Borrador Tutela Eduardo Condonacion
Borrador Tutela Eduardo Condonacion
Borrador Tutela Eduardo Condonacion
EDUARDO CHAVES KREJCI, mayor de edad, identificado con cedula de ciudadanía No.
80.500.718 de Cajicá, mayor de edad, domiciliado(a) en la ciudad de Bogotá, por medio de la
presente, haciendo uso de mi derecho constitucional contenido en el articulo 86 de la Constitución
Política colombiana, regulado mediante el decreto 2591 de 1991, me permito instaura acción de
tutela en contra de WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, mayor de edad, identificado con cedula de
ciudadanía No.79.381.034 de Bogotá, quien funge como administrador y representante legal del
Centro Comercial Panamá, Puerto Comercial, por considerar vulnerados mis derechos al debido
proceso, igual ante la ley, dignidad humana, manifestación que sustento conforme a los
siguientes,
HECHOS
PRIMERO: El día 08 de marzo de 2021, el señor WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, mayor de edad,
identificado con cedula de ciudadanía No.79.381.034 de Bogotá, quien funge como administrador
y representante legal del Centro Comercial Panamá, Puerto Comercial, envía correo electrónico
tendiente a la realización de la asamblea ordinaria de copropietarios, documento que en su
numeral 16.1. dentro del acápite de proposiciones y varios, contempla: la Aprobación de
descuentos del 75% para propietarios deudores de Bodegas, y condonación de intereses para
deudores en general (Hasta el 31 de julio 2021). citación que se encuentra acompañada por el
listado de deudores morosos con saldo de cartera a 31 de diciembre de 2020. Certificado por el
Administrador del centro comercial.
(…) 16.1 Aprobación de descuentos del 75% para propietarios deudores de Bodegas, y
condonación de intereses para deudores en general (Hasta el 31 de julio 2021).
Se somete a consideración la aprobación de los descuentos del 75% para propietarios
deudores de Bodegas y condonación de intereses para deudores en general hasta el 31
de julio 2021, siendo aprobados con un 44.16% del coeficiente que corresponde al
81.59% de los asambleístas presentes, para “No apruebo” del 4.66% del coeficiente que
corresponde al 8.61% de los asambleístas presentes y una Abstención del 5.30% del
coeficiente que corresponde al 9.79% de los asambleístas presentes.
Así bien, es necesario reiterar que ni en el acta de asamblea ni en los medios digitales de
grabación de la misma, se contempla requisitos adicionales o limitantes para acceder al beneficio
de condonación de intereses, pues basta con la realización del pago de capital para hacerse
acreedor al descuento aprobado por el órgano máximo de decisión dentro de la copropiedad.
CUARTO: no obstante, lo anterior, el día 23 de julio de 2021, se recibe correo electrónico por
parte de la administración del centro comercial Panamá, puerto comercial, donde se manifiesta
lo siguiente:
(…) Una vez efectuada la revisión del estado de cuenta correspondiente al inmueble
3022 así como a la aplicación de los pagos, en nuestra política contable se tiene
que cualquier abono que se haya realizado o se realice se contabiliza y aplica en el
siguiente orden:
3. Abonar a las Cuotas extraordinarias decretadas por asamblea (si las hubiere),
más antiguas, siempre y cuando la deuda en intereses y los anteriores conceptos
sea igual a cera
manifestación que es contraria a la realidad del asunto, pues como ya fue mencionado, se expidió
un estado de cuenta donde se identificaba un capital totalizado sin aplicación de abonos, lo cual
quiere decir que el propio órgano de administración contravino la política contable al reversar el
acuerdo de pago existente y no realizar la aplicación de los abonos realizados a ningún rubro
referido en la respuesta emitida, pues como podrá verse en la anotación del estado de cuenta de
fecha 15 de Octubre de 2020, si bien existe la reversión de acuerdo, de manera subsiguiente por
el termino de 18 meses, no se aplicaron estos valores pagados ni a capital, intereses, deudas de
parqueadero, cotas extraordinarias o cualquier otro rubro contable establecido en las presuntas
políticas contables de la copropiedad, de tal suerte que durante dos vigencias continuas, el estado
de cuenta del LOCAL NUMERO TREINTA VEINTIDÓS (3022) QUE HACE PARTE DEL
CENTRO COMERCIAL PANAMÁ – PROPIEDAD HORIZONTAL, fue presentado por el
administrador WINSTON DARÍO GONZÁLEZ con el aval del REVISOR FISCAL, al máximo
órgano de administración, sin las respectivas aplicaciones contables discriminadas en la
respuesta emitida al derecho de petición, lo cual infiere una presunta falsedad en los estados
financieros, sin que en ningún momento pueda argumentarse que tales dineros se encontraban
en cuentas por identificar ya que se conocía plenamente el origen de los fondos abonados. Es
decir que conforme a la certificación de los estados financieros el capital conglomerado de
abonos, no se ha aplicado o es inexistente, por lo cual es claro que el mismo puede validarse y
aplicarse de manera actual con el beneficio de condonación de intereses aprobado por la
Asamblea general de copropietarios, so pena que la presunción de legalidad de la certificación
de los estados financieros se vea comprometida, pues esto ameritaría una reversión y aclaración
de cuentas desde la vigencia 2019, la cual tendría que ser convalidada retroactivamente por la
asamblea en pleno.
Así si bien, en cuanto a esta primera parte de la contestación del derecho de petición, se observa
la vulneración clara al derecho fundamental del debido proceso y seguridad jurídica, pretendiendo
dar aplicación con efectos retroactivos a una falencia netamente imputable a la administración
del conjunto, ya que como se extracta de la contestación en contrapeso con la realidad, al no
haber aplicación material de los abonos realizados y al haber sido bajo esta metodología
aprobados los estados financieros con la totalidad de la duda, dichos abonos se convierten en un
capital real y de disposición actual, Maxime cuando la metodología de condonación de intereses
fue aprobada por la Asamblea de copropietarios sin restricción alguna diferente al pago de capital,
y cualquier restricción fuera del ámbito de lo estipulado en el acta de asamblea de fecha 24 de
marzo de 2021, atenta directamente contra el derecho fundamental del debido proceso e igualdad
ante la ley, no siendo en todo caso admisible la culpa exclusiva del administrador, contador
publico o revisor fiscal, como fundamento legal para dar aplicación a una política contable de
manera retroactiva en contravía de los dispuesto por el órgano máximo de administración.
QUINTO: de igual manera, más adelante en el escrito de contestación del derecho de petición
referido en el numeral anterior el señor WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, estipula lo siguiente:
(…) De otra parte, en su escrito solicita que se apliquen los pagos del año 2020 al rubro
de capital del estado de cuenta del LOCAL 3022, según "como manifestación y
cumplimiento de las disposiciones contenidas en el Acta de Asamblea de la Vigencia
2021" y en tal sentido obtener la condonación de intereses alli aprobada, la cual aprobó
condonación total de intereses de mora sobre los deudores que paguen el capital en
deuda a más tardar el 31 de Julio del 2021.
• Sobre los estados de cuenta a corte de la asamblea del 2021, significando que no
podemos afectar la contabilidad ya causada y/o aplicada, como tampoco es admisible
modificar las obligaciones y condiciones que existían a dicho momento.
• Por lo anterior la politica contable para los años anteriores sigue vigente, esto se
reafirma cuando la Asamblea General aprobó los estados financieros del año 2020. Por
lo cual este descuento no produce efectos en los pagos realizados anteriores a esa fecha.
• Al solicitar que se aplique los pagos de dicha manera usted está desconociendo la
obligación legal adquirida para el año 2020. la cual era cumplir con los pagos de cuotas
de administración e intereses de mora que tenía para ese entonces, como era de su pleno
y total conocimiento, más cuando usted había realizado por vía de conciliación judicial,
un acuerdo de pago en el año 2020. donde se le habían concedido algunos descuentos,
los cuales en caso de incumplimiento seria reversados, incumplimiento que fue puesto
en conocimiento ante el juzgado de conocimiento, que para ese momento tenía a su
cargo dicho proceso adelantado por la copropiedad, sobre lo cual usted también tenía
conocimiento que en caso de no cumplir se aplicarían los pagos conforme a la política
contable de la copropiedad.
En cuanto al postulado (Sobre los estados de cuenta a corte de la asamblea del 2021,
significando que no podemos afectar la contabilidad ya causada y/o aplicada, como
tampoco es admisible modificar las obligaciones y condiciones que existían a dicho
momento). Frente a este punto, es necesario referir que precisamente eso es lo que se pretende
convalidar, ya que como se ha mencionado hasta el momento los abonos realizados no han sido
aplicados, y los estados de cuenta del LOCAL NUMERO TREINTA VEINTIDÓS (3022) QUE
HACE PARTE DEL CENTRO COMERCIAL PANAMÁ – PROPIEDAD HORIZONTAL. así como
los estados financieros han sido convalidados sin la aplicación material de los abonos a mi deuda
durante dos vigencias continuas, en tal sentido lo que se pretende no es afectar una contabilidad
ya causada y/o aplicada, (pues queda probado con la misma ratificación emitida por el
señor WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, que los estados financieros así como el estado de
cuenta, fueron presentados y aprobados de tal forma), sino todo lo contrario, es decir abonar
estos pagos realizados y no aplicados, pero a la modalidad de condonación de intereses
determinada por la asamblea general. En cuyo sentido la negativa fundamentada en un error de
presentación de estados financieros no solo desvirtúa la legalidad de los mismos si no todos los
acuerdos suscritos bajo la modalidad descrita, pues existiría una inseguridad jurídica probada con
relación al orden de las finanzas a interior del centro comercial. Lo cual vulnera notoriamente el
derecho fundamental a la igualdad ante la ley, pues se esta imponiendo barreras no justificadas
en mi caso concreto para acceder a un beneficio abierto para cualquier deudor. Actuación que
realiza el señor WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, en base a un capricho normativo inexistente y
si adelantar el necesario test de proporcionalidad sobre la medida regulada, desconociendo
consigo nuevamente los derechos fundamentales al debido proceso, igualdad ante la ley y
seguridad jurídica.
En cuanto al postulado (Por lo anterior la política contable para los años anteriores sigue
vigente, esto se reafirma cuando la Asamblea General aprobó los estados financieros del
año 2020. Por lo cual este descuento no produce efectos en los pagos realizados anteriores
a esa fecha). Frente a este punto, como puede evidenciarse en el acta de la asamblea ordinaria
de copropietarios de fecha 24 de Marzo de 2021, fueron presentado los estados financieros de la
vigencias 2019 y 2020, donde claramente se evidencias que sobre el estado de cuenta de la
Oficina, NO EXISTE APLICACIÓN ALGUNA DE LOS VALORES ABONADOS, al estado de
cuenta del LOCAL NUMERO TREINTA VEINTIDÓS (3022) QUE HACE PARTE DEL CENTRO
COMERCIAL PANAMÁ – PROPIEDAD HORIZONTAL, por lo tanto el fundamento aducido para
negar el derecho, nuevamente obedece a una percepción caprichosa, ya que si bien el dinero
pagado anteriormente ingreso a la copropiedad en vigencias anteriores, el mismo no ha sido
contabilizado ni registrado en los estados contables, por lo cual es un dinero sobre el cual existe
disposición actual de aplicación, pues es claro que el capital objeto de abonos no fue ingresado
a los estados contables de la copropiedad, y mucho menos como lo refiere el Administrador,
aplicados al rubro de intereses, lo que consecuentemente genero un incremento de intereses
sobre un deuda ilegalmente calculada, pues desde la fecha de la reversión unilateral del acuerdo
de pago por parte del señor WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, hasta la actualidad, el calculo
financiero de capital e intereses moratorios, se causo en base la totalidad de lo inicialmente
adeudado, con el agravante que para las dos vigencias anteriormente señaladas se presentaron
estados financieros aprobados tanto por el administrador de la copropiedad como por el
respectivo revisor fiscal, en constancia de lo manifestado, de manera subsiguiente se presenta el
extracto del acta de asamblea que corrobora lo narrado:
John Bonilla – Presidente: aclara que los estados financieros se hicieron llegar hace más
de 15 días para que se tuviera esta información y pudieran analizarla.
John Bonilla – Presidente: considera que debe ser muy conciso y muy claro en el
incremento especifico de cada año, ya que con un porcentaje sencillo se puede explicar
a la gente que el incremento fue muy pequeño o qué modificación se tuvo en ese
presupuesto.
Respuesta – Contador: el excedente se genera porque hay unos ingresos que cobramos,
no son efectivamente un recaudo que tengamos al 100%, sino que lo cobramos y hay
unos gastos que se presupuestan, pero no se ejecutan al 100%, efectivamente porque
no todos lo pagan, entonces este excedente en donde queda. si lo vemos hay
representado en el pasivo, en una utilidad deberíamos de tenerlo administrado en una
cuenta de banco, pero como no es así, queda representado en una cuenta por cobrar, si
es su contrapartida, esa es la razón y lo que dice en cuanto al flujo de efectivo tendría
toda la razón, generaría un flujo negativo, pero, por eso el llamado de la administración
en su informe es que tratemos y lleguemos a acuerdos de pago y pongamos esto al día
que esto genera mucho más beneficios para el centro comercial.
SEXTO: Conforme a los anteriores hechos y narraciones es clara la vulneración de los derechos
fundamentales del debido proceso, igualdad ante la ley y seguridad jurídica por parte del señor
WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, al impedir acceder al beneficio de condonación de intereses
aprobado por la Asamblea general de copropietarios, con base en restricciones normativas no
contempladas en el Acta de asamblea, y conforme a aplicaciones contables diferentes a las
aprobadas en los estados financieros de las vigencias 201 y 2020, siendo necesaria la
intervención del juez de tutela para reestablecer el orden legal y constitucional.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Así bien, el derecho a la igualdad ofrece dos dimensiones normativas, la interna, dispuesta en la
Constitución Política y la internacional, que involucra los tratados en los que Colombia es Estado
parte, las declaraciones de principios respecto de los cuales Colombia es Estado suscriptor, y
además los tratados, convenciones y principios alrededor de los cuales el sistema internacional
de protección viene construyendo obligaciones concretas de respeto y garantía.
“Artículo 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la
misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos,
libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza,
origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas
en favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física
o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o
maltratos que contra ellas se cometan.”
Respecto de la estructura básica de ese enunciado, se ha dicho que el inciso primero establece
el principio de igualdad y la prohibición de trato discriminado; que en el inciso segundo se dispone
el mandato de promoción de la igualdad material, mediante la implementación de medidas de
discriminación afirmativa; y que el inciso tercero establece medidas asistenciales, por medio del
mandato de protección a personas puestas en circunstancias de debilidad manifiesta en virtud de
la pobreza o su condición de discapacidad. En el plano estrictamente normativo, el enunciado
sobre igualdad consta cuando menos de cuatro elementos:
Está formulado al comienzo del enunciado al disponer que “Todas las personas nacen libres e
iguales ante la ley”. La expresión “todas las personas” refiere un destinatario universal, que
incluye nacionales, extranjeros, personas naturales y personas jurídicas. Se trata aquí de la
igualdad formal, de la igualdad de todos ante la ley, que involucra la supresión de privilegios. Fue
esta la primera formulación moderna del derecho a la igualdad, que es puramente formal y que
omite las referencias al momento material, las desigualdades de la vida real, de la vida cotidiana
de las personas.
El inciso primero del artículo 13 señala también, que todas las personas “recibirán la misma
protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o
familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica”.
Este es un elemento sustantivo del derecho a la igualdad, ya que no se trata de “ser igual a otro”,
sino de “ser tratado con igualdad”, imponiendo así el mandato de prohibición de trato
discriminado, que es el eje del derecho a la igual interpretación e igual aplicación de la ley.
En este sentido, el derecho al debido proceso se muestra como desarrollo del principio de
legalidad, pues representa un límite al ejercicio del poder así bien, en virtud del citado derecho,
las autoridades estatales o privadas, no podrán actuar en forma omnímoda, sino dentro del marco
jurídico definido democráticamente, respetando las formas propias de cada juicio y
asegurando la efectividad de aquellos mandatos que garantizan a las personas el ejercicio
pleno de sus derechos.
Fundamento que guarda relación con lo conceptuado por la Corte Constitucional, al referir que el
derecho al debido proceso tiene como propósito específico “la defensa y preservación del valor
material de la justicia, a través del logro de los fines esenciales del Estado, como la preservación
de la convivencia social y la protección de todas las personas residentes en Colombia en su vida,
honra, bienes y demás derechos y libertades públicas (preámbulo y artículos 1° y 2° de la C.P)”.
b) El derecho al juez natural, identificado este con el funcionario que tiene la capacidad
o aptitud legal para ejercer jurisdicción en determinado proceso o actuación de acuerdo
con la naturaleza de los hechos, la calidad de las personas y la división del trabajo
establecida por la Constitución y la ley.
No obstante, la libertad de configuración política del legislador en ese campo, aunque es amplia,
encuentra ciertos límites que se concretan en el respeto por los principios y fines del Estado, la
vigencia de los derechos y garantías fundamentales, y la plena observancia de las demás
disposiciones constitucionales.
En relación con esto último, se debe destacar que el derecho al debido proceso exige que todo
procedimiento regulado en la ley, se ajuste a las reglas básicas derivadas del artículo 29
de la Constitución, como son, la existencia de un proceso público sin dilaciones
injustificadas, la oportunidad de controvertir e impugnar las decisiones, la garantía del
derecho de defensa y la posibilidad de presentar y controvertir pruebas, con lo cual se le
fija al legislador un referente mínimo de regulación en la materia, que de no ser observado
implicaría un desconocimiento a los derechos fundamentales de los sujetos procesales.
Quiere decir lo anterior, que aun cuando el legislador es competente para establecer, dentro de
un cierto margen de discrecionalidad, los procedimientos, sus formas, términos y ritualidades,
unos y otros deben ser razonables y estar dirigidos a garantizar en todo caso el derecho
sustancial. Tal y como lo ha puesto de manifiesto la Corte Constitucional, “es la ley la que
consagra los presupuestos, requisitos, características y efectos de las instituciones procesales,
cuyo contenido, en tanto que desarrollo de la Constitución y concreción de los derechos
sustanciales, no puede contradecir los postulados de aquélla ni limitar de modo irrazonable o
desproporcionado éstos.”
Como ya se anotó, la Constitución extiende la garantía del debido proceso no solo a los juicios y
procedimientos judiciales, sino también a todas las actuaciones administrativas. Ello significa, que
el debido proceso se mueve también “dentro del contexto de garantizar la correcta producción de
los actos administrativos, y por ello extiende su cobertura a todo el ejercicio que debe desarrollar
la administración pública, en la realización de sus objetivos y fines estatales, es decir, cobija a
todas sus manifestaciones en cuanto a la formación y ejecución de los actos, a las peticiones
que realicen los particulares, a los procesos que por motivo y con ocasión de sus funciones cada
entidad administrativa debe desarrollar y desde luego, garantiza la defensa ciudadana al
señalarle los medios de impugnación previstos respecto de las providencias administrativas,
cuando crea el particular, que a través de ellas se hayan afectado sus intereses”. Conforme a lo
anterior la Corporación, a través de múltiples pronunciamientos, ha estudiado el tema relacionado
con el debido proceso administrativo, precisando algunos aspectos que determinan y delimitan
su ámbito de aplicación. Inicialmente, ha destacado que se trata de un derecho constitucional
fundamental, de aplicación inmediata, consagrado en el artículo 29 Superior, que le reconoce
directa y expresamente ese carácter, y en los artículos 6° y 209 del mismo ordenamiento, en los
que se fijan los elementos básicos de la responsabilidad jurídica de los servidores públicos (art.
6°) y los principios rectores que deben gobernar la actividad administrativa del Estado (art. 209).
Dentro de ese marco conceptual, la Corte se ha referido el debido proceso administrativo como
“(i) el conjunto complejo de condiciones que le impone la ley a la administración, materializado
en el cumplimiento de una secuencia de actos por parte de la autoridad administrativa, (ii) que
guarda relación directa o indirecta entre sí, y (iii) cuyo fin está previamente determinado de
manera constitucional y legal”[7]. Ha precisado al respecto, que con dicha garantía se busca “(i)
asegurar el ordenado funcionamiento de la administración, (ii) la validez de sus propias
actuaciones y, (iii) resguardar el derecho a la seguridad jurídica y a la defensa de los
administrados”.
Así entendido, en el ámbito de las actuaciones administrativas, el derecho al debido proceso hace
referencia al comportamiento que deben observar las autoridades públicas y privadas en el
ejercicio de sus funciones, en cuanto éstas se encuentran obligadas a “actuar conforme a los
procedimientos previamente establecidos en la ley, con el fin de garantizar los derechos de
quienes puedan resultar afectados por las decisiones que crean, modifican o extinguen un
derecho o imponen una obligación o una sanción”.
PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al señor Juez disponer y ordenar a favor
mío lo siguiente:
PRIMERO: que se tutele mi derecho fundamental al debido proceso, igualdad ante la ley y
seguridad jurídica los cuales han sido vulnerados por WINSTON DARÍO GONZÁLEZ, quien
funge como administrador y representante legal del Centro Comercial Panamá, Puerto Comercial.
JURAMENTO
Manifiesto bajo la gravedad del juramento que no se ha presentado ninguna otra acción de tutela
por los mismos hechos y derechos.
PRUEBAS
NOTIFICACIONES
ACCIONANTE
Recibo notificaciones en la diagonal 182 No. 20 -91 Oficina 224 B Centro Comercial
Panamá, o al correo electrónico abogadoscastrosantos@gmail.com
ACCIONADO