sistema internacional en los casos de conflictos de leyes
ya que "todas las costumbres son reales"52. Pregonó d 'Argentré el
principio general que los estatutos reales constituyen la regla
general.
Las leyes referidas tanto a las personas como a las cosas, o leyes mixtas,
siguen necesariamente la regla general de la territorialidad. Conviene
destacar que d 'Angentre confundió los efectos del estatuto mixto con el
real o inmobiliario porque lo sometió a los efectos de la territorialidad
del derecho, aunque la situación de los muebles quedaba regida por la
ley personal del propietario o "mobilia sequuntur personam" como era
costumbre en Francia, y no constitutivo de un principio recepcionado de
los estatutarios italianos.
Debemos incidir que en cuanto al estatuto formal, d'Argentré acogió la

formalidad de los actos jurídicos a la ley del lugar de su otorgamiento.
Empero, esta clasificación de las leyes no tiene solera científica, por

cuanto en ella no cabe invocar la ley del delito, del procedimiento de
una causa civil o la naturaleza del contrato, y su objetivo resulta más
política que jurídica, por cuanto persigue solamente la primacía de la
ley territorial, y constituye una reacción contra un marcado liberalismo
jurídico bartoliano sentando su doctrina en tradiciones medioevales por
lo que
52. Ramírez Necochea, Mario, 'i/„ p, 67,

Jorge Basadre Ayu10
d'Argentré pudo expresar que su pensamiento quedaba resumido en el

postulado de "leges non tulin extraterritorium", es decir, las leyes no
tienen efectos extraterritoriales.
Sin embargo, el novedoso pensamiento formulado por el jurista

Bertrand d 'Argentré adquirió el gran valor intrínseco de establecer un
auténtico sistema a la solución de los conflictos de leyes entre las
distintas regiones que influiría notoriamente en la escuela holandesa del
siglo XVII, en la doctrina francesa del XVIII y con recepciones en el
XIX, así como después en el proceso codificador de Europa. Además,
al encuadrar cada tipo de relación jurídica conflictual dentro de las
distintas categorías de leyes, quedó introducido de lleno el jurista en el
problema de las calificaciones hoy de tan intrincada solución.
De acuerdo con lo expuesto, y bajo los postulados del estado civil de la

persona esgrimidos por d'Argentré, podía ocurrir el que los estatutos
personales coincidieran con los requisitos generales de la capacidad
general: si la mayoría de edad en Bretaña es de veinte años y, de
veinticinco años en París, el sujeto sajón podía transferir un inmueble
de su propiedad ubicado en ese lugar por contar con la edad requerida,
que no debía regir distintamente para cada persona.
La doctrina jurídica sostenida por d' Argentré obtuvo después éxito

en los postulados sostenidos con fe ciega por la escuela estatutaria
flamenco-holandesa.
17.2 En el marco de esta escuela, quizás el más avanzado jurista perteneciente

a ella y de fama fue Guy Coquille (1523 — 1603) con el libro
Institutionis au droit francais, quien no comulgó con el principio de que
"todas las consuetudes son reales" y enseñó que para determinar la
naturaleza del estatuto debe siempre atenerse a la intención del
legislador. El pensamiento del referido estatutario fue más favorable al
principio de la personalidad de los estatutos y reconoció esta regla en la
disposición emanada de la costumbre de París que no permite a los
cónyuges ejecutar sino liberalidades por vía del usufructo.
17.3 Los estatutarios franceses originados en el siglo XVI invocaron las

preces de la soberanía absoluta para aplicar la ley en un determinado
territorio, salvo el régimen sobre el estado y la capacidad de la persona
que era regulada por la ley de éste.
18. LA ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO - HOLANDESA O

ESCUELA DE LA CORTESÍA INI'ERNACIONAL EN EL
SIGLO XVII
La escuela estatutaria flamenco — holandesa del siglo XVII apareció

en la escena de los hombres de Derecho cuando éstos no fueron
uniformemente romanistas y consuetudinarios, calando hondo en los Países
Bajos como consecuencia del comercio exterior cada día más intenso entre
sus habitantes con el mundo exterior. Además, los comerciantes holandeses
realizaron actividades intensas en materia mercantil, fenómeno que permitió
el florecimiento de la Liga Hanseática con prácticas burguesas iniciadas por
los banqueros.
Para desarrollar estas normas jurídicas ocurrió un alzamiento

doctrinario contra la liberalidad de los principios bartolianos. Con la paz de
Westfalia en 1648, los Países Bajos readquirieron un movimiento
independentista del resto del Imperio y al lograr esta meta de libertad,
estimaron en que toda relación con el extranjero era mal Vista por IO que
sólo podía ser invocada la territorialidad absoluta de las leyes. De esta
postura nacionalista, aparece la necesidad de generar un estado de Derecho
para regular los vínculos de las personas entre sí, por lo que ocurrió el
fenómeno que la relación jurídica fuera marcadamente territorial.
No obstante ello, las soluciones localistas de esta escuela, fueron

proyectadas al plano internacional, debido a las relaciones comerciales que
mantenía Holanda con otros países de Europa ya que, de lo contrario, las
situaciones eran retrotraídas a las negras nubosidades de la Edad Media.
La escuela estatutaria flamenco — holandesa desarrollada en el siglo

XVII en la vieja Europa planteó entonces los problemas propios de auténtico
Derecho internacional privado formulándose las siguientes preguntas: ¿Por
qué debe aplicarse una ley extranjera?, ¿Cuándo puede ser limitada su
aplicación?
Jorge Basadre Ayulo
En cuanto a estos temas, el jurista Paul Vöet (1619?-1977), tuvo mucho

que decir y respondió a la primera interrogante, mediante la invocación del
principio de la cortesía internacional o Comitas Gentium, para el fenómeno
de la aceptación de leyes extranjeras que no emanaba de la regla nacida de
una obligación jurídica. Habrá que acotar que la cortesía resulta en general
una posición estimada pero en la escala de valores no parece adquirir
demasiada importancia. La escrupulosidad en el manejo de las formas en
medio de la sociabilidad del hombre resulta una situación que no equivale a
un simple disfraz. Recordamos a Vöet como uno de los pilares de la futura
tentativa de codificación del Derecho internacional privado quien, no
obstante afirmar el principio de la territorialidad de la ley, con la necesidad
de permitir por cortesía, en ciertos casos, la aplicación de las legislaciones
extranjeras por razones de Comitas Gentium, término que fue utilizado por
vez primera, concediéndose la facultad de ser utilizada esta cortesía por la
suprema voluntad de los estatutos foráneos.
Estos principios de la comunidad y de humanidad han sido objetados

por estar constituidos de un postulado tan vago e incierto que, según escribe
el jurista chileno Federico Duncker Biggs en su clásico manual sobre
Derecho internacional privado, "conduce frecuentemente a dejar el caso al
arbitrio del juez en la elección de la ley que le agrade aplicar. Este criterio es
enteramente inadmisible, ya que el derecho y la justicia no pueden quedar
subordinados a un acto de capricho, de gracia o de favor"53.
Conceptuamos que esta crítica no resulta correcta porque el principio

jurídico de la cortesía internacional, aunque marcadamente territorialista,
sólo ilustra o aclara el motivo que tendría el legislador para dictar la
respectiva norma de conflicto, pero ésta, una vez promulgada, es tan
obligatoria para el juez, como cualquier otra norma legara.
general).
Chile,
Santiago, E.(fi'orial
54. Rami•cz Necochea, Mario p. 70,
18.1 El tratadista Ulrico Huber (1636-1694), utilizó bajo la vibración del

pensamiento irradiado a principios del siglo XVII, por el hombre de
leyes holandés Hugo Grocio, el remedio de la Comitas Gentium o
cortesía internacional, siempre que hubiera reciprocidad, para
solicitar los conflictos entre leyes internacionales. Huber estableció
que las leyes son dictadas para cada Estado y a los súbditos en sus
territorios y los jefes de Estado pueden darle validez a las leyes de
otro Estado por cortesía. En el recuento histórico del Derecho
internacional privado, habrá que resaltar el uso del término
conflictos legum o conflictos de leyes que aparece por vez primera
en la obra de Ulrico Huber titulado De conflictu legum diversarum
in diversis imperiis en el año 1689.
18.2 Otro de los representantes de la teoría holandesa de la cortesía

internacional fue Jean Vöet (1647-1714), hijo del célebre Paul Vöet,
profesor también de la Universidad de Utrecht, autor del libro
Commentarius ad Pandectas y, Ulrico Hubert (1636-1694) 55, quien
formuló respuestas acerca de las dudas surgidas de la segunda
interrogante formulada en líneas anteriores. Este jurista aceptó que por
razones de cortesía o Comitas Gentium con el fin de favorecer al
comercio internacional, cada Estado podía aceptar los derechos
adquiridos en el extranjero, pero siempre y cuando éstos no atentaran
contra el orden jurídico básico local. Los miembros de la referida
escuela abogaron por el predominio del carácter de la territorialidad
aunque los estatutos fueran "personales" o "mixtos". Admitió Jean Vöet
la existencia del estatuto mixto para forma de los actos jurídicos.
55. Riga ux, ncois indica que Su nombre fue el de Ulrico. Ver Rigaux, Francois ( 1985)
internacionalprivado. Madrid, Editorial Civitas, p. 114. El referido Huber pergeñó el uso
de "conflicto de leyevs" de manera sistemática en su obra (1689) conflicto ,4811'" i"
diversis imperiis, partiendo de la existencia de un "legislador internacional" o
supranacional para la solución de Casos concretos. La aseveración no era equivocada ni
tampoco exacta. No exislió un legi"lador Con facultades del me; salvo del Emperador
para lin excelente libro, el historiad"/ I lenti Pirenne ha apuntado en el libro económica y
social ele Media" por el Fondo de el Imperio de Carlomagno continental dentro cle un
nuevo orden correspondiente a la líelad Media primitiva.
Jorge Basadre Ayulo
18.3 Los principios de Derecho internacional privado elaborados por la

escuela flamenco — holandesa no cayeron en un saco o fardo roto para
luego pasar al olvido. Posteriormente el principio de la territorialidad
adquirió un nuevo rostro y queda en boga la elección en el derecho
aplicable realizada por la lex fori56.
Todo su espíritu jurisprudencia influyó en los Códigos civiles de Prusia

de 1794, Francia de 1804, Austria de 1811 y el de 1829 para los Países
Bajos dentro de una posición doctrinal general existente en el siglo
XXI.
La escuela flamenco — holandesa no caló hondo en la vieja Europa

sino con ribetes saltantes en la doctrina inserta en la clásica obra del
jurista Joseph Story titulada Commentaries on the conflicto of laws de
1834, sosteniendo que el Derecho internacional privado de Estados
Unidos de Norteamérica debía obedecer a un sistema en que abundaban
con fuerza gravitante las analogías con esta doctrina estatutaria. La
referida escuela sirvió también al código civil elaborado por Dalmacio
Vélez Sarsfield en Argentina.
19. LA SEGUNDA ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA DEL SIGLO

XVIII
El origen de la segunda escuela estatutaria francesa del siglo XVIII

también obedeció a las necesidades del incesante tráfico comercial y abrió
sus brazos para aplicar las leyes extranjeras. Inclusive, en caso de dudas
existentes entre la vigencia de un estatuto personal y uno real, el asunto
conflictual era considerado de naturaleza personal lo que hizo renacer las
doctrinas de Bartolus y Baldo de Ubaldi, que bueno es recordarlo fueron
exponentes del mos italicus, de origen francés.
Bajo esta norma principista de los estatutarios dieciochescos,

continuaron haciendo fortuna la división trimembre de los estatutos en
personales, reales y formales, pero con mayor importancia del
50. Rigaus, Op. cit. p. 1 57 Ramírez Necochea, Mario Cit., p. 71,
personal sobre las demás situaciones conflictuales. El estatuto personal sigue

al individuo donde se encuentre; el real establece que las Cosas quedan
regidas por el Derecho de la situación de las cosas y, el estatuto formal acoge
la forma de los actos a la ley del lugar de su Otorgamiento.
Los estatutos personales pueden ser universales y particulares. Los

de la primera clase siguen la trayectoria de una persona en los actos de su
vida civil, como sucede con las normas referentes a la mayoría de edad
para realizar actos jurídicos con validez. Constituyen, de acuerdo a este
criterio estatutos particulares, cuando estén referidos a la capacidad para
ejecutar un acto determinado; y, como sucede en la prohibición a que la
mujer sea fiadora del deudor principal.
Y, en cuanto al tráfico de los bienes muebles en particular, éstos

debían quedar regidos por la ley del domicilio de su propietario, solución
simplista conferida a que estas cosas movibles tenían entonces un escaso
valor patrimonial y era presumible que el oro y las joyas estuvieran en
manos de su dueño por lo que eran regidas por el estatuto domiciliario.
19.1 Desde una óptica del Derecho internacional privado, la evolución de

los principios de esta postura, obedece al esfuerzo doctrinal de las
escuelas estatutarias, moviendo como un preciso reloj el sistema
jurídico extralocal y alzándose primero contra el Sistema feudal de
la territorialidad y, después realizando una búsqueda para procurar
su universalidad, bajo los principios rectores de la igualdad, para su
reconocimiento en un plano internacional.
El gran mérito de los estatutarios franceses del siglo XVIII fue

movilizar el Derecho aceptando que la ley personal —entendiéndose
como la del domicilio- debía regir el estado y la capacidad de las
personas exceptuándose éstos del principio territorial; que la "lex rei
sitae" o sea la ley de la situación de las cosas debía regir el estatuto
de los bienes inmuebles; que la regla "locus regit actum" o la ley del
lugar de la celebración de un acto debía aplicarse en la formalidad
extrínseca de estos actos jurídicos; que el principio de la autonomía
de la voluntad constituía la
Jorge Basadre Ayulo
regla normativa de los contratos; la comunidad matrimonial en razones

especiales a favor del estatuto personal regida por normas
extraterritoriales y, que la lex fori o sea la ley del tribunal, debía regir el
proceso y éste ordenaba la marcha de la lite. Además de todo ello, la
prueba debía ser fijada por el juez en su tarea de administrar justicia y la
jurisdicción penal era territorial, o sea la ley del lugar donde fue
cometido el delito.
19.2 Por su parte, el jurista Bouhier (1673?-1746), presidente del

parlamento de Borgoña y egregio comentarista de esta escuela,
admirador de las teorías de Dumoulin, invirtió de plano la regla
formulada por d'Argentré sosteniendo que, en caso de duda sobre si
un estatuto era real o personal, éste debía ser considerado como
personal lo que era un cambio notorio de un principio rector del
Derecho internacional privado, ya que anteriores juristas habían
pregonado la primacía de la fórmula rea1 57. Esta decisión estuvo de
acuerdo al ius racionalismo con y de la razón natural ya que el
hombre es superior a las cosas por lo que este presupuesto obedece
a un interés de orden general. Y, el referido Bouhier sostuvo que
resulta difícil reconocer el carácter real de una ley, mantuvo una
actitud de cautelosa abstención en definir el estatuto personal,
llegando a expresar el sabio magistrado que toda disposición
referente a la capacidad particular de las personas goza del
beneficio de la extraterritorialidad.
No obstante a todo lo expuesto, esta presunción favorable a la ley

personal no tuvo gran acogida en esos momentos históricos por lo
que llegó a ser escrito por el "Repertorio de Guyot", seguido por
Merlin, que constituyó la fuente esencial de información para los
jueces, que las costumbres eran reales58.
El interés de la segunda escuela estatutaria francesa del siglo XVIII
reposó en una posición intermedia o de transición entre las viejas e
insufientes doctrinas del siglo XVI, y las visiones
58, Henri y (1981) pari", General de Jurisprudence, p.

Consideraciones sobre la historia del Derecho internacional
privado
modernas del Derecho internacional privado que aparecerán en los añ

venideros. Uno de sus miembros llegó a exclamar que "la persona es
principal y los bienes lo accesorio" y defendió así el postulado de
extraterritorialidad de las leyes por exigencias de la razón y la justicia.
19.3 Esta doctrina estatutaria francesa de transición ideológica fue aplicad

primordialmente a los testamentos. Las costumbres antiguas de Franc
encontraban la vigencia de un estatuto real adheridas en las disposicion
legales que establecían en este país los catorce años de edad y veinte en otro
lugares, como las edades requeridas para testar con efectos válidos y entonc
era exigido que el testador hubiere alcanzado la edad exigida por l
costumbres del lugar donde estaban situados los bienes. El jurista Lou
Froland (¿-1746), de la escuela dieciochesca francesa, en cambio, somete
caso mortis causa a la costumbre y a la ley domiciliaria del testador, n
existiendo, de acuerdo al criterio de este jurista, diferencia alguna entre l
leyes referentes a la capacidad general de las personas.
20. LAS ESCUELAS MODERNAS DEL DERECHO INTERNACIONA

PRIVADO: STORY, MANCINI, PILLET, NIBOYET Y SAVIGNY
Las escuelas en la modernidad del Derecho internacional privado obedeciero

esta vez a los cambios económicos de la revolución industrial europea y
amplio desarrollo de la comunicación de los hombres por la vía terrestre
través de las nuevas redes ferrocarrileras, explotadas con intensidad en Europ
Este medio de comunicación sirvió de impulso para intensificar las relacion
privadas y públicas internacionales, y también al auge del transporte masiv
En la marcha histórica del Derecho internacional privado surgió el avan
meteórico de Inglaterra, heredando jurídicamente los principios de
territorialidad y de la cortesía (Commity), influjos provenientes de l
estatutarios holandeses con las posibilidades del acercamiento político ent
Inglaterra y Holanda en los años de Guillermo III; por ja proximida
geográfica de ambos países y, a los sesudos estudios que realizaron much
juristas ingleses en Holanda.
Jorge Basadre Ayulo
En esta época histórica, aparecieron las obras de tres grandes juristas: la

de Joseph Story (1779-1843), excelente profesor en la Universidad de
Harvard, ubicada cerca de la ciudad de Bostón, cátedra en la que cimentó su
fama. Asimismo el referido hombre de leyes formó parte del Congreso
norteamericano y de la Corte Suprema de la Confederación. Escribió su
célebre y monumental obra titulada Commentaries of the Conflict of Law
(1834).
Habrá que mencionar al genial Friedrich Kart Von Savigny autor del
Tratado de Derecho romano con Pascuale Stanislao Mancini (18181888),
profesor de la Universidad de Turín, quien pronunció su célebre discurso
sobre Derecho internacional privado en la apertura del año universitario en
este centro superior de estudios, con el título Della nacionalitá come
fondamento del diritto delli genti para difundir su tesis sobre la nacionalidad.
20.1 La sólida obra internacionalista del jurista y juez norteamericano Joseph

Story tiene el mérito de haber realizado, por vez primera, una
exposición conjunta de las teorías del Derecho internacional privado
prolongándose ésta hasta nuestros días. Ha llegado a decirse que
"impuso orden en un casi inimaginable caos", y alcanza a elaborar un
conjunto de principios concordantes con el Common Law59. El trabajo
inductivo de Story queda sustentado e inspirado en los principios
elaborados por la escuela estatutaria holandesa en base al sistema
territorialista conjugado con el sentido comercial norteamericano. Para
Story, el Derecho internacional privado formaba parte del Derecho de
gentes con una concepción normativista y publicista del primero, tesis
que fue sacudida en el siglo XIX cuando quedó realzado el principio
que el objeto de la materia del Derecho internacional privado era la
determinación de la regla aplicable para solucionar las situaciones
privadas internacionales, mediante el uso de fuentes internas.
59. El nombre internacional privado fue pregonado por el jurista Joseph Story en
un célebre pasaje del libro ya citado de autoría: rama del Derecho público puede
denominada I ierecho internacional privado ya que es mirada mayoritariamente como
negocios de personas priva»..," (La (raduc• y libre),
Store y la "escuela anglo-americana" partieron del principio del

domicilio como factor aglutinante de la extraterritorialidad de las leyes.
Para la citada escuela, el domicilio estaba constituido por la residencia
permanente de un individuo y, en ciertos casos, del país en que la ley
supone que el sujeto reside aunque así no lo fuere. Esta residencia
principal está en el lugar donde se encuentre la persona con la intención
de residir, el lugar o país en que después de haber permanecido el sujeto
sigue radicando en él, aunque no era necesaria la presencia de un
elemento internacional, y en el país en que después de residir y aunque
ya no permanece en éste, conserva un "animus manendi" de vida.
Según el jurista Story, la nación norteamericana tenía investida las notas

de soberanía y jurisdicción exclusivas dentro de su territorio. El
corolario de esta regla es que las leyes de un Estado obligan a todas las
personas referentes al régimen jurídico de todos los bienes, tanto
muebles como inmuebles, así como los contratos celebrados en él,
cualquiera que fuere la nacionalidad del sujeto, de los actos celebrados o
de los bienes sobre los que recaen en sus límites territoriales. No
obstante esta nota de territorialidad estricta de la ley, la cortesía
internacional o Comitas constituye para las naciones, un mutuo interés y
resulta de gran utilidad para establecer justicia recíproca de las personas.
Siguió así el principio territorialista de la escuela holandesa del siglo
La posta en la adopción del nombre Derecho internacional priado fue proseguida por el
profesor Jean-Jacques-Gaspard Foelix con la publicación de Su libro Tratado de
Derecho internacional privado o De/ confhcto de las leyes de diferentes htacioues en
materia de Derecho privado. Madrid, Revista General de legislación y jurisprudencia,
1860. (Edición corregida y aumentada por Carlos de Demangent). Hemos encontrado
una edición en francés del año 1886. La edición príncipe de este libro corresponde al
año 1843, en versión francesa publicada en París.
El alemán jurista Schâfter utilizó esta expresión, según afirma Rigaux, en el libro
des privalrec///s, en la edición de Francfort del año 18'11. La
terminología de conflicto de leyes corrió como reguero en pólvora y la "lilizaron Bar,
Halicht, Ibagenz en Alemania, Audinet Surville y Arthuys y Francia; Fiore y en
Italia; en Dicey, Nelson, y en Bravo, Conde y Luque, l;ernóndez
Gostoso, Torres Campos, Tria», y Gual Villalba en España.
Jorge Basadre AyulO
XVII. Story escribió que la fuerza mandatoria de las leyes en una

nación pueden alcanzar los límites de otra, dependiendo
exclusivamente de la jurisprudencia y la política (Policy) de la segunda
y por ende resultaba necesario su consentimiento expreso o tácito. La
convivencia mutua de las gentes y los requerimientos de las naciones
constituyen causas suficientes para que sea otorgada la reciprocidad a
los efectos extraterritoriales de la aplicación de las leyes, a condición
de que esta característica sea mutua. Esta cortesía o Commity no
proviene del tribunal que aplica la ley extraña al territorio, sino de una
atención del Estado que resulta aplicable a la solución de un caso
internacional como derecho interno. Ahora bien, este principio de
cortesía es requerido por el sistema del Common law ya que el Derecho
internacional privado constituye parte integrante del Derecho de gentes.
La influencia del jurista Story quedó incrementada por la solidez de los

argumentos que esgrimió. Esta obra jurídica construyó dos bases
sólidas bajo distintas soleras científicas:
a) La tesis tradicional de los derechos adquiridos seguida en la escuela

de Harvard en Norteamérica y en algunas universidades de
Inglaterra, como fue la cátedra del profesor Albert Dicey.
b) La tesis realista de la ley local que también resultó utilizada en

Inglaterra y por la escuela de la Universidad de Yale en Estados
Unidos.
20.2 En el caso del primer acápite anterior, el aceptar la teoría de los

derechos adquiridos no importa aplicar leyes extrañas porque la
territorialidad estricta del Common Law no las excluye. Los jueces
norteamericanos sólo aplican la ley propia y si utilizan la ley
extranjera, tal aplicación sólo constituye un derecho adquirido bajo este
sistema jurídico.
Para el segundo caso, el tribunal ni siquiera podría reconocer los

derechos adquiridos en el extranjero, por cuanto este derecho foráneo
seria sólo una mera expectativa, mientras el juez no le haya conferido
el carácter de tal. Por consiguiente, no sería la
ley extranjera, sino la ley local o lex fori, la que consideraría la legalidad
de las situaciones conflictuales generadas más allá de las fronteras, para
darles o no el carácter de derechos adquiridos.
Las teorías expuestas constituyeron sólo elucubraciones artificiosas,

que sólo pretenden demostrar que la única ley aplicable, por un juez
angloamericano, es la lex forum.
Esta concepción tan estrecha pero arduamente trabajada, es rechazada

en la actualidad por los tratadistas de Derecho internacional privado y
por la jurisprudencia, que no miran en la aplicación de la ley extranjera
como una abdicación de la soberanía estatal.
La territorialidad del Derecho no tiene para los días de hoy, y para

los angloamericanos, el significado localista que forjaron
d'Argentré, Huber y otros juristas. Por otro lado, existe una
tendencia hacia el universalismo porque este movimiento recusa la
existencia de las fronteras legales en cuanto alcanza la vida de las
personas que no deben tener limitaciones, más aún hoy en el siglo
XXI plagado de revoluciones tecnológicas, entre ellas, la
comunicación avanzada en un extremo no previsto por el hombre
ni en obras de ciencia ficción. De otro lado, el Derecho ha sido
globalizado dentro de un movimiento universal del que brotan
grandes manifestaciones contra el fenómeno jurídico descrito 60.
20.3 La obra del exiliado napolitano Pascuale Stanislao Mancini (1818-

1888), profesor en la Universidad de Turín y después en la de Roma,
revalorizó el principio sobre la nacionalidad de las leyes
00 Sobre la evolución del pensamiento de los juristas Joseph Story y Joseph H. Beale, el lector
puede consultar el excelente libro de Ramiro Valdivia Cano. de/ ["•re•chO internacional
privado, Arequipa, Editorial Mundo, 1995. Unidad XIII, pp. y El referido estudio es
mencionado por el profesor
Barreto (2000) privado, Se/ttvidb,'l de y Lima, Católica del perú, (Sin
indicación de pôginas, ni imprenta).
Jorge Basadre Ayulo
con la afirmación de que el Derecho privado constituye un elemento

creado para la personalidad de un sujeto y su célebre discurso sobre
este principio, resultó contrario al territorialismo para sentar principios
para la unificación política de la nación italiana. De acuerdo a la
posición de este profesor, el Estado promulga leyes para sus nacionales,
de acuerdo a las variedades existentes como son las costumbres, la
lengua, la raza y las tradiciones, las que les siguen permanentemente a
éstos, así viajen al exterior, salvo lo establecido por las excepciones
derivadas del orden público (ordine pubblico) o a la autonomía de la
voluntad. Así, constituye una inspiración de la tesis nacionalista,
opuesta al domicilio, el artículo tercero del Código civil francés, el
Código civil italiano de 1865 que fue más allá de las estrecheces de las
fronteras del texto napoleónico, el español de 1889, y las convenciones
de La Haya de los años 1896, 1902 y 1905. En buena cuenta, Mancini y
sus discípulos extendieron el ámbito de la aplicación de las leyes más
allá de los linderos territoriales61. La ley nacional resulta aplicable para
las sucesiones mortis causa, con alcances sobre los inmuebles situados
en el extranjero y, para los contratos cuando las partes sean nacionales
del mismo Estado extranjero.
20.4 Según la doctrina sustentada por Mancini, la nacionalidad constituye el

factor de conexión más importante en el Derecho internacional privado
ya que las leyes eran promulgadas para las personas, en razón de su
costumbre y temperamento, "constituían la voluntad del pueblo" y
deben aplicarse a las gentes donde quiera que se encuentren, con sólo
tres excepciones: las del orden público, la excepción proveniente de la
regla locus regit actum y, en los casos de la autonomía de la voluntad.
61. El Código Civil francés estableció en artículo tercero que leyes de policía y de seguridad son
obligatorias para todos los que sean habitantes del territorio; los inmuebles son regidas por la
ley francesa y, leyes relativas al estado y capacidad de las personas son aplicadas a franceses
cuando residan en país extranjero.
20.5 Extinguido el fervor nacionalista imperante reclamado por las masas,

ya que en la vida jurídica no existe ningún asunto terminal o
definitivo, la tesis de Mancini perdió importancia práctica ya que su
postulado beneficiaba el deseo de las naciones con fuertes corrientes
de migraciones, como las italianas, por la vía de la extraterritorialidad.
Tal postura estaba en contienda doctrinal y puesta frente a frente en la
pugna entre la emigración y la inmigración.
En cambio, unida a esta posición doctrinal de Mancini, la obra de

Antoine Pillet (1857-1926) constituyó un estertor de la tesis sobre la
personalidad de las leyes elaborada de la manera como un buen
constructor de arcones que no quiere dejar a la vista el granillo y los
nudos de la madera.
Este jurista fijó la existencia de dos clases de leyes:
a) Las permanentes o extraterritoriales que persiguen al individuo y lo

siguen adonde viajaran como eran las leyes personales y son
aplicadas de una manera constante y permanente. Así sucedió, a
guisa de ejemplo, en el Código civil peruano de 1936, cuando el
factor de conexión era la nacionalidad además del domicilio en
asuntos de familia entre otras situaciones, aun para peruanos, lo
que era un postulado confuso. Ello trajo como consecuencia que
un peruano domiciliado en el extranjero tenía que viajar al Perú o
conferir poder especial para interponer demanda de divorcio con
su cónyuge. Hoy día bajo el influjo del Código Civil de 1984, el
factor de conexión es principalmente el domicilio, en cuestiones
familiares, lo que no obliga a realizar este trámite engorroso y
duplicado
b) Las generales o "territoriales" que abundan en el orden y la paz con

aplicación en el marco geográfico de un estado determinado, como la
de la ubicación de los inmuebles que miran los intereses de la
colectividad y de la sociedad y cuya inaplicación afecta el interés
general o territorial. Es decir, esas leyes son aplicadas a todas las
personas del territorio tanto nacionales como extranjeras y no tienen
aplicación fuera del Estado.
Jorge Basadre Ayulo
20.6 En la obra del estudioso francés Antoine Pillet no adquiere relevancia

la ley personal pero otorga a ésta un amplio radio de acción, dentro de
una noción individualista con un método común a las naciones
civilizadas. Consideró Pillet que el conflicto de leyes es derivado de la
contienda de soberanías y el derecho extranjero debe ser aplicado por
una causa jurídica y no por la razón de una simple cortesía. Existe
entonces una evolución jurídica de noventa grados sobre la cortesía
internacional.
¿Cuál es el fundamento jurídico de la aplicación de ley extranjera

conforme al elevado criterio de Pillet? El quid del asunto está en el fin
de las leyes: Si ellas son generales serán de aplicación territorial a
todos inclusive para los extranjeros. Si de otro lado, éstas son
permanentes la solución será obtenida por el principio de la
extraterritorialidad. Las leyes quedan reducidas a dos categorías:
personales y territoriales.
En los principios que mencionan el internacionalista Pillet existen

preñadas unas viejas reglas extraídas de los estatutarios italianos. Estos
distinguieron entre reglas referentes a personas, cosas y actos pero
Pillet examina el fin social del hombre (leer but social) a cuyo efecto
menciona grupos de reglas "generales" aplicables sin distingo a todas
las personas en el territorio y, los mandamientos "permanentes", es
decir eficaces en un territorio para todos los nacionales de un país pero
no aplicables a los extranjeros.
El tratadista Martín Wolff profundamente europeo, ciudadano de la

antigua Europa surgida de Grecia, ha criticado la postura de Pillet
porque toda regla de Derecho privado protege tanto a los intereses
privados como los públicos62.
Este jurista francés, pese a su prestigio académico, no consiguió frutos

debidos a sus cosechas que fueran diseminadas entre los maestros
europeos de Derecho internacional privado. Pillet consideró que los
conflictos legales eran contiendas de soberanías,
62. Wol(l, (1958) [9er-echo Barcelona, Editorial Bosch,

razón por la cual habría que escarbar hasta qué punto esta soberanía estatal
debe inclinarse frente a la potestad de un Estado extranjero al aplicarles las
leyes francesas.
Fue merecedora de crítica diversa la tesis sostenida por Pillet ya que "una
sociedad no es sino un conjunto de individuos y en consecuencia, el
interés general no es obtenido sino amparando y protegiendo los intereses
particulares, la suma de los cuales vienen a constituir el interés social",
añadiendo que "no existen leyes beneficiadoras exclusivamente al
individuo o a la sociedad ya que todas ellas reúnen ambos caracteres"
20.7 El notable discípulo de Pillet resulta ser Jean — Paulin Niboyet (1886-
1952) cuyo postulado quedó adherido en un principio de la tesis de su
maestro de Derecho internacional privado, pero años después acogió como
antídoto contra posturas anteriores, la teoría de que la gran mayoría de
leyes son territoriales, trajinando sobre la temática de esta asignatura.
Pillet siguió con vehemencia la tesis que el derecho conflictual
internacional constituye una delimitación de las competencias legislativas
correspondientes a los diversos estados. El jurista francés Niboyet en
cambio explicaba en sus clases que cuando un extranjero interpone
demanda judicial en Francia existe un conflicto de soberanías estatales de
Derecho público y en esta contienda habrá que otorgar la preferencia al
Estado "que justifique el interés más considerable como es la ley del
máximo respeto recíproco
20.8 Friedrich Kart Von Savigny, jurista monstruo de talento y genio cegador,
oráculo indiscutible, (Francfort del Main 1779 —Berlín 1861) imprimió
un giro copérnico al Derecho internacional privado vertiendo vino viejo en
odres nuevos. Savigny escribió en
Maury. J. ( 1949) privado. Puebla, Editorial José M. CajiCÉ Jr., p, 295.

04, Debemos transitar por episodios conocidos de la Vida del ilustre Savig• ny, gigante del Siglo
XIX. Nació Kart Von Savigny en Francfor del Main en 1779, en el seno de lina lamilia de la
alta de origel y 1795 1799, en y
, doctorándose en en 1800, inició docencia univer
Jorge Basadre Ayulo
el año 1849, en el octavo volumen del libro medular "Sistema del Derecho
romano en la Edad Media", que cada pueblo crea su propio sistema jurídico y
cada individuo no sólo constituye un ser sino miembro de una familia, de un
pueblo y de un Estado. Este extraordinario pensador cambió y centró el
objeto del Derecho internacional privado en la relación internacional fundada
entre los estados y sentó sus bases principistas con las siguientes ideas
fundamentales para su doctrina que dejó profunda huella, de la manera
siguiente:
sitaria, que ejerció después (1808) en Landshut y, sobre todo, desde 1810, en la cátedra de
Derecho romano de la naciente Universidad de Berlín, a la que fue llamado para formar parte
de la comisión elaboradora de sus estatutos, y de la que fue rector de 1812 a 1813. Su
magisterio y Su actuación en esta Universidad. exponente del empeño educativo del Estado
prusiano, hicieron de Savigny un reorganizador de la ciencia y la enseñanza del Derecho; su
prestigio como jurista y su ascendencia social, le permiten el acceso al desempeño de
funciones públicas, primero como miembro de la Corte renana de casación (1819) y después
(1842) como ministro prusiano para la reforma legislativa, cargo que debió abandonar en 1848,
debido a las adversas circunstancias políticas de la época y a la oposición que suscitaron Sus
reformas. A partir de entonces abandonó definitivamente la enseñanza y dedicó su actividad a
la investigación y a los trabajos de la Academia de Ciencia de Berlín, ciudad en la que murió
en 1861.
La actitud espiritual de Savigny enlaza Con la idea de clasicismo del circulo cultural de
Weimar, en contra de la ilustración; bajo este signo, en el campo de la ciencia del espíritu Se
produce un florecimiento de los estudios sobre la antigüedad, que se traduce también en un
renovado interés por el Derecho romano, en el que aspiraba a ser cimentada la ciencia del
Derecho privado alemán. Tal es la corriente de pensamiento con la que Savigny entra en
contacto a través de maestros como Weiss, Hópfner y Hugo, precursores de la escuela histórica
alemana, en las Universidades de Marburgo y Gotinga. Su primera Obra, Das Rechf des Besit2
("Derecho de posesión"), aparece en 1803, como fruto de sus primeras experiencias docentes
en Marburgo; en ella sienta las bases metodológicas de la corriente dogmática, que tomó como
modelo en la elaboración de sus monografías; el "programa" de la escuela no fue fijado, sin
embargo, hasta 1815, año en que aparece el primer número de la
Geschichf/iche Revista para la ciencia histórica del Dere• cho"), fundada
en 1814 en colaboración con Eichron (1781-1854); en contra del iusnaturalismo racionalista,
que reduce el l)erecho la idea, asienta la tesis de que el «lel "espíritu del pueblo", a históricos
pm•vios, de donde deriva la necesidad de una ciencia histórica del cho para estudio y
comprensióll, Si la idea del pueblo" denota una influencia que el jurista Puchta dende otros
untos de
a) Amparó el jurista alemán Savigny la aplicación de la ley extranjera

en la comunidad jurídica del Derecho creada entre los pueblos
occidentales, que han alcanzado un mismo grado de civilización, y
que están unidos por el cristianismo y por el espejo del Derecho
romano. Cada relación jurídica debe estar gobernada por una
determinada ley, incluyendo la extranjera cuando ella rigiera
una determinada cuestión conflictual. Resucita el Derecho
internacional privado, lo transforma, vuelve a escribirlo para
hacerlo no sólo visible, sin comprensible.
b) Demostró Savigny en el libro absorbente que escribió, que la noción

esencial de los derechos adquiridos no puede servir de base para la
aplicación de la ley extranjera, porque ello conduce a un círculo
vicioso: sólo podremos saber si un derecho es o no adquirido
cuando quede determinada, previamente, la ley que le otorgue tal
situación.
miento iusnah¿ralismo —a pesar de la programática declaración contraria a este

movimiento-, como ocurre con la sistemática y la formulación de conceptos.
Sobre la base del Derecho romano, Savigny en el espejo de su conciencia, aspiraba a la
construcción de un sistema jurídico de conceptos, con miras a su aplicación al derecho
vigente, a través de la elaboración de una ciencia alemana del Derecho de carácter
unitario. Los pocos años de existencia de las concepciones sustentadas por él no podían
ofrecer aún suficientes para una codificación alemana; por ello, la preteru;ión de Thibaut
(1772-1840) sobre la necesidad de un Código civil para toda Alemania (1814) es
rechazada por Savigny en su Von Beruf unserer Zeitftir Gesetzgebung una'
Rechtswissenschaft ("De la vocación de nuestro tiempo para la Legislación y la Ciencia",
1814). En efecto, una codificación, entonces, sólo podía ser realizada sobre bases de la
doctrina natura/,is/a y tomando como modelo el Código de Napoleón de 1804, sup
ambos contrarios al ideario de Savigny. En los años posteriores aparece Gesc/lic///e des
im Mitte/a/ter. ("Historia del Derecho romano la Edad Media", 1851) y,
sobre todo, su Sys/em des heutigen rówischen Rechis ("Sistema del Derecho romano
actual"), monumental exposición sistemática ocho volúmenes y su inacabado
Ob/isa/ionewvcht (1851-53).
La labor de discípulos y seguidores alemanes de Savigny puso a la en condiciones
de llevar a cabo la empresa codificadora, Cu yos trabajo» se inician en 1874 y culminan
con la entrada en vigor en 1900 Código civil que puede ser considerado, por ello, el
Código de l, "escuela por Savigny a principios del ochocientos de siglo diecinueve
hombre resulta redimido, Se cita sus gloria como partir de allí, a
Jorge Basadre Ayulo
C) Recordemos que los estatutarios italianos habían partido del

estudio y la clasificación de las normas jurídicas, para
determinar, qué relaciones debían ser regidas por cada una de
ellas. De esta manera clasificaron los estatutos en reales,
personales y mixtos, y luego dieron una mayor o menor extensión
al concepto de ley personal, según el grado de extraterritorialidad
previsto.
Savigny, transformando la velocidad de su pensamiento en fuerza

ascensional, consideró que tales conceptos eran confusos y
ambiguos. En sus lugares, y en contrapeso con la utilización de
conceptos disímiles, centró el problema negocial en la relación
jurídica para luego buscarle, a cada una, la legislación más
adecuada a su naturaleza especial y propia que era el asiento o sitz
de la correspondiente relación nervio para determinar el Derecho
aplicable. Era necesario determinar las normas para cada situación
jurídica para regir el caso. Entonces, este eminente jurista alemán
creó un método analítico sobre la solera de la analogía con el
Derecho internacional privado. Son trasladadas a nuestra
asignatura las categorías de capacidad jurídica, la capacidad de
obrar, la forma del negocio, los requisitos de la validez intrínseca,
los efectos del matrimonio y la patria potestad, la filiación, la
curatela, etc., que llevan impresos los signos constructores de
Savigny.
Y, ¿qué ley queda adecuada al caso conflictual? Según Savigny en

el libro System des heufigen Romischen Rechts, pueden constituir
los factores de conexión internacional principalmente a base del
domicilio como asiento o concreción de la personalidad, o la
situación de un bien.
Al hacerlo así, invirtiendo la perspectiva visualizada por los

estatutarios, no necesitó la ley plantear nuevas clasificaciones, sino
que, simplemente, siguió el esquema simplista exhumado del
Derecho romano que los glosadores y posglosadores analizaron en
detalle.
d) Para encontrar la ley más adecuada a la naturaleza de la relación

jurídica internacional, utilizó Savigny el método ana
lítico sentado originalmente por los estatutarios italianos, pero,

amplió las materias hasta sus últimos detalles y no admitió regla
alguna sin realizar un profundo estudio previo sobre las ventajas e
inconvenientes de cada solución conflictual en Derecho
internacional privado.
Consideró Savigny, con una tenacidad y una lucidez mantenida

sin trabas, que las personas quedaban sujetas a la ley del Estado
donde tuvieran su domicilio, porque "la experiencia secular del
Derecho romano demuestra que ese es el factor real de conexión
de una persona"; "los bienes debían seguir regidos por la ley de su
situación porque, como siempre ocupan un lugar y percibimos las
cosas dentro de un espacio determinado. El lugar en que se
encuentran es, al mismo tiempo, el asiento de la respectiva
relación"; y así, razonablemente, determinó que "la legislación
aplicable a las obligaciones debe ser la del lugar donde deban
cumplirse, salvo la existencia de un acuerdo en contrario; el delito
debe quedar regido por la ley del lugar en que fue cometido".
e) De esas interpretaciones, Savigny extrajo consecuencias

importantes y buscó la relación privada internacional y la sede de
ella, lo que conlleva a la fijación del centro de gravedad, metáfora
que utilizó después en el tiempo el jurista Otto Gierke. La tesis de
Savigny fue por vez primera en el Derecho internacional privado,
consistente en una tónica científica y produjo gran influencia en
juristas posteriores de la talla de Luis de Bar (1836 — 1913) y
Juan José Jitta (1854 — 1925), éste profesor de Ámsterdam.
f) Y, ¿cómo quedan adecuados los casos conflictuales? Utilizando

ejemplos prácticos podemos arribar a una conclusión. Así, el caso
sucesorio de un ciudadano italiano que reside en Perú la solución
conflictual queda adecuada al domicilio del de cujus y no por Su
nacionalidad para la regulación jurídica de las situaciones
privadas internacionales siempre y cuando no violen normas que
contravengan el orden público internacional o las buenas
costumbres. De otro lado, los casos sobre el matrimonio quedan
solucionados aplican-
Jorge Basadre Ayulo
do la ley de su celebración, y no la del domicilio o la nacionalidad de los
cónyuges. En este caso, existe un justo equilibrio entre la solución legal
y el factor de conexión internacional. Sobre los bienes movibles la
regulación de la ley a los casos conflictuales internacionales será la ley
del domicilio correspondiente al propietario de la cosa.
Savigny partió de la base piramidal de la "comunidad

jurídica entre los pueblos" y a la existencia de un acuerdo entre los
Estados soberanos lo que constituye un desenvolvimiento propio del
Derecho y que este momento de solución conflictual adquiere una
naturaleza jurídica y no de simple cortesía o Comitas Gentium.
g) En el vasto período de los Siglos XIII y XIX, el Derecho internacional

privado fue considerado una segregación del Derecho de gentes, es decir
una parte del Derecho internacional público dentro de unos moldes tanto
normativista como publicista.
Los alabarderos de esta tesis pregonaban que el objetivo del

Derecho internacional privado era resolver los conflictos de potestades
soberanas y específicamente los conflictos de competencia legislativa
que podían presentarse en los diversos Estados. La aguda crisis en este
debate doctrinal apareció en el siglo XIX al establecerse que el objeto
del Derecho internacional privado no era la delimitación de
competencias legislativas entre los Estados sino la determinación de
situaciones conflictuales internacionales, siendo sus fuentes de carácter
interno y no externas, sumergiéndose en la vorágine de la identidad ius
privatística.
El sistema de Savigny establece como base jurídica, la

existencia de una comunidad entre las naciones, como condición
indispensable para resolver con acierto los conflictos legales derivados
del Derecho internacional privado. Savigny desconoce el valor de la
máxima consistente en el principio leges non valent extra territorium y
demuestra que el punto de vista de las legislaciones modernas, no debe
estar constituida por la conservación celosa de una autoridad ex
clusiva, sino por el contrario, conseguir la búsqueda de una tendencia

hacia una verdadera comunidad de Derecho, a de juzgar los
conflictos internacionales, según la naturaleza de cada relación
jurídica, sin preocuparse de la cuestión de límites estaduales.
Para el juzgamiento de los casos, dice Savigny, los conflictos

internacionales capaces de ocurrir en el caso en que la misma relación
jurídica pueda estar reglada por leyes positivas, diversas y contrarias,
no resulta conveniente ocuparse de los conflictos, como del único
problema que debe ser resuelto, sino que es necesario estudiar la
extensión de las diferentes legislaciones positivas, e investigar cuáles
son las relaciones jurídicas sometidas a cada ley, o mejor dicho, a qué
ley se encuentra el caso sometido. Los límites del imperio de cada
ley, determinados, con precisión evita en cuanto es posible los
conflictos internacionales.
Savigny estudia en el sistema jurídico que elaboró el límite de la ley

en el tiempo, y el límite de la ley en el espacio, y tal membrete
bimembre suministra dos principios indispensables para la
resolución de los conflictos internacionales.
La comunidad de Derecho existente entre los pueblos, no

sólo constituye una aspiración grandiosa, sino una auténtica
necesidad inherente a la naturaleza humana. Las relaciones de los
hombres, ya como seres individuales o como entidades sociales, no
pueden estar regidas por las indecisiones de una voluntad
inconsciente, ni por las exigencias caprichosas provenientes de un
interés mal entendido o comprendido. La naturaleza humana
contiene leyes tan inquebrantables Como las del mundo material. Y,
así como la parte física de los seres es modificada bajo la atmósfera
en que viven, así también, el espíritu humano es modelado bajo el
imperio de los principios que la inteligencia humana conquista. Sin
desconocer pues la independencia de las naciones, Savigny
propugna que de acuerdo con este universalismo, en que los
conflictos legales se resolverán, como la justicia manda y como lo
exige el interés legítimo de los pueblos. Los países no están
enfrentados entre sí sino que conviven en una si-
Jorge Basadre Ayulo
tuación de auténtica comunidad internacional por lo que es

respectado el Derecho extranjero.
h) Las doctrinas de Savigny surtieron gran influencia en América

Latina y Europa. En Alemania, la doctrina de Savigny adquirió
gran auge. Debemos también mencionar que sus posiciones
arribaron al Perú en un mediocre siglo XIX para la patria, en la
persona del ilustre Toribio Pacheco.
21. LAS TEORÍAS DE DIONISIO ANZILOTTI
A fines del siglo XIX, el jurista Dionisio Anzilotti expuso una

revisión de los postulados de Mancini realizando su tarea como buen
constructor de arcones. Conforme a los principios territorialistas y
nacionalistas elaborados por Mancini, cada legislador pretende dar la
solución a los problemas conflictuales desde el punto de vista de su orden
interno, al igual que cada experto propone soluciones diversas desde el
punto de vista de su propia razón. Entonces, el producto de su
pensamiento constituye un resultado de la razón y los legisladores juzgan
que el orden público de su respectivo país coincide con el orden jurídico
universal, no obstante lo cual las normas conflictuales internas varían de
uno a Otro Estado. La postura de Anzilotti, es que las normas de conflicto
constituyen una parte del orden jurídico internacional aunque incompleta o
imperfecta, y no tienen en el territorio dé los demás Estados una autoridad
mayor de la que corresponde a las leyes internas de cada una de éstas.
Anzilotti afirma que el Derecho internacional privado establece los límites
locales en la aplicación del Derecho nacional y determina la norma
extranjera aplicable a las situaciones conflictuales cuando no le
corresponda la aplicabilidad al Derecho propio.
21.1 El mencionado Anzilotti asciende y hace ascender al lector de sus

nociones de Derecho internacional privado, afirmando que las
normas jurídicas internas sólo tendrán valor internacional cuando la
comunidad entera obtenga la solidez necesaria para respetar las
reglas fundamentales de carácter interno y en ese diálogo teje una
verdad que era de muchos. Ganó la fama convenciendo de que
mucho de lo habido y pensado hasta ellos ha sido un error. Pretendió
anunciar una sólida verdad que pareció imponerse como una premisa.
Sin embargo, los temas sustentados por Dionisio Anzilotti

impugnables porque no es posible darle a la norma interna
solidez internacional para resolver conflictos de leyes
internacionales, ya que ellos requiere la aceptación de los demás
estados. La tesis de Anziolotti prevalece en el Código civil
italiano de 1942.
22. LA ESTRUCTURA DEL DERECHO INTERNACIONA

PRIVADO EN EL SIGLO XX
El Derecho internacional privado alcanzó su madurez en el siglo

XX después que en el anterior, esta materia jurídica fue considerad un
"Derecho de los aristócratas calificándosele de utilizable para
"minorías elitistas" ya que sólo personas con fortuna personal podía
permitirse realizar viajes largos y penosos al exterior y entrar contacto
con situaciones extralocales. En esa época, es utilizado especialmente
el método atributivo, haciéndose uso de las normas conflicto
contenidas en las leyes internas, para regular el tráfico internacional.
Este hecho resulta aplicado en la práctica diaria porque las

relaciones jurídicas internacionales son, en general, semejantes a las
de derecho interno: compraventas, matrimonios, divorcios, sucesiones
por causa de muerte, etc., y, sólo diferían a la circunstancia de que
aquellas eran realizadas a través de las fronteras de cada Estado que
cada día eran más estrechas.
No era extraño someter los casos internacionales, entonces, a un

ordenamiento estatal, el mismo que resultará aplicable según las reglas
de conflicto porque es posible que la norma dictada por el jue
contenga una regla de Derecho internacional privado y que ésta resulta
aplicable como si fuera una perfecta norma nacional. Estas posiciones
fueron respaldadas sin vacilaciones. Así, el caso de que las formas de
los actos jurídicos celebrados en el extranjero, quedan regidas por la
ley del lugar de su celebración, y resulta aplicable lo

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BASADRE AYULO

12. ANTECEDENTES SOBRE LA TEMÁTICA HISTÓRICA JURÍDICA

Los principios que constituirían la posterior base estamental de un futuro

Estas ciudades-Estado establecieron diversos mecanismos de ayuda entre

El movimiento incesante de mercaderes traficando bienes como aceite,

13. EL SISTEMA ROMANO Y EL IUS GENTIUM O DERECHO DE

Mas bien, dentro del sistema jurídico de Roma, existieron mayor

13.1 La primera fuente del Derecho romano arcaico, después de la

13.3 Las personas que no eran ni romanas ni latinas eran extranjeros

El ius civile quedó de hecho extendido a todos los habitantes del

13.4 El Derecho romano civil constituyó una facultas circunscrita al

El sistema de la territorialidad del derecho encontró su reflejo en el

13.5 La legislación romana experimentó dos influjos: las transformaciones

En cuanto a las causas externas de la evolución jurídica, ellas ocurren

13.6 La legislación romana propiamente internacional constituyó más bien

En Roma fue adoptado el sistema de la personalidad de las leyes y

14. EL DERECHO GERMÁNICO

El establecimiento en el Imperio Romano de los llamados reinos

Los reyes visigodos, burgundos, ripuarios y galos, entre otros,

Los germanos introdujeron en toda su pureza el sistema de In

Mediante la professio legis, cada individuo declaraba el Derecho que

de escoger entre el derecho de origen y el derecho del territorio que

Al invadir masivamente estos bárbaros o barbari el Imperio Romano

Posteriormente en la historia, este principio cambió siendo

Coexistieron leyes distintas en un mismo territorio y así fue dicho que

En lugares geográficos con mezcla de poblaciones, como fue el caso

14.1 El distingo jurídico entre romanos y bárbaros quedó desdibujado

14.2 En resumen, conceptuamos que en Roma no existieron conflictos

El principio de la personalidad de las leyes ocasionó grandes

empezar una determinada relación jurídica y para sus intentos de

15. LA TEORÍA DE LOS ESTATUTOS

La doctrina de los estatutos surgió en el norte de Italia a partir del

Debemos aclarar que los estatutos (statutum, coutumes) constituyeron

Las ciudades itálicas, como Génova, Milán, Módena, Parma, Bolonia,

15.1 Dentro de la categoría de los estatutarios, los llamados juristas

Los conflictos de leyes, como hemos expresado, existieron desde

Los comentarios jurídicos -preñados de brocardos jurídicos según

San Marcos- vertidos después por los posglosadores o fundadores del

15.2 El primer estatutario en tratar este problema jurídico fue el magister

La portentosa aunque difusa voz de este glosador se dejó oír

15.3 La glosa del jurisconsulto Francisco Accursio (1185?-1263?), con Su

Jorge Basadre Ayulo

Consideraciones sobre la historia del Derecho internacional privado

sujeto de Bologna viajaba a Módena para realizar operaciones comerciales,

convirtió en la Glossa ordinaria, alcanzando incluso sanción legislativa. Se trata de una

15.4 Los glosadores tuvieron principalmente cimientos teóricos. Estudiaron

16. LA EVOLUCIÓN DE LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA

Debemos hacer hincapié que el fenómeno que condujo a la

Ocurrió así que en los momentos iniciales de la Edad Media, las

Por esta razón, era necesario precisar el estatuto aplicable para la

Hacia el movimiento del hombre en copar este tema conflictual y

16.1 A tal efecto, en el siglo XIII, el jurista Jacobus Balduini (1235?)

16.2 Esta división bimembre de las leyes en sustantivas y adjetivas resulta

Su máximo representante fue el gran Bartolus, de corta vida

mejor que sus precursores, aunque debemos aclarar que su obra

Los miembros de la escuela de la posglosa en el siglo XIV fueron

una concepción diferente de los estudios de romano que recibió el nombre de

16.3 El principio de la lex locus regit actum señalaban la forma en la

Bartolus de Sassoferrato, de hábiles rasgos de jurista, de extremado

Los primeros de ellos tienen eficacia extraterritorial, salvo que