Historia Del Sistema Financiero
Historia Del Sistema Financiero
Historia Del Sistema Financiero
TEMA:
“LA SANCIONES ADMINISTRATIVAS; A LA LUZ DE LA LEY DE
SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO.”
PRESENTADO POR
MARTINEZ QUIJANO, HOWARD JONATHAN
MAYORGA AYALA, CARLOS ALBERTO
RECTOR
VICERRECTOR ACADÉMICO
VICERECTOR ADMINISTRATITO
SECRETARÍA GENERAL
FISCAL GENERAL
DECANO
VICEDECANO
SECRETARIO
DIRECTOR DE SEMINARIO
AGRADECIMIENTOS
INTRODUCCION……………………………………………...…………………….i
i
La potestad sancionatoria faculta a que la administración imponga y
ejecute, por si misma sanciones a los ciudadanos e instituciones, siendo uno
de los principales medios o instrumentos, sino el más cualificado con que
cuenta la administración pública, para asegurar el cumplimiento de las leyes,
y reglamentos, y por tanto el imperio de la ley.
ii
El desconocimiento del desarrollo evolutivo de la dinámica de la
Potestad Sancionatoria Administrativa en El Salvador, y los límites del poder
sancionador de los entes administrativos; especialmente en el área
financiera, era necesario hacer un estudio a la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero para determinar el grado de evolución de
la Potestad Sancionatoria Administrativa, que se ha generado con la
vigencia de esta nueva Ley de la Superintendencia. Estudiando los vacíos
de interpretación y si en las sanciones encontramos una correcta aplicación
de los Principios del Derecho Administrativo Sancionador.
iii
instituciones se ven involucradas en el ejercicio de la Potestad Administrativa
Financiera en El Salvador.
iv
El espacio geográfico: comprendió el municipio de San Salvador.
Analizando la Potestad Sancionadora de la Administración Pública de la
Superintendencia del Sistema Financiero con la derogación y la vigencia de
la nueva ley dentro de la jurisdicción de San Salvador.
v
Sanciones Administrativas de la Ley de Supervisión y Regulación del
Sistema Financiero y la Potestad Sancionatoria de la Superintendencia del
Sistema Financiero para el respeto de los Principios del Derecho
Administrativo Sancionador.
vi
CAPITULO I
1
VILLEGAS, Carlos Gilberto, Compendio Jurídico, Técnico y Práctico de la Actividad
Bancaria, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1986. p. 13.
2
MARTINEZ MARTINEZ, José Daniel, “Sigilo Bancario en las Leyes de la Banca Privada”,
Tesis de Grado, Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad Dr. José
Matías Delgado, San Salvador, El Salvador, 1996, p. 27.
1
debería ser pagada y la orden de "May so and so pay the bearer such and
such an amount3”. También figuraba el nombre de quien emitía la nota de
crédito y en qué fecha lo hacía. El primer banco de depósitos fue el Banco di
San Giorgio o Banco de San Jorge4; y fue fundado en 1407 en Genoa, Italia.
3
Una traducción seria “Pagar x suma de x manera a x persona”.
4
ACOSTA ROMERO, Miguel, Derecho Bancario, Editorial Porrúa, S. A., México, 1986.
5
SOSA, Nicolás, Origen del Sistema Financiero, http://www.buenastareas.com/ensayos/Origen-Del-
Sistema-Financiero/2057519.html, sitio consultado el 30 de junio del año 2013, p.2
6
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, y otros, Tratamiento Tributario y Contable de las
Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados Financieros,
Tesis de grado, Facultad de Ciencias Económicas Escuela de Contaduría Pública,
Universidad de El Salvador, San Salvador, 2004. p. 12.
7
MARTINEZ MARTINEZ, José Daniel, Op. Cit. p. 27.
2
En este proceso el orfebre se dió cuenta que su caja de caudales
estaba llena de oro en custodia y le nace la brillante idea, de prestar a las
personas “recibos de depósitos de oro”, cobrando por sus servicios un
interés; el oro seguiría en custodia y solo entregaba un papel en que
anotaba la cantidad prestada; tomando como previsión el no girar recibos
que excedieran su capacidad de respaldo. Se dio cuenta de que
intermediando entre los artesanos que tenían capacidad de ahorro en oro y
los que lo necesitaban, podía ganar mucho dinero. Así es la forma en que
nació el actual mercado de capitales, sobre la base de un sistema financiero
muy simple, de carácter intermediario8.
8
ÁLAVA NEVARES, Mariela, Productos y Servicios Financieros de Seguros Básicos, 1ra
Edición, Colegio Fiscal Técnico de Comercio y Administración, Dauble, Ecuador, 2002,
Disponible en http:/es.scrib.com/doc/48344565/COLEGIO-FISCAL-TECNICO-EN-COMERCIO-Y-
ADMINISTRACION, sitio consultado el 29 de Junio de 2013, p. 3.
9
PRIETO CAZORLA, Luis María, El Secreto Bancario, Instituto de Estudios Fiscales,
Ministerio de Hacienda España, 1978.
10
VILLEGAS, Carlos Gilberto, Compendio Jurídico, Técnico y Practico de la Actividad
Bancaria, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1986.
3
sacrilegio. El templo, que era el lugar oficial de custodia del dinero, empezó
a otorgar préstamos particulares y públicos11.
11
SOSA, Nicolás, Op. Cit. p.3.
12
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, y otros, Tratamiento Tributario y Contable de las
Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados Financieros,
Op. Cit. p. 11.
13
SOSA, Nicolás, Op. Cit. p.3.
14
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, y otros, Tratamiento Tributario y Contable de las
Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados Financieros,
Op. Cit. p. 12
4
razones políticas se consideraba ventajoso controlar el mayor número
posible de depósitos particulares15.
15
SOSA, Nicolás, buenastareas.com, Op. Cit. p. 5.
16
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otros, Antecedentes y Situación Histórica del
Sistema Financiero en El Salvador, Tesis de grado, Facultad de Jurisprudencia y ciencias
sociales, Universidad Francisco Gavidia, San Salvador, El Salvador, 2010, p. 10.
5
del gobierno17. Pero este intento fue fallido. Fue hasta en 1880 que empezó
a funcionar el Banco Internacional de El Salvador18 como banco privado
emisor de billetes. El banco fue fundado mediante el contrato entre el
Ministro de Hacienda, don Pedro Meléndez y don J. F. Medina, el 5 de abril
de 1880. Este Banco Tenía la facultad de emitir billetes de curso legal,
pagados a la vista y al portador. Le fue concedida la facultad de emisión
excluida por 25 años.
6
billetes al portador. Para el año 1898 funcionaban en el país cinco bancos:
el Banco Internacional, el Banco Salvadoreño, el Banco Occidental, el Banco
Industrial y el Banco Agrícola Comercial20.
20
UMAÑA GRIJALDA, Juan Antonio, Generalidades sobre el Sistema Financiero en El
Salvador, Tesis de grado, Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad
Francisco Gavidia, San Salvador, El Salvador, 2001, p. 3.
21
RODRIGUEZ C. DE ROGRIGUEZ, Violeta del Carmen, El Secreto Bancario, Tesis de
grado, Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad Dr. José Matías
Delgado, San Salvador, El Salvador, 1993, p. 42.
22
La inconvertibilidad de los billetes consiste en decretar el curso forzoso de los billetes
cuando hay una crisis de confianza, para evitar que todos quieran convertir sus billetes en
metal. Cuando las cosas vuelven a la normalidad, la convertibilidad puede restablecerse.
7
como la Ley de Bancos de Emisión del 4 de mayo de 1889, que establecen
que los bancos están en la obligación de suministrar al gobierno los datos
que sean necesarios para arqueos y balances, la Ley Moratoria y Reformas
de los años 1932 y 1933, entre otras. No obstante, con la aplicación de estas
leyes, que tenían por objeto acrecentar la confianza del público en los
bancos, no pudo alcanzarse la llamada estabilidad de la moneda 23 del país
porque faltaba una organización central capaz de regularizar el volumen total
del dinero y del crédito y al mismo tiempo, mantener la estabilidad externa
de la moneda nacional. A principios de la década de 1930, funcionaban tres
bancos locales con privilegio oficial de emisión de billetes al portador 24.
Estos eran los Bancos Salvadoreño, Occidental y Agrícola Comercial y
existía una sucursal del Banco de Londres y América del Sur Limitado.
23
La estabilidad de la moneda consiste en mantener las condiciones monetarias,
cambiarias, Crediticias y financieras favorables para la economía nacional.
24
LOPEZ MELENDEZ, Blanca, y otro, Op. Cit. p. 18.
25
Ibídem; p. 18.
26
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, GUTIERREZ y otros, Tratamiento Tributario y
Contable de las Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados
Financieros, Op. Cit. p. 13.
8
Occidental y Agrícola Comercial se centralizó en una sola institución: El
Banco Central de Reserva de El Salvador.
27
LOPEZ MELENDEZ, Blanca, y otro, Op. Cit. p. 19
28
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Evolución del Sistema Financiero en El Salvador,
http://www.bcr.gob.sv/esp/index.php?option=com_content&view=article&id=126&internid=3lt
,sitio consultado 22 de julio de 2013, p. 2.
9
En Diciembre de 1934, se emitió el Decreto Legislativo que contiene
la Ley del Banco Hipotecario de El Salvador, definiéndose como objetivos:
efectuar préstamos con garantías hipotecarias de bienes inmuebles y emitir
sus propias obligaciones
29
UMAÑA GRIJALDA, Juan Antonio, Generalidades sobre el Sistema Financiero en El
Salvador, Op. Cit. p. 4.
30
MARTINEZ CARRANZA, Clara Luz, y otros, Diseño de un Sistema de Simplicity
Marketing para mejorar la Comercialización de las Cuentas Activas que ofrecen las Cajas de
Crédito Ubicado en la Zona Paracentral de El Salvador, Tesis de grado, Facultad de
Ciencias Económicas Escuela de Ciencias Empresariales, Universidad Francisco Gavidia,
San Salvador, El Salvador, 2005, p. 10.
10
hasta entonces; si la política monetaria y crediticia, seguida hasta el
momento, era la más adecuada para lograr ese mayor ritmo de desarrollo
económico; y si deberían introducirse cambios de estructura y de orientación
en el sistema bancario.
31
SILVA, José Enrique, Estudios de la Moneda y Banca de El Salvador, 1ra Edición,
Tipografía Comercia, San Salvador, El Salvador, 1979, p. 33.
32
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, y otro, Tratamiento Tributario y Contable de las
Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados Financieros,
Op. Cit. P. 15.
33
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador,Op. Cit. p. 16.
11
cumplimiento de esta disposición constitucional exigía el cambio de carácter
o el reconocimiento expreso del Banco Central como entidad de servicio
público34.
34
UMAÑA AMAYA, Raúl, “Saneamiento, Rentabilidad y Privatización del Sistema
Financiero en El Salvador”, Revista Presencia, No. 10-11, San Salvador, El Salvador, 2009,
p. 9.
35
DIMAS HERNANDEZ, Carlos Eduardo, “Reforma Bancaria Salvadoreña en el Periodo
1979-1992, a la Luz de la Filosofía de la Liberación de Ignacio Ellacuaria”, Tesis de grado
Facultad de Ciencias Económicas, Universidad Centroamericana José Simeón Canas, San
Salvador, El Salvador, 1994. p. 25.
36
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 17
12
ahorro del público y efectuaran operaciones de crédito, con el fin de sentar
las bases para el desarrollo económico del país.
37
UMAÑA GRIJALDA, Juan Antonio, Generalidades sobre el Sistema Financiero en El
Salvador, Op. Cit. p. 4.
38
LOPEZ MELENDEZ, Blanca, y otro, Op. Cit. p. 20.
39
DIMAS HERNANDEZ, Carlos Eduardo, Reforma Bancaria Salvadoreña en el Periodo de
1979-1992, a la Luz de la Liberación de Ignacio Ellacuria, Tesis de grado, Facultad de
Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad Centroamericana José Simeón Cañas, San
Salvador, 1994. P.25.
13
Los recursos del Fondo de Desarrollo Económico eran otorgados al
usuario final por medió de todos los Bancos del sistema, del instituto
Salvadoreño de Fomento Industrial, la Financiera de Desarrollo e Inversión
S.A, la Federación de Cajas de crédito y el Banco de Fomento Agropecuario.
40
La Ley del Banco Central de 1961; incorporo a la Superintendencia de
Bancos del Banco Central de Reserva y le concedió la máxima jerarquía.
Sus atribuciones fueron definidas como: hacer cumplir las leyes,
reglamentos y disposiciones aplicables a los bancos o instituciones
financieras bajo su control; fiscalizar todas las operaciones de impresión,
acuñación, emisión, canje, retiro, cancelación, desmonetización, incineración
y custodia de las especies; y velar por la buena marcha de los bancos y
demás instituciones financieras, vigilando su solvencia y liquidez, el nivel de
sus canjes y la corrección de sus operaciones. 41
40
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 32.
41
MARTINEZ CARRANZA, Clara Luz, y otros, Diseño de un Sistema de Simplicity
Marketing para Mejorar la Comercialización de las Cuentas Activas que Ofrecen las Cajas
de Crédito Ubicado en la Zona Paracentral de El Salvador, Op. Cit. pp. 21-24.
42
RODRIGUEZ C. DE RODRIGUEZ, Violeta del Carmen, Op. Cit. p. 45.
14
los sectores, así nacieron el Instituto Salvadoreño de Fomento Industrial,
para financiar el sector industrial, el Banco de Fomento Agropecuario con el
fin de proveer financiamiento al sector agropecuario, la Federación de Cajas
de Crédito y el Fondo de Financiamiento y Garantía para la pequeña
empresa para facilitar el acceso al crédito a los pequeños y micro
empresarios43. Con la creación del Fondo de Desarrollo Económico, en
noviembre de 1966, se le permitió al Banco Central otorgar créditos a plazos
mayores de un año a entidades de utilidad pública, así como a bancos o
instituciones financieras, aunque solo con fondos del exterior. Estos
préstamos a mediano y largo plazo eran destinados a impulsar proyectos o
actividades orientadas a promover el desarrollo del país, especialmente en
los sectores agropecuarios, industrial, turismo, salud y educación.
43
GOCHES, Roberto, Evaluación de Bancos y Financieras a partir de los Objetivos de la
Privatización del Sistema Financiero 1992-1996, Tesis de grado, Facultad de Jurisprudencia
y Ciencias Sociales, Universidad Centroamericana José Simeón Cañas, San Salvador, El
Salvador, Septiembre de 1997, p. 2.
44
CHAVEZ BARRERA, Oscar Armando, y otros, Tratamiento Tributario y Contable de las
Operaciones de Sociedades no Bancarias Pertenecientes a Conglomerados Financieros,
Op. Cit. p. 13.
15
limitación de la actividad productiva privada, situación de violencia y
dependencia externa. Dentro de este contexto, fué necesario reestructurar el
marco legal en que se desarrollaba el sistema monetario y financiero del
país45.
45
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 36.
46
LAINEZ MENDEZ, Manuel Santiago, Estructura Bancaria en El Salvador, Op. Cit. p. 28.
47
Ibídem. p. 40.
16
Monetaria48. El objetivo de su creación fué dar cumplimiento al mandato
constitucional contenido en el art. 143, de la Constitución Política de 1950 y
dotar al Estado de un organismo eficaz para orientar la política monetaria. La
Junta Monetaria permitiría el cumplimiento del precepto constitucional de
que el Estado dispusiera de un organismo adecuado para la formulación de
las medidas de la política monetaria que fueran necesarias49.
48
DIMAS HERNANDEZ, Carlos Eduardo, Op. Cit. p. 26.
49
Ibídem; p. 6.
50
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Reseña Histórica del Banco Central de Reserva de El
Salvador,http://www.bcr.gob.sv/esp/index.php?option=com_content&view=artilcle&id=49&ite
mid+84, sitio consultado el 02 de Julio de 2013.
17
pobreza de la población; la concentración de la propiedad de las
instituciones de crédito en un pequeño grupo de familias que abarcaban,
además del negocio de la intermediación financiera51, empresas en los
sectores agropecuario, industrial y de servicios, la agudización de los
problemas relacionados con la alta concentración de la riqueza y del
ingreso; y la misma estructura de propiedad que hizo posible que los bancos
privados se volvieran cómplices de la fuga de capital que se registró52 en los
últimos dos años de la década y que demandaba la adopción de medidas
que atacaran los factores limitativos.
51
ROACH, Alfonso, La Moneda, Los Bancos y el Crédito en El Salvador 1ra Edición,
Tipografía Comercial, San Salvador, El Salvador, p. 39.
52
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 46.
53
Ibídem.
54
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Historia de la Superintendencia del
Sistema Financiero, 2da Edición, corr. y aum,. San Salvador, El Salvador, 2008, pp. 15-16.
55
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Reseña Histórica del Banco Central de Reserva de El
Salvador, Op. Cit.
18
Los consejos de administración y los altos funcionarios de las
instituciones financieras fueron cesados y sustituidos, momentáneamente,
por interventores del Banco Central de Reserva de El Salvador. De acuerdo
con lo establecido por el decreto de nacionalización, ningún grupo
económico, ninguna familia, ningún accionista a título personal podría
participar en más de un banco. Además, el 51% de los títulos de propiedad
de las instituciones expropiadas quedo en manos del Estado el 20% restante
se ofreció a los empleados y trabajadores56.
56
Ibídem.
57
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 41.
58
UMAÑA GRIJALDA, Juan Antonio, Generalidades sobre el Sistema Financiero en El
Salvador, Op. Cit. p. 5.
59
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Op. Cit. p. 46.
19
de una cuarta parte60, los créditos totales en una tercera parte, el nivel de
mora se había triplicado y el coeficiente de liquidez sufría una drástica
caída al grado que limitaba a los bancos cubrir el encaje legal requerido.
60
ALVAREZ PEREZ, Yanina Elena, y otros, Impacto de la Región sobre la Industria de la
Microfinanzas en El Salvador, Facultad de Ciencias Económicas y Sociales, Universidad
Centroamericana José Simeón Cañas, San Salvador, El Salvador, 2004, p. 53
61
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Historia de la Superintendencia del
Sistema Financiero, Op. Cit. p. 20.
62
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Reseña Histórica del Banco Central de Reserva de El
Salvador, Op. Cit.
63
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 41.
20
Asimismo, como producto del problema de crisis económica y
violencia que vivió el país entre 1980 y 1990, sumando las graves
deficiencias en los procesos de otorgamiento de créditos, la mora crediticia
ascendía a más de $434 millones, al 31 de diciembre de 198964.
bancario privado.
64
Ibídem. pp. 42-46.
65
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, RAMIREZ HERNANDEZ, Antonio Alfredo,
Antecedentes y Situación Histórica del Sistema Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 28.
21
Con la Ley Orgánica de la Superintendencia del Sistema Financiero,
aprobada en Noviembre de 199066, se pretende garantizar un sistema
financiero ágil y solvente, su finalidad principal era vigilar el cumplimiento de
las disposiciones aplicables a las instituciones sujetas a su control,
incluyendo la fiscalización67.
66
UMAÑA AMAYA, RAUL, “Saneamiento, Rentabilidad y Privatización del Sistema
Financiero en El Salvador”, Revista Presencia, No.10-11, San Salvador, El Salvador, 1999,
p.3
67
LAINEZ MENDEZ, Manuel Santiago, Estructura Bancaria en El Salvador, Op. Cit. p. 46.
68
Ibídem. p. 36.
69
DIMAS EDUARDO, Reforma Bancaria Salvadoreña en el Periodo de 1979-1992, a la Luz
de la Liberación de Ignacio Ellacuaria, Op. Cit. P. 49.
22
1994, del Banco Multisectorial de Inversiones (BMI) 70, como institución
financiera de segundo piso, cuya misión seria la promoción del crecimiento y
desarrollo de todos los sectores productivos, el desarrollo y competitividad
de las empresas, propiciar el desarrollo de la micro y pequeña empresa, la
generación de empleo y el mejoramiento en los servicios de educación y
salud71.
70
SILVA, José Enrique, Estudios de la Moneda y Banca de El Salvador, 1ra Edición,
Tipografía Comercial, San Salvador, El Salvador, 1979, p. 13.
71
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 48.
72
Siendo su objeto regular la oferta de valores, sus transacciones, sus respectivos
mercados e intermediarios y a los emisores, con la finalidad de promover el desarrollo
eficiente de dichos mercados y velar por los intereses del público inversionista.
23
creando para ello un intermediario privado denominado Administradora de
Fondos de Pensión (AFP)73. Este sistema era fiscalizado por la
Superintendencia de Pensiones, la cual normaba la afiliación, el traspaso y
las cotizaciones74, las instituciones administradoras de fondos de pensiones,
la administración de las mismas, así como su disolución y liquidación 75. Con
la aprobación de esta ley la Superintendencia asumió la finalidad principal de
fiscalizar, vigilar y controlar el cumplimiento de las disposiciones legales,
aplicables al funcionamiento del Sistema de Ahorro de Pensiones y del
Sistema de Pensiones Público76.
73
Se define como instituciones previsionales de carácter financiero que tendrá por objeto
exclusivo administrar un fondo denominado Fondo de Pensiones, gestionar y otorgar las
prestaciones o beneficios que establece la ley. Se constituirán como sociedad anónimas de
capital fijo, dividido en acciones nominativas con no de menos de diez accionistas, de plazo
indeterminado, domiciliadas en El Salvador y obligadas a mantener a los menos una
agencia u oficina nacional destinada a la atención al público.
74
BAENA DE ALCAZAR , Mariano, Régimen Jurídico de la Intersección Administrativa en
la Económica, 1ra Edición, Editorial Tecnos, Madrid, España, 1986, p. 18
75
ROACH, Alfonso, La Moneda, los Banco y el Crédito en El Salvador, 1ra Edición,
Tipografía Comercial, San Salvador, El Salvador, 2004, p. 32.
76
Instituto Salvadoreño de Seguridad Social, Instituto Nacional de Pensiones de los
Empleados Públicos y AFP.
77
SILVA, José Enrique, Estudios de la moneda y Banca en El Salvador, 1ra edición,
Tipografía comercial, San Salvador, El Salvador, 1970, p. 42.
24
Ley Orgánica del Sistema Financiero con mayor énfasis, y analizar las
potestades administrativas que esta ley le confiere a la Superintendencia del
Sistema Financiero.
78
LAINEZ MENDEZ, Manuel Santiago, Estructura Bancaria en El Salvador, Op. Cit. p. 33
79
ALVAREZ, PEREZ, Yanina Elena, y otros, “Impacto de la Regulación sobre la Industria
de la Microfinanzas en El Salvador, Facultad de Ciencias Económicas y Sociales”,
Universidad Centroamericana José Simeón Cañas, San Salvador, El Salvador, 2004. P. 58.
25
para asegurar su autonomía y eficiencia en la supervisión de las
instituciones financieras80.
80
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, y otro, Antecedentes y Situación Histórica del Sistema
Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 52.
81
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Historia de la Superintendencia del
Sistema Financiero, 2da Edición, San Salvador, El Salvador, 2008, p. 20.
82
Ibídem, p.21
26
razones: El cambio de estrategia de desarrollo económico y social, la
evidencia empírica-práctica de la nacionalización bancaria. Se pretendía
depositar en el Sistema Financiero la seguridad de que el esquema de
privatización seria permanente, mediante la viabilidad técnica y un amplio
consenso alrededor del programa.
83
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, D.L. NO.
628, del 22 de Noviembre de 1990, D.O. No. 278, del 10 de diciembre de 1990, Art. 1.
84
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Historia de la Superintendencia del
Sistema Financiero, Op. Cit. p.24.
27
La Ley Orgánica de la Superintendencia del Sistema Financiero,
pretendió garantizar un sistema financiero ágil y solvente. Su finalidad era
vigilar el cumplimiento de las disposiciones aplicables a las instituciones
sujetas a su control, las cuales son:
28
Cajas de Crédito, el Fondo de Financiamiento y Garantía para la Pequeña
Empresa, Instituto Salvadoreño del Seguro Social93 y otras instituciones94.
por la Corte Suprema de Justicia98, los miembros del consejo durarían cinco
93
Es el programa desarrollado por una entidad oficial autónoma ISSS, que se encarga del
manejo e inversión de recursos económicos destinados al pago de prestaciones, para la
cobertura de riesgos de invalides, vejez y muerte de los empleados y obreros del sector
privado.
94
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, RAMIREZ HERNANDEZ, Antonio Alfredo,
Antecedentes y Situación Histórica del Sistema Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 48.
95
LEY ORGANICA DEL SISTEMA FINANCIERO, D.L. No. 628, del 22 de Noviembre de
1990, D.O. No. 278, del 10 de Diciembre de 1990, Art. 5.
96
Ibídem, Art. 4.
97
El miembro propietario nombrado por el Ministro de Economía, será electo de una terna
propuesta por el Consejo de Vigilancia de la Contaduría Pública y Auditoria.
98
El miembro propietario nombrado por la Corte Suprema de Justicia, será electo de una
terna propuesta por la Federación de Asociaciones de Abogados de El Salvador.
99
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit.
Art. 6 los Miembros propietarios del Consejo, duraran cinco años en sus funciones,
pudiendo ser reelectos y no podrán ser separados de sus cargos sino por decisión adoptada
en Consejo de Ministro y con expresión de causa.
29
Entre las facultades reconocidas al Consejo se encontraban: Emitir
dentro de las facultades que le confiere esta Ley, el Reglamento interno, el
Reglamento de Trabajo y demás normas necesarias para el desarrollo de
las labores de la Superintendencia, dictar las normas que sean necesarias
para coordinar las labores de fiscalización de la Superintendencia con las
labores de auditoria que realizan los auditores externos o internos de los
integrantes del Sistema Financiero. Dictar las normas para que los entes
fiscalizados proporcionen al público información suficiente y oportuna sobre
su situación jurídica, económica y financiera. Autorizar la promoción, y la
constitución e inicio de operación de sociedades salvadoreñas que
funcionarán como instituciones de crédito o de seguros. Autorizar previo
informe del Banco Central a las instituciones constituidas con arreglo de
leyes extranjeras que se propongan operar como instituciones de créditos, o
instituciones de seguro, para establecer sucursales, agencias u oficinas para
servir como centros de información de sus clientes o bien colocar fondos en
el país en créditos o inversiones, sin realizar operaciones pasivas y autorizar
el cierres de las mismas. Conocer de los recursos que se interpongan de las
resoluciones dictadas por el Superintendente100.
100
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit.
Art. 10.
101
Ibídem. Art. 21 literal j.
30
multas hasta del dos por ciento sobre el capital y reservas de capital sin
perjuicio de las sanciones establecidas específicamente en otros cuerpos
legales o reglamentarios102.
102
Ibídem, Art. 37.
103
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Organigrama del Sistema
Financiero en El Salvador, www.ssf.gob.sv, sitio consultado el 14 de Junio de 2013.
31
La Superintendencia de Valores104; tenia por finalidad principal vigilar
el cumplimiento de las disposiciones legales aplicables a las entidades
sujetas a su control y correspondía a su fiscalización: las Bolsas de Valores,
Corredores de Bolsa, Almacenes Generales de Depósito, Sociedades
Especializadas en el Depósito y Custodia de Valores105, Sociedades
Clasificadoras de Riesgo, Instituciones que presente Servicios de carácter
auxiliar al Mercado Bursátil y, en general, de las demás entidades que en
futuro señalen las leyes.106
32
depósito y custodia de valores, autorizar el asiento en el registro público
bursátil; actuar como órgano de consulta del gobierno de la república y de
otras entidades en materias de su competencia, atender y recibir las
consultas y peticiones así como investigar las denuncias o reclamos
formulados por los inversionistas u otros legítimos interesados en materia de
su competencia107.
33
pensiones y la estructura de la cartera de inversiones, así como de las
reservas técnicas del ISSS e INPEP 111; fiscalizar la constitución,
mantenimiento, operación y aplicación de las garantías de rentabilidad;
Fiscalizar las transacciones realizadas por instituciones administradoras,
Imponer las Sanciones y medidas precautorias correspondientes, atender,
recibir, resolver las consultas, peticiones o reclamos de los cotizantes y
pensionados, y realizar las actividades de fiscalización.
111
Ibídem. Art. 5.
112
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Evolución del Sistema Financiero,
Op. Cit. p. 12
113
ROMEO LEIVA, Carlos Eduardo, RAMIREZ HERNANDEZ, Antonio Alfredo,
Antecedentes y Situación Histórica del Sistema Financiero en El Salvador, Op. Cit. p. 54.
114
LEY DE INTEGRACION MONETARIA, D.L. No. 201, del 30 de noviembre de 2000, D.O.
No. 241, Tomo 349, Publicado el 22 de diciembre de 2000, Art. 5: Los billetes de colón y sus
34
de la ley, continuarían teniendo curso legal irrestricto en forma permanente,
pero las instituciones del sistema bancario deberían cambiarlos por dólares
al serles presentados para cualquier transacción.
35
Asimismo, derogó algunos artículos de la Ley Orgánica del Banco
Central de Reserva de El Salvador y reformó otros. Con estas
modificaciones a la Ley Orgánica, se le retiró al Banco Central la facultad de
emitir especies monetarias y la función de coordinar la política monetaria con
las restantes políticas económicas que establecía el Gobierno de la
República.
118
Ibídem, p. 12.
119
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos,
http://ssf.gob.sv/transparencia/documentos/leyes/marco_general_supervision_2012_pdf,
consultado el 26 de junio del 2013. p. 1.
36
internaciones y el impacto respectivo en el sector real de las economías a
nivel mundial ha reafirmado la necesidad de contar con sistemas efectivos
de supervisión y regulación financiera120.
120
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Evolución del Sistema Financiero,
Op. Cit. p. 15.
121
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit, p. 1.
122
Ibídem, p. 2.
123
Los Conglomerados Financieros se puede definir como un tipo de organización de
sociedades relacionadas, tanto de sociedades que captan fondos públicos para financiar
sus actividades como lo son los Bancos y aquellas que no captan depósitos del público pero
realizan Actividades Financieras, entre ellas, Emisoras y administradoras de Tarjetas de
crédito, de Arrendamiento Financiero, de Factoraje y Corredoras de bolsa, entre otras.
37
mediante la prestación conjunta de una amplia gama de servicios en sus
distintas modalidades de intermediación de fondos del público, a través de
entidades que prestan tales servicios en varias plazas o conformando
conglomerados financieros integrados por distintos tipos de entidades124.
124
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Historia del Banco Central de Reserva de El
Salvador, Op. Cit.
125
El gobierno corporativo es el sistema por el cual las sociedades son administradas y
controladas, conforme al cual se estableces las atribuciones y obligaciones de los que
participan en la administración, supervisión y control de la entidad.
126
La disciplina del mercado está relacionada revelación de información a los
inversionistas y al mercado en general, que refleje, entre otros, la situación financiera de la
entidad y su desempeño, las políticas de gobierno corporativo, la exposición a riesgos que
tienen sus negocios y la estrategia de administración de los mismos, etc. Esta información
debe ser revelada en forma íntegra, veraz, oportuna, fácil de acceder y comprensible.
127
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, criterios y políticas de supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p. 6.
38
2 de agosto del mismo año. Derogando así la Ley Orgánica del Sistema
Financiero.
128
Ibídem: p.3
129
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Evolución del Sistema Financiero,
Op. Cit. p. 14.
39
La Ley de Supervisión y Regulación del Sistema Financiero, ha
creado el Sistema de Supervisión y Regulación Financiera; el cual está
constituido por la Superintendencia del Sistema Financiero y por el Banco
Central de Reserva de El Salvador. La supervisión de los integrantes del
sistema financiero y demás supervisados, de conformidad con dicha ley, es
responsabilidad de la Superintendencia; la aprobación del marco normativo
macro prudencial necesario para la adecuada aplicación de esta Ley y de las
leyes que regulan a los integrantes del sistema financiero y demás
supervisados, le corresponde al Banco Central. En ese sentido, la ejecución
y aplicación de la ley se realiza por Superintendencia y el Banco Central de
El Salvador dentro de sus respectivos ámbitos de competencia.
130
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, D.L No. 592,
del 14 de Enero de 2011, D.O. No. 390, Tomo 390, publicado el 02 de Febrero de 2011.
40
1.5.1 SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO
131
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit.,
Art. 2.
41
Con la aprobación y entrada en vigencia de la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero se define un nuevo modelo de
supervisión del sistema financiero y un nuevo orden institucional, a través de
la creación de un ente supervisor único que sería la Superintendencia del
Sistema Financiero, en el que se integrarían las funciones que anteriormente
realizaban la Superintendencia de Pensiones, de Valores, y la
Superintendencia del Sistema Financiero.
132
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Organigrama de la
Superintendencia del Sistema Financiero, www.ssf.gob.sv, sitio consultado el 10 de Agosto
de 2013.
42
La diversidad de entidades y operaciones que conforman el Sistema
Financiero, tanto en nivel de desarrollo, complejidad, así como las
características propias de las diferentes industrias, implicó para la
Superintendencia, definir un enfoque de supervisión que le permita lograr un
equilibrio entre el uso de sus recursos y, a la vez, contribuir a preservar
mercados financieros íntegros, transparentes, ordenados, justos y
133
eficientes .
133
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, criterios y políticas de supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p. 8
134
Ibídem, p. 9.
43
valores y vigilar la conducta de los participantes en el sistema
financiero135.
135
Ibídem, p. 9.
136
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 4
137
Ibídem, Art. 4.
44
c) Superintendencia Adjunta del Sistema de Pensiones.
Encargada de supervisar las diferentes entidades encargadas
de gestionar los servicios previsionales, la afiliación de los
trabajadores en los sistemas, los beneficios que se otorgan a
los afiliados, así como la supervisión del régimen de
inversiones de los fondos de pensiones, para lo cual cuenta
con la Intendencia del Sistema de Pensiones.
138
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, criterios y políticas de supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p.9.
139
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art.4
45
efectuadas con recursos del fondo de pensiones, designar y remover a los
miembros de la Comisión Calificadora de invalidez, regulada en la Ley del
Sistema de Ahorro para Pensiones; supervisar la constitución,
mantenimiento, operación y aplicación de las garantías de rentabilidad
mínima, reserva de fluctuación de rentabilidad, aporta especial de garantía,
capital social y patrimonio establecido en la ley correspondiente para las
Instituciones Administradoras de Fondos de Pensiones, efectuar estudios
técnicos que favorezcan el desarrollo y el fortalecimiento del Sistema de
Ahorro para Pensiones; supervisar el proceso de otorgamiento de las
prestaciones establecidas en la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones,
supervisar los procesos de estimación y gestión de los títulos provisionales,
supervisar los procesos de gestión de recursos financieros por parte de
las instituciones correspondientes del Sistema de Pensiones Público,
supervisar la adquisición y enajenación de aquellos bienes muebles e
inmuebles, coordinar y supervisar los mecanismos de tratamiento a la
cartera de préstamos personales e hipotecarios del INPEP140.
140
Ibídem, Art. 4.
141
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p.9.
46
coordinación entre las diferentes oficinas encargadas de la supervisión en
aspectos tales como diseño y aplicación de metodologías, estándares,
procesos y sistemas, coordinación del marco normativo, seguimiento de
indicadores sistémicos, gestión de la información institucional, así como la
coordinación de las relaciones con otros supervisores internacionales.
142
Ibídem, p.10.
143
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 1
Inc. 3.
47
Las Potestades que la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema
Financiero le faculta a la Superintendencia del Sistema 144 Financiero son:
48
las casas corredoras de bolsa, las sociedades especializadas en el depósito
y custodia de valores, las clasificadoras de riesgo, las instituciones que
presten servicios de carácter auxiliar al mercado bursátil, los agentes
especializados en valuación de valores y los almacenes generales de
depósito, los bancos cooperativos, las sociedades de ahorro y crédito, las
sociedades de garantía recíproca, las sociedades que ofrecen servicios
complementarios a los servicios financieros, las sociedades administradoras
u operadoras de sistemas de pagos y de liquidación de valores, el Fondo
Social para la Vivienda y el Fondo Nacional de Vivienda Popular, el INPEP y
el ISSS, el Instituto de Previsión Social de la Fuerza Armada, la Corporación
Salvadoreña de Inversiones; las casas de cambio de moneda extranjera, las
titularizadoras, el Instituto de Garantía de Depósitos y el Fondo de
Saneamiento y Fortalecimiento Financiero en todo lo concerniente a sus
leyes y reglamentos, las bolsas de productos y servicios; en general, las
entidades a que se refiere el artículo 7 de la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero.
146
El Superintendente es la persona que presidirá el consejo, es nombrado por el
Presidente de la República por un periodo de 5 años.
49
Ministros de terna propuesta por el Ministerio de Economía, un Director
nombrado por el Consejo de Ministros de terna propuesta por el Ministerio
de Hacienda, un Director nombrado por el Presidente de la República de
terna propuesta por el Colegio de Profesionales de Ciencias Económicas, y
un Director nombrado por el Presidente de la República de una terna
propuesta por el Consejo de Vigilancia de la Profesión de la Contaduría
Pública y Auditoria. Los miembros del Consejo durarán en sus funciones
cinco años y los funcionarios podrán ser reelectos una vez por un período
igual. El Superintendente tendrá a su cargo la ejecución de las resoluciones
del consejo y la dirección superior de las actividades de la Superintendencia,
así mismo la representación legal, judicial y extrajudicial de la
Superintendencia.
147
Los Superintendentes Adjuntos, de la Superintendencia Adjunta de Bancos,
Aseguradoras y otras entidades financieras, Superintendencia Adjunta de Valores y
conducta, Superintendencia Adjunta del Sistema de Pensiones, Superintendencia Adjunta
de Instituciones de Carácter Financiero.
148
Ibídem, Art. 19.
50
1.5.1.1 Filosofía Institucional:
149
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p. 3.
150
Ibídem, p. 4.
51
Estrategia: la estrategia es el plan de acción que tiene la
administración de la Superintendencia del Sistema Financiero para conducir
sus operaciones, lograr sus objetivos y su visión151. La estrategia de la
Superintendencia del Sistema Financiero es: “Adoptar mecanismo efectivos
de supervisión a través de la mejora continua, participar proactivamente en
el Comité de Normas apoyando el proceso de formación del marco
normativo del sistema financiero y mantener una adecuada comunicación
con los supervisados para la aplicación del referido marco”. 152
151
Ibídem, p. 4.
152
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Misión y Visión de la
Superintendencia del Sistema Financiero, www.ssf.gob.sv. Sitio consultado el 12 de abril de
2013.
153
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Valores de la Superintendencia
del Sistema Financiero, www.ssf.gob.sv, sitio consultado el 12 de abril de 2013.
52
b) LEALTAD. Actuar con fidelidad y rectitud hacia la Superintendencia y
la sociedad.
c) CONFIDENCIALIDAD. Discreción en el manejo y divulgación de
información y hechos conocidos en el ejercicio de sus funciones y en
las relaciones interpersonales.
d) RESPONSABILIDAD. Compromiso en el cumplimiento de nuestras
funciones y normas, trabajando de manera efectiva, para el logro de
metas y objetivos en los tiempos determinados.
e) INTEGRIDAD. Congruencia entre lo que pensamos y hacemos,
actuando con honradez, rectitud, transparencia y ética en nuestra vida
profesional y personal.
f) SOLIDARIDAD. Disposición de servicio a favor de nuestros
compañeros, con determinación firme y perseverante, para lograr el
bien común154.
154
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p. 4.
53
adecuadamente los riesgos que asumen en el desarrollo de sus actividades.
Los estándares internacionales así lo reconocen al establecer que el rol de
las entidades financieras es identificar y gestionar adecuadamente sus
riesgos, mientras que el rol del supervisor en esta materia consiste en
verificar la idoneidad de dicha gestión.
155
Ibídem, p. 11.
156
Ibídem, p. 12.
54
una de las industrias que se supervisan157. Dicha supervisión, comprenderá
los siguientes criterios:
a) Inclusividad.
Aplica a todos los entes y operaciones supervisadas dentro de cada
una de las industrias reguladas. En cada entidad y operación supervisada se
realizará procesos de supervisión in situ158 y extra situ. Para los grupos
financieros, se revisarán todos los negocios administrados por el
conglomerado159.
b) Proactividad.
La evaluación macro prudencial del entorno en que operen las
entidades, el análisis de las industrias y la evaluación de los riesgos a los
que se enfrentan las entidades y operaciones, la SSF puede tomar acciones
anticipadas de carácter preventivo, correctivo y sancionatorio, que permitan
cumplir con la misión institucional, en el marco de sus facultades legales.
c) Basada en riesgos.
El proceso de supervisión que realiza la Superintendencia está
enfocado a la evaluación de la gestión de los principales riesgos a que están
expuestas las entidades con visión prospectiva de los mismos, con un
seguimiento contínuo de las operaciones que éstas realicen. La respuesta
del supervisor está relacionada a la evaluación que realice de la gestión de
157
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, www.ssf.gob.sv, sitio consultado
el 10 de mayo de 2013.
158
In situ; en una expresión latina que significa en el sitio o en el lugar, y que es
generalmente utilizada para designar un fenómeno observado en el lugar, o en una
manipulación realizada en el lugar.
159
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p.
12.
55
riesgos por parte de las entidades, basada en aquellos negocios o
actividades de importancia sistémica160.
160
La importancia sistémica considera, entre otros aspectos, el tamaño, la interconectividad,
negocios en diferentes países y complejidad.
161
SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Marco General de la Supervisión
del Sistema Financiero, Criterios y Políticas de Supervisión con base a riesgos, Op. Cit. p.
15.
162
LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DE RESERVA, D.O. No. 746, del 22 de
marzo de 1991, D.O. 80, Tomo 311, Publicado el 03 de mayo de 1991. Art. 1.
56
y financiero, para el bienestar de todos los salvadoreños, en cumplimiento a
lo establecido en su ley orgánica163.
163
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Marco Institucional, www.bcr.gob.sv, Sitio consultado
el 01 agosto de 2013.
164
Ibídem.
57
remesa. Además, paga las operaciones entre los bancos, aplicándolas a la
cuenta de estos en el Banco Central165.
165
Ibídem.
166
Ibídem.
167
Ibídem.
58
Las cifras monetarias, de cuentas nacionales, de balanza de pagos, del
sector fiscal y otras que se divulgan, son el conjunto de estadísticas de los
gastos, los ingresos la producción, la inversión, las deudas y el ahorro que
tiene el país.
168
Ibídem.
59
e) Servicios de Agente Financiero del Estado
El Banco Central es el agente financiero del Estado. Bajo ésta
función, recibe depósitos del gobierno, realiza pagos a cargo de éste, le
brinda asesoría en la colocación de títulos de deuda, tanto en los mercados
financieros locales como internaciones, administra éstas emisiones y vela
porque el país cumpla puntualmente sus compromisos de préstamos en el
exterior.
169
Ibídem.
60
El Banco Central administra las Reservas Internaciones y tiene el reto
de obtener niveles de rentabilidad que le permitan preservar o incrementar
su valor, con inversiones en el exterior que aseguren alta disponibilidad y
con una política de inversiones que limita los riesgos170.
170
Ibídem.
171
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Marco Institucional, Op. Cit. p. 3.
61
del sistema financiero, propiciar el desarrollo de un sistema financiero
eficiente, competitivo y solvente. Regular la expansión del crédito del
sistema financiero; velar por el normal funcionamiento de los pagos internos
y externos; adecuar el nivel de los medios de pagos al desarrollo de las
actividades productivas; administrar las reservas internaciones del país y el
régimen de operaciones de cambios internaciones; dictar las políticas de las
normas correspondientes en materia monetaria, crediticia, cambiaria y
financiera, coordinar sus políticas con la política económica del gobierno; y
realizar las actividades, operaciones y servicios que establecen las leyes y
demás disposiciones compatibles con su naturaleza del Banco Central172.
172
LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DE RESERVA, Op. Cit. Art. 3.
173
LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DE RESERVA, Op. Cit. Art. 9
62
Las normas técnicas serán de obligatorio cumplimiento a partir de su
vigencia.
del Sistema Financiero. Durante este lapso se originan ciertos sucesos como
la extinción de algunos Bancos Privados, la creación del Banco Central de
174
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Visión del Banco Central de Reserva,
www.bcr.gob.sv, Sitio consulta el 14 de mayo de 2013.
175
BANCO CENTRAL DE RESERVA, Misión del Banco Central de Reserva,
www.bcr.gob.sv, Sitio consulta el 14 de mayo de 2013.
63
Reserva en 1950, la Nacionalización de la Banca Salvadoreña, la
64
responsabilidad de la Superintendencia del Sistema Financiero la
65
Estas dos Instituciones Públicas forman parte del Sistema Financiero en El
Salvador, por su parte la Superintendencia podemos decir que es una
institución de Derecho Público, integrada al Banco Central de Reserva, con
responsabilidad jurídica, y patrimonio propio, de duración indefinida, con
autonomía administrativa, y atribución de potestades que la Ley de
Supervisión y Regulación del Sistema Financiero le faculta.
66
CAPITULO II
176
ENTRENA CUESTAS, Rafael, Curso de Derecho Administrativo, Volumen I, 11ª Edición,
Editorial Tecnos, Madrid, 1995, pág. 25.
67
poderes, influenciado por los movimientos teóricos de Montesquieu para
ofrecer una solución al absolutismo despótico que privó en Europa hasta el
fin de la Edad Media.
177
FIORINI, Bonaerense Bartolo, Manual de Derecho Administrativo, Tomo I, Buenos
Aires, 1968, p. 21.
68
además es único de tal manera que aquellas no son sino simples
manifestaciones concretas de este.178
178
GAMERO CASSADO, Eduardo. Temas de Derecho Administrativo. La Jurisdicción
Contencioso Administrativa, Escuela de Capacitación Judicial “Dr. Arturo Zeledón Castillo”,
San Salvador, julio, 2004.
179
GARRIDO FALLA, Fernando, Tratado de Derecho Administrativo, Volumen I, Parte
General, Tecnos, 2005, pág. 27. Según otros por contracción de ad manus trahere, que
implica alusión a la idea de manejo o gestión. Señalando este término por Cicerón, siendo
evidente la semejanza con el to manage de los ingleses. Por lo que el diccionario de la
lengua española, administrar equivale a “gobernar”, “regir”, o “cuidar”.
180
MARIENHOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I, 3ª Edición, Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1989. p. 32.
69
les denomina potestades de la administración, los cuales son un reflejo del
poder del Estado. Estas potestades son: La potestad de mando, la cual
puede ser discrecional y reglada, la potestad reglamentaria, la potestad
sancionadora y la llamada potestad jurisdiccional. Las características de
estas potestades, es que son inalienables e intransferibles de un ente a otro,
son irrenunciables y son imprescriptibles.181
181
DIÉZ, Manuel María. Derecho Administrativo, Tomo I, Buenos Aires, 1986, p. 52
182
ALVAREZ GENDIN, Sabino. Tratado General de Derecho Administrativo, Tomo I, Bosh,
Casa Editorial Barcelona, 1958.
183
LEY DE LA JURISDICCION CONTENCIOS ADMINISTRATIVA, D.L. No. 81, de fecha
14 de noviembre de 1978, D.O. No. 236, Tomo 261, del 19 de diciembre de 1978, Art. 2.
Corresponde a la Jurisdicción Contencioso Administrativo, el conocimiento de las
controversias que se susciten con relación con los Actos de la Administración Publica.
184
GARCÍA MAYNEZ, Eduardo. Introducción al Estudió del Derecho, 39ª Edición, Editorial
Porrúa, México, 1984.
70
El Derecho Administrativo nace del Derecho Público, ambos se
derivan de la Constitución en la que se designan las funciones de los
Administradores Públicos. De conformidad con la Ley de la Jurisdicción
Contencioso Administrativa, se entiende por Administración Pública, el
ejercicio del Poder Ejecutivo y sus dependencias185, inclusive las
instituciones descentralizadas conocidas como oficiales autónomas 186.
185
Ibídem. Art. 2 inc. segundo
186
Cabe señalar que éstas, son personas jurídicas cuyo fin es precisamente la prestación
de un determinado servicio público. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL SALVADOR: Sentencia. Ref.45-V-96. Con
fecha 31 de octubre de 1997.
187
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL
SALVADOR, Referencia No. 8-IV-2003, Inc. 22-99, considerando VI 2. De fecha 30 de
Noviembre de 1998.
71
los cuales debe actuar en su quehacer cotidiano; es por ello que, el
ordenamiento jurídico le atribuye potestades administrativas.
del ius naturalismo que influencia mucho la doctrina jurídico-penal tan solo a
188
Tomamos la teoría Contractualista, no como una verdad establecida sino, más bien como
una guía ideológica del surgimiento del Estado según la concepción del maestro Rousseau,
ya que no pretendemos ahondar ni mucho menos tratar el desarrollo del surgimiento del
Estado, se recomienda leer para tales fines: VILLATA BALDOVINOS, Darío. Teoría del
Estado y una Introducción al Derecho Constitucional. 3ª Edición, Editorial e Imprenta
Universitaria, San Salvador, El Salvador. C.A. 2003. Pp. 11-36.
189
A la venganza pública le antecedió la privada o de sangre, el paso de la venganza de
sangre a la pena pública se caracteriza, generalmente, por la introducción del talión, esto
es, la retribución con algo igual que el mal causado ("ojo por ojo, diente por diente"), que
rigió en China por más de veinte siglos. Esta norma se contiene en la ley mosaica, pero
también, ya antes, en el Código de Hammurabi, de los asirios. POLITOFF LIFSCH1TZ,
Sergio Et Al. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte General. 2ª Edición. Editorial
Jurídica de Chile. 2003. pp.21-22. El detalle de este hito histórico lo resaltamos debido a
que históricamente el derecho penal fué el primer medio de control social formal que utilizó
el Estado para controlar la conducta humana, posteriormente como veremos, surge el
derecho administrativo, luego el derecho de policía, hasta llegar al derecho penal
administrativo y actualmente convertirse en el derecho administrativo sancionador.
72
fines del siglo VXIII de tal modo que permitió establecer racionalmente una
sancionadora de la administración:
190
MATTES, Heinz y otro, Problemas de Derecho Penal Administrativo: historia y derecho
comparado. Madrid, España. 1979. p. 14; sigue el autor explicando que: Derecho Penal de
Policía, nacido con el Estado absoluto en la Edad Moderna, era un Derecho Penal de los
órganos (Administrativos) de policía y no estaba separado del resto del Derecho Penal por
caracteres (sic) materiales, de índole diferencial. La exposición de la evolución histórica del
Derecho Penal de policía, en su caso de la Administración, ha mostrado que no hubo desde
el punto de vista jurídico material una diferencia histórica entre Derecho Penal de policía y
Derecho Penal criminal o judicial (infracciones administrativas e injusto criminal). El Derecho
Penal de policía, nacido con el Estado absoluto en la Edad Moderna, era un Derecho Penal
de los órganos (Administrativos) de policía y no estaba separado del resto del Derecho
Penal por caracteres (sic) materiales, de índole diferencial. Sólo la doctrina, siguiendo a la
teoría ius naturalista de la Ilustración, intentó demostrar una diferencia entre ambos ámbitos
del Derecho Penal. Se trataba ahora de considerar de modo <<racional>> los fenómenos
encontrados y captarlos conceptualmente. Se pretendía también elaborar los conceptos del
<<delito y del injusto <<policial>>, y de la mano de éstos módulos conceptualmente
adquiridos, medir y reformar el derecho formado históricamente que encontraban. p.31
191
MAGGIORE, Giuseppe. Derecho Penal. Editorial Temis, Bogotá 1965. p. 185.
192
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sentencia
de Inconstitucionalidad, ref. 16-2001, de fecha de 11 noviembre de 2003.
73
En cuanto a sus orígenes, la potestad sancionadora de la
administración es tan antigua como esta misma. Históricamente, se
considera como un elemento esencial del poder de policía. En efecto, se
estima que las sanciones administrativas constituyen un capítulo del
Derecho de Policía. De tal manera, se llega a sostener que donde hay
policía aparecen las sanciones.
193
Ibídem.
74
penales obedece además a una inadecuación del sistema penal, por su
lentitud, por su rigidez, por su excesivo rigor o contenido socialmente
infamante.
75
La doctrina tradicional designa como (…) derecho penal subjetivo al
ius puniendi; en tal sentido concibe a esta como Derecho subjetivo del
Estado”196, por su parte JIMENEZ DE ASUA expone: en nuestra disciplina, el
Derecho subjetivo seria el ius puniendi, que resulta limitado por las propias
leyes que los Estados dictan 197, por otro lado CLAUS ROXIN nos indica: el
derecho del legislador a establecer penas, el ius puniendi, (…) se hace del
derecho penal al campo de la legislación concurrente permite reconocer que
el legislador constitucional presupone la existencia de un Derecho del
Estado a penar198, así también GUSTAVO CAMACHO comparte su
pensamiento así; se entiende por derecho penal subjetivo la referencia a la
ley penal desde la perspectiva del órgano donde emana; se hace alusión así,
al ius puniendi del Estado o potestad punitiva del mismo 199.
196
CREUS Carlos. Derecho Penal, Parte General. 3ª Edición Actualizada y Ampliada, Edit.
Astrea, Argentina. 1992, p. 5.
197
JIMENEZ DE ASUA, Luís. Principios del Derecho Penal, La Ley y el Delito. Edit.
AbeledoPorrot, Argentina, 1997. P 21.
198
ROXIN, Claus. “Derecho Penal Parte General Fundamentos. La Estructura de la Teoría
del Delito ‖. Editorial. Civitas Traducción de la 2ª Edición Alemana. Tomo I 1997. p 2.
199
MALO CAMACHO, Gustavo. “Derecho Penal Mexicano”.5ª Edición. Editorial Porrúa.
México. 2003. P 35.
200
MONTT GARRIDO, Mario. ―Derecho Penal Parte General”. Tomo I, Editorial Jurídica
De Chile 1997. P 24.
76
se centra en la potestad punitiva del Estado en el llamado ius puniendi201.
FERANANDO SERRANO dice: el ius puniendi es la expresión que con más
claridad explica la naturaleza del derecho penal202.
201
BUSTOS RAMIREZ, Juan y otro, “Lecciones de Derecho Penal ‖. Editorial. Trotta 1997,
P 7.
202
SERRANO MIGALLON, Fernando. XXVII. El Ius Puniendi, su Eficacia y los Derechos
Fundamentales en el Mundo Contemporáneo. En AA.VV. MORA ICAZA, Eduardo Medina.
Uso Legítimo de la Fuerza. 1ª Reimpresión, Editorial. INACIPE, México, 2009, P 139.
203
LAMELAS, Ana Sánchez. Derecho Administrativo Sancionador y Derecho Penal:
Consideraciones en Torno a los Principios de Garantía, en A.A.V.V. Escritos jurídicos en
memoria de Luis Mateo Rodríguez I Derecho Público. Universidad de Cantabria Facultad de
Derecho. Editorial Europa Artes Gráficas, S.A. 1993. p398.
204
Vid. CASSAGNE, Juan Carlos, El derecho Administrativo Argentino, en AA.VV. VARAS-
IBÁÑEZ, Santiago Gonzales. Derecho Administrativo Iberoamericano. N 9. INAP. P 94:
Este fué elaborado a partir de la obra de James Goldschmidt y afirmado posteriormente en
la escuela alemana por Eberhard Schmidt pasa por la idea de que existe una distinción
cualitativa entre los delitos judiciales e infracciones administrativas (contravenciones)
determinada por la naturaleza de las cosas sobre la base de que , mientras en los primeros
el contenido material del injusto se encuentra en el daño( o situación de peligro), concreto y
mensurable, inferido a un bien jurídico, en las infracciones o contravenciones
administrativas se trata de la violación del deber de obediencia o de colaboración por parte
77
Atinado es al caso lo que el profesor ENRIQUE BACIGALUPO
manifiesta “el derecho penal solo es una parte del sistema de sanciones
estatales, además de las penas y las medidas el Estado dispone de
sanciones administrativas ”205, por tal, desde ese momento se crea toda una
teoría de lo que ahora conocemos como “Derecho Administrativo
Sancionador” y con ello aclarado, en la actualidad el ius puniendi del Estado
ha sido definido como “el poder que ostenta las autoridades, no solo
penales sino también administrativas, para el adecuado funcionamiento del
aparato estatal”. Constituye ello una quiebra de monopolio en el ejercicio del
ius puniendi del Estado por los órganos judiciales206. Así lo ha reconocido la
jurisprudencia en Sentencia de Amparo.
78
en aplicación del ius puniendi técnicamente se conoce como “potestad
sancionadora de la administración”207.
79
concreción debe desarrollarse por el cauce de leyes generales,
disposiciones reglamentarias pudiendo la propia administración pública, por
medio de la instrucción de una novedad legislativa, auto atribuirse
potestades o concederlas a otros órganos de la administración209.
209
SUAY RINCON, José, Sanciones Administrativas, Publicaciones del Real colegio de
España, Bolonia, 1989.
210
MARTÍNEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, Diccionarios Jurídicos
Temáticos, Tomo III, Harla, México, 1997.
80
órgano que ha de dictar el acto administrativo, al estar ya definido y
concretado en el ordenamiento jurídico.211
211
VALENCIA RESTREPO, Hernán, Nomoarquía Principialística Jurídica o Los Principios
Generales del Derecho, Editorial Temis, Santafé de Bogotá, 1993.
212
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR: Sentencia Definitiva, Ref. 301-A-2004, de fecha 29 de Junio
de 2006.
81
nacimiento213, hay múltiples teorías que intentan explicar este fundamento,
dentro de las cuales se encuentra el criterio filosófico en torno al cual giran
básicamente dos tipo de teorías: las iusfilosóficas, que buscan la justificación
de la potestad sancionadora en el derecho natural y la corriente lógico-
jurídica, que estima que la potestad sancionadora deviene del Derecho
positivo, pues la facultad de reprimir y sancionar es manifestación de poder
que se deriva del derecho a legislar.
213
CARRETERO PEREZ, Adolfo, y otro, Derecho Administrativo Sancionador, 1ra Edición,
Madrid, Editorial Derecho Unidas, 1995, p. 76.
214
CARRETO PEREZ, Adolfo, y otro, Derecho Administrativo Sancionador, 1ra Edición,
Madrid, Derecho Unidas, 1995, pág. 78.
82
2.2.3 LA POTESTAD SANCIONATORIA DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA EN EL SALVADOR.
215
GARBERI LLOVREGAT, José, La Aplicación de los Derechos y las Garantías
Constitucionales a la Potestad y el Procedimiento Administrativo Sancionador, Madrid
Trívium, 1989, p. 70.
216
DEL REY, Salvador, Potestad Sancionadora de la Administración y Jurisdicción Penal
en el Orden Social, Madrid, Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, 1990, p. 30.
217
LESMES SERRANO, Carlos, y otros, Derecho Penal Administrativo, Granada, 1ra
Edición, Colmenares, 1997, p. 3.
83
preventivo, que tiende a que los ciudadanos no realicen aquellas conductas
que puedan provocar una lesión a los derechos de los demás o lesionar los
intereses generales. Aunque a veces la imposición de una sanción, requiere
que se haya producido el incumplimiento de una norma dictada para
proteger determinados bienes o derechos; así por ejemplo, una empresa
puede ser sancionada por el simple hecho de realizar una actividad sin
haber obtenido la respectiva licencia exigida por el ordenamiento jurídico
como medio de control y prevención, tomando en cuenta que la
administración pública, se encuentra regida por el principio de legalidad, y
con base a este los funcionarios solo pueden hacer lo que las leyes
expresamente les faculten; en ese sentido, cada institución es regulada
orgánicamente por una ley que habilita su actuación. Así, la Administración
del Sistema Financiero de El Salvador, está regida por una ley. En ese orden
de ideas la Ley faculta a la Superintendencia del Sistema Financiero para
imponer Sanciones Administrativas218, a través de la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero, la cual tiene por objeto preservar la
estabilidad del sistema financiero y velar por la eficiencia y transparencia del
mismo, así como velar por la seguridad y solidez de los integrantes del
sistema financiero, de manera tal que el acto que desarrolla la aplicación de
la ley debe ser acorde y dentro de los límites que aquella le ha concedido, no
pudiendo excederse de las atribuciones encomendadas.
218
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 4
inc. I, la superintendencia tendrá la facultad de imponer las sanciones correspondientes de
conformidad a las Leyes.
84
administración pública se manifiesta al imponer sanciones a las conductas
calificadas como infracciones por el ordenamiento.219
85
Los autores coinciden en afirmar que al Derecho Administrativo Sancionador
son extensibles en principio, las técnicas del derecho penal, en otras
palabras, el acto sancionador administrativo debe regirse en lo fundamental
por los principios penales.221
221
MARTINEZ MORALES, Rafael I, Derecho Administrativo, Op. Cit. p. 307.
86
un administrado, como consecuencia de una conducta ilegal. La finalidad
que guía tal potestad es la protección o tutela de los bienes jurídicos
precisados por la comunidad jurídica en que se concreta el interés
general.222
222
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, Ref. 39-D-96, de fecha 20 de agosto
de 1997.
223
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, D.C. No. 38, del 15 de
diciembre de 1983, D.O. No. 234, Tomo 281, del 16 de diciembre de 1983, Art. 14;
Corresponde únicamente al Órgano Judicial, la facultad de imponer penas. No obstante, la
autoridad administrativa podrá sancionar, mediante resolución o sentencia y previo el debido
proceso, las contravenciones a las leyes, reglamentos, u ordenanzas, con arresto hasta por
cinco días o con multa, la cual podrá permutarse por servicios sociales prestados a la
comunidad.
224
COSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit. Art. 86; El poder
público emana del pueblo. Los órganos del Gobierno lo ejercerán independientemente
dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y
las leyes. Las atribuciones de los órganos del Gobierno son indelegables, pero esto
colaboraran entre sí en el ejercicio de las funciones públicas.
87
Se ha llevado a extender al campo de las sanciones administrativas los
principios fundamentales del derecho penal, para garantizar al destinario
de dichas sanciones, la sujeción a la ley y la protección de cualquier
arbitrariedad225.
225
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPRE DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, Ref. 36-G-95, REF. 29-G-91, Ref. 8-
CH-92, de fecha 24 de febrero de 1998.
226
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, Ref. 73-P98. De fecha 08 de febrero
de 2000.
227
GARCÍA GIL, Francisco Javier, Suma de las Infracciones y Sanciones Administrativas,
Aranzadi, España, 2002. p. 65.
88
Como primer elemento característico del Estado resalta una sociedad
humana que se constituye sobre la interacción reciproca con el fin de lograr
un bien para todos los miembros, un segundo elemento lo será el territorio
donde se establecerá dicha sociedad que servirá de base y proporcionará
los recursos para la satisfacción de sus necesidades, un tercer elemento
característico es lo que denominamos, de manera general, autoridad o
poder, ejercida por los gobernantes, quienes realizan sus funciones
aplicando sus facultades en pro del bien público y serán electos por la
sociedad.
228
ACOSTA ROMERO, Miguel, Compendió de Derecho Administrativo, 1ra Edición,
Porrúa, México, p. 11.
89
Se habla ya de un orden de Derecho en un Estado que provee a la
sociedad de los medios para la defensa de sus derechos de primer orden,
frente a particulares y de los medios jurídicos para impugnar la actuación
arbitraria e ilegal de las autoridades, así como de un sistema de
responsabilidades para las personas en quienes la ley deposita el ejercicio
de un poder público.
229
AMAYA BARON, Miguel, El Procedimiento de Responsabilidades de los Servidores
Públicos, 1ra Edición, Ángel Editor, México, 2009, p. 262.
90
se aplica y es además legitimada por el órgano judicial a través de su
jurisprudencia.
230
SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Inconstitucional, con referencia 110-P-
2001, de fecha 05 de julio de 1992, considerando V, p.10.
231
GONGORA PIMENTEL, Genaro David. “El Reconocimiento del Derecho Administrativo
Sancionador en la Jurisprudencia Constitucional Mexicana”. En AA.VV. La ciencia del
derecho procesal constitucional. estudios en homenaje a Héctor Fix-Zamudio en sus
91
En cuanto al reconocimiento normativo podemos decir en primer
término, que la potestad sancionatoria de la administración surge de la
potestad de administrar, dado que la administración puede imponer
directamente sanciones, las que legalmente no se reputen “penas” 232 en
virtud del Art. 14 de la Constitución de la República de 1983, en cuanto a
este artículo la Sala se ha pronunciado en sentencia de amparo; el artículo
14 de la Constitución prescribe que “Corresponde únicamente al Órgano
Judicial la facultad de imponer penas. No obstante, la autoridad
administrativa podrá sancionar, mediante resolución o sentencia y previo el
debido proceso, las contravenciones a las leyes, reglamentos y ordenanzas,
con arresto hasta por cinco días o con multa, la cual podrá permutarse por
servicios sociales prestados a la comunidad, es decir, en dicha norma se
plasma la excepción al principio de exclusividad de la jurisdicción en relación
con la potestad sancionatoria de la administración pública (…) En ese orden
de ideas, es menester destacar que el ius puniendi del Estado, concebido
como la capacidad de ejercer un control social coercitivo ante lo constituido
como ilícito, no solo se manifiesta en la aplicación de las leyes penales por
los tribunales que desarrollan tal competencia, sino que también se
manifiesta en manos de la administración pública al momento en que esta
realiza la denominada “actividad de policía administrativa”. La
materialización de la función administrativa desarrollada en aplicación del ius
puniendi técnicamente se conoce como potestad sancionadora de la
administración233.
cincuenta años como investigador del derecho, T. XII, Ministerio Público, Contenciosos
Administrativo y Actualidad Jurídica, coordinadores FERRER MACGREGOR, Eduardo y
ZALDÍVAR LELO DE LARREA, Arturo, UNAM, 2008.p. 258. Véase en
http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=2564,sitio consultado el 03 de Agosto de 2013.
232
VARAS-IBÁÑEZ, Santiago Gonzales. Derecho Administrativo Iberoamericano. Óp. Cit. p.
153.
233
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sentencia
de Amparo, con referencia 28-2005, de fecha 03 de febrero de 2006, también es ilustrativa
la SENTENCIA DEFINITIVA de la SCA: Según importantes corrientes doctrinarias, el ius
92
En cuanto a la Potestad Sancionatoria de la Superintendencia del
Sistema Financiero se encuentra determinada en el Art. 14 de la Ley de
Supervisión y Regulación del Sistema Financiero literal “i” el cual faculta a la
Superintendencia del Sistema Financiero la imposición de sanciones234.
puniendi del Estado, concebido como la capacidad de ejercer un control social coercitivo
ante lo constituido como ilícito, se manifiesta en la aplicación de las leyes penales por los
tribunales que desarrollan dicha jurisdicción, y en la actuación de la Administración Pública
al imponer sanciones a las conductas calificadas como infracciones por el ordenamiento.
Dicha función administrativa desarrollada en aplicación del ius puniendi, se conoce
técnicamente como potestad sancionadora de la Administración. ref. 110-P-2001 del 05-07-
2001.
234
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, D.L. N° 592,
del 14 de enero de 2011, D.O. N°23, Tomo 390, publicado el 02 de febrero de 2011.
235
SERRA ROJAS, Andrés. Derecho Administrativo, II curso. Vigésima segunda Edición,
Editorial. Porrúa, México, 2003, p. 614
93
derecho y la moral…236”, tampoco se puede olvidar su famosa fórmula o
estructura lógica de la norma jurídica: “Si A es, debe ser B: si B no es, debe
ser C” en la que “C” es precisamente la sanción237, y también a Carlos
Cossio, máximo representante de la escuela geológica que sostenía en
resumidas palabras que las sanciones están representadas por las
denominadas “Consecuencias peri normativos” o, en otros términos, por
las reacciones previstas por la ley para los supuesto de incumplimientos o
infracciones238, las ideas de estos pensadores nos indica que la sanción es
parte integral de la norma jurídica por ende la sanción es esencial al
derecho: en efecto, no hay derecho sin sanción, ya que esta hace la
esencia de lo jurídico239.
236
MARTINEZ MORALES, Rafael I, “Derecho Administrativo”, Primer Curso, II Edición,
Colección de Textos Jurídicos, Editorial Halla, México, 1991. p. 307
237
LOMELI CEREZO, Margarita. El poder Sancionador de la Administración Pública en
materia fiscal. Compañía Editorial Continental, México, 1961P. 57
238
LITVAK, José, SANCHEZ, Amalia y otro. Sanciones Encubiertas en el Derecho
Tributario, Ensayo. La Ley, Buenos Aires, 2003. p.32
239
TORRE, Abelardo, Op. Cit, p. 202.
240
ÁLVAREZ LEDESMA, Mario I. Introducción al Derecho, McGraw Hill, México,
2001. p. 219
241
TORRE, Abelardo, Op. Cit. P. 201.
94
La sanción en su sentido negativo ha sido objeto de clasificación
estableciendo prácticamente tres tipos de sanciones con base a su fin 242. Se
parte de la base de que el sistema normativo jurídico establece deberes,
cuando estos son incumplidos en reacción con una sanción, la primera clase
de sanción busca el cumplimiento del deber incumplido, generalmente estas
se encuentran en el derecho civil por excelencia la ejecución forzada, la
segunda clase de sanciones reacciona cuando no es posible conseguir de
una manera coactiva la observancia de una obligación, pero existe, en
cambio, la posibilidad de exigir oficialmente al incumplido que realice una
prestación equivalente a la que dejo de realizarse243, por excelencia se trata
de la reparación de daños y perjuicios por medio de la indemnización, y la
última clase de sanciones se da debido a que no siempre es posible exigir
coactivamente el cumplimiento, ni encontrar un equivalente económico
adecuado244, por lo que surge la figura jurídica del castigo como tercera
forma de sanción, de tal manera que a esta categoría pertenecen todas las
sanciones del derecho penal. Se aproximan a estas las del derecho
administrativo: multas fiscales. Podemos asegurar que según lo anterior las
sanciones administrativas pertenecen a tal categoría245.
242
La doctrina clasifica las sanciones con diversos criterios, como pueden ser: el de la
naturaleza del órgano competente para su aplicación, que distingue las sanciones judiciales
y las administrativas, el de la naturaleza de su contenido, que las agrupa en pecuniarias,
privativas de la libertad y restrictivas de otros derechos; y el de la naturaleza de la obligación
infringida, que las identifica como sanciones civiles, penales, administrativas, etcétera.
DELGADILLO GUTIERREZ, Luis Humberto y otro. Compendió de Derecho
Administrativo, Segundo Curso. 2da Edición, Porrúa, México, 2001 pp 204-205.
243
LOMELI CEREZO, Margarita, El poder Sancionador de la Administración Pública en
Materia Fiscal, compañía Editorial Continental, México, 1961, p. 58
244
Ibídem, p.60
245
Ibídem, p. 51
95
La Sanción no es sino una especie, relativamente al genérico medida
jurídica. Por medidas jurídicas se entiende, los medios que el legislador
adopta para la imposición de las normas del derecho246.
246
GARCIA MAYNEZ, Eduardo, Introducción al Estudió del Derecho, 50 Edición, Porrúa,
México, 2000, p. 307
247
POLANCO DE VALLADARES, Ana Dina, y otros, Limites del Proceso Administrativo
Sancionador en El Salvador, Tesis de grado, Facultad de Jurisprudencia y Ciencias
Sociales, Universidad Francisco Gavidia, San Salvador, El Salvador, 2003, p. 14.
248
GARCIA MAYNEZ, Eduardo, Op. Cit., p. 296.
249
Ibídem, pp. 296 y 297.
96
Potestad Sancionadora. Como puede advertirse de lo expuesto en los
párrafos precedentes, la potestad sancionadora es aquella facultad de la
Administración Pública de imponer sanciones administrativas, esto es, los
males infligidos a un administrado como consecuencia de una conducta
ilegal, ese mal, en que consiste la sanción, será siempre una privación de un
bien o de un derecho250.
250
FUNDACION TOMAS MORO, Diccionario Jurídico Espasa, 1ra. Edición, Espasa- Calpe,
Madrid, 1991, p. 775.
251
POLANCO DE VALLADARES, Ana Dina, y otros, Op. Cit. p 14.
252
GARCIA ENTERRIA, Eduardo, y otro, Curso de Derecho Administrativo, Vol. II, 10ª
Ed, Civitas, Madrid, España, 2006, p. 165...
253
REBOLLO PUIG, Manuel, y otros, “Panorama de Derecho Administrativo Sancionador
en España”, en Revista estudió Socio-Jurídico, vol. 7, núm. 001, Universidad del Rosalía,
Bogotá, Colombia, 2005, p. 24.
97
de un deber antes inexistente254”, también DROMI, establece:
específicamente “la sanción administrativa es la consecuencia dañosa que
impone la administración pública a los infractores del orden jurídico
administrativo”255.
254
SUAY RINCON, J. Sanciones Administrativas. Bolonia: publicaciones del real colegio de
España, P. 221., citado por RAMIREZ TORRADO, María Lourdes, “Postura de la Corte
Constitucional en relación al Poder Sancionador de la administración”, Revista de Derecho,
número 028, Universidad del Norte, Barranquilla, Colombia, 2007, p 1.
255
DROMI, Roberto. El acto administrativo. 3ª Edición, Ediciones Ciudad de Argentina,
Buenos Aires, 1997. p. 192
256
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia Definitiva, con referencia
130-P-2002, dictada el 23 de Mayo de 2005.
98
es cualquier perjuicio impuesto por la administración a un administrado como
consecuencia de una conducta ilegal, a resultas de un procedimiento
administrativo previo y generalmente con una finalidad represora 257.
99
Esta definición, sin embargo, ya no describe adecuadamente el
fenómeno de las sanciones administrativas en toda su complejidad y
diversidad, por lo que se hace necesario actualizar dicho precedente
jurisprudencial.
100
medida, por eso la doctrina llega a los límites de apegarse a los
lineamientos de la pena para crear el concepto de sanción, eso debido a que
la sanción administrativa al igual que la pena son sanciones jurídicas que
nacen del ius puniendi del Estado, por eso la sala de lo constitucional ha
dicho en la citada jurisprudencia que en concepto estricto de sanción
administrativa solo incluye aquellas decisiones administrativas que se
asemejan a las penas.
101
actuar más allá de las funciones que legalmente les han sido asignadas261,
en segundo lugar; un concepto amplio de sanción administrativa conlleva a
un peligro inminente para el administrado, ya que se deja al aplicador de la
norma administrativa en el arbitrio de elegir la figura, forma parte del régimen
sancionador, por lo que el administrado queda en un estado de
desprotección e inseguridad jurídica, esto debido a que este no podría tener
certeza de que figura es o no sanción administrativa y por ende saber si
tiene o no un régimen garantista del Derecho Administrativo Sancionador al
cual recurrir.
261
En cuanto al Principio de legalidad véase su desarrollo más adelante.
102
obligación262, en el mismo sentido las medidas de policía, tienen por objeto
la prevención de los daños en los bienes y servicios públicos263, en cuanto a
la revocación de las autorizaciones o licencias 264 estos forman parte de la
llamada técnica autorizadora, por ende se encuentran sujetas a ella y no a la
potestad sancionadora de la administración pública265, podemos decir que el
carácter represivo es, el ejercer sobre el que se edifica el concepto de
sanción266, por eso dice GARRIDO FALLA: la sanción es un medio represivo
que se pone en marcha precisamente porque la obligación no se ha
cumplido267.
262
LOPEZ NIETO Y MALLO, Francisco, citado por RAMIREZ TORRADO, María
Lourdes, Op. Cit. p. 279.
263
RAMIREZ TORRADO, María Lourdes. … Óp. Cit… P. 282
264
PARADA, Ramón. Derecho Administrativo… Óp. Cit…, p. 512-513., Dentro de estas
técnicas autorizarías de la Administración Pública se encuentra la "Técnica de autorización,
permiso o licencia", la cual funciona como condicionante al ejercicio de derechos subjetivos,
sin las cuales el ciudadano no puede ejercerlos. En concordancia con lo anterior muchos
autores identifican su naturaleza como "la remoción de límites para el ejercicio de derechos
particulares", ya que algunos derechos subjetivos necesitan para ser ejercidos en plenitud y
válidamente, el permiso de la Administración Pública correspondiente, quien, antes de
otorgar cualquier licencia, debe comprobar que el derecho se ejercitará de manera correcta
respetando la normativa vigente. Así pues, existen diferentes tipos de autorizaciones
atendiendo a diferentes tópicos. Las autorizaciones temporales, deponen los límites a los
derechos subjetivos durante el periodo para el cual han sido concedidas.
265
GARRIDO FALLA, Fernando. Tratado de Derecho Administrativo, Parte General.
Volumen II, Duodécima Edición, Editorial. Tecnos, Madrid, España. 2005, p. 184,
266
RAMIREZ TORRADO, María Lourdes. … op. Cit… P 276
267
GARRIDO FALLADA, Fernando, op. cit., p. 184.
268
SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Inconstitucionalidad, referencia del 8-
97, dictada el 23 de Marzo de 2001.
103
de la administración, este criterio es más coherente con lo prescrito en los
Art. 27 inc. 3269 y Art. 14270 de la Constitución de la República.
269
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, D.C No. 38, del 15 de
diciembre de 1983, D.O. No. 234, Tomo 281, del 16 de diciembre de 1983. Art. 27 inc. 3: El
Estado organizara los centros penitenciarios con objeto de corregir a los delincuentes,
educarlos y formarles hábitos de trabajo, procurando su readaptación y la prevención de los
delitos
270
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit., Art. 14: corresponde
únicamente al Órgano Judicial la facultad de imponer penas. No obstante, la autoridad
administrativa podrá sancionar, mediante resolución o sentencia y previo el debido proceso,
las contravenciones a las leyes, reglamentos u ordenanzas, con arresto hasta por cinco días
o con multa, la cual podrá permutarse por servicios sociales prestados a la comunidad.
271
Como dice María Lourdes: la sanción administrativa, en cualquiera de sus modalidades,
conlleva una consecuencia negativa para el administrado. Sin embargo, este efecto no
implica que todas las instituciones jurídicas que tengan resultados por los administrados
sean sanciones administrativas. Con ello nos referimos a otras figuras, como: multas
coercitivas, revocación de títulos habilitantes, perdida de la calidad de funcionarios, entre
otras, pues mientras cada una de estas tienen diversos fines, el de sanción está
relacionado, exclusivamente, con el ejercicio de la actividad de la administración, RAMIRES
TORRADO, María Lourdes, Op. Cit. P. 277 y 290.
272
Sobre el carácter represivo diferenciador de la sanción administrativa de las otras
medidas impuestas por la administración véase, PEMAN GAVIN, Ignacio, Op. Cit., p. 77-
102.
104
otras medidas que imponen cargas al administrado se minimizan debido a
que este concepto se considera un concepto de sanción estricto o
restringido, ya que la idea del castigo no es un mal cualquiera sino un mal
derivado del ius puniendi del Estado, por lo cual la naturaleza de la sanción
administrativa es de carácter represivo o punitivo, de manera que podemos
entender como sanciones administrativas, aquellas consecuencias
represivas de un ilícito, previstas en disposiciones jurídicas y cuya
imposición le corresponde a la autoridad administrativa273.
273
MARTINEZ MORALES, Rafael, Op. Cit. P. 314.
274
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo, Curso de Derecho Administrativo, TOMO I Y TOMO
II, 1ra Edición, Editorial Civitas, Madrid, España, 1993. P163.
105
De lo anterior se señala que se distinguen estas sanciones de las
penas propiamente dichas por un dato formal, la autoridad que las impone,
la administración: estas (las penas), los tribunales penales275.
275
Ibídem, pp. 164-165.
276
GONZALEZ PEREZ, Jesús, Tratado de Derecho Administrado, 1ra Edición, Editorial
Tecnos, Madrid, España, 1992, p. 115.
277
POLANCO DE VALLADARES, Ana Dina, FUÉNTES RODRIGUEZ, Walter Edgardo,
MORENO, Roberto Carlos, Limites del Proceso Administrativo Sancionador en El Salvador,
Tesis de grado, Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad Francisco
Gavidia, San Salvador, El Salvador, 2003, p. 11.
106
2.3.4 ELEMENTOS DE LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA
278
SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Inconstitucionalidad, con referencia No.
84-200, de fecha 20 de febrero de 2009.
279
SERRRAS ROJAS, Andrés. Op. Cit., p.626.
280
REBOLLO PUIG, Manuel, IZQUIERDO CARRASCO, Manuel, ALARCÓN
SOTOMAYOR, Lucia, BUENO ARMIJO, Antonio. Derecho Administrativo Sancionador.
Lex Nova. España, 2010, p. 61., en el mismo sentido: las penas propiamente dichas se
aplican por las autoridades judiciales, mediante un procedimiento especial señalado en el
ordenamiento penal respectivo, en tanto que la sanciones administrativas se imponen por
los órganos de la administración, siguiendo los procedimientos establecidos en las leyes
administrativas.
107
autoridades administrativas para imponerla, de acuerdo con las normas y/o
principios que rige la actividad sancionadora281.
281
RAMIREZ TORRADO, María Lourdes. Óp. Cit… p. 275.
282
REBOLLO PUIG, Manuel, y otros. “Panorama del Derecho Administrativo Sancionador
en España”. Óp. Cit… p. 25
283
Ibídem.
108
orden administrativo: el fin de las sanciones es, en último extremo, el
cumplimiento de determinadas normas284.
284
PEMAN GAVIN, Ignacio… Óp. Cit… P.35
285
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, D.C. No. 38, del 15 de
diciembre de 1983, D.O. No. 234, Tomo 281, del 16 de diciembre de 1983, Art. 14:
Corresponde únicamente al Órgano Judicial la facultad de imponer penas. No obstante, la
autoridad administrativa podrá sancionar, mediante resolución o sentencia y previo el debido
proceso, las contravenciones a las leyes, reglamentos u ordenanzas, con arresto hasta por
cinco días o con multa, la cual podrá permutarse por servicios sociales prestadlos a la
comunidad.
286
DELGADILLO GUTIERREZ, Luis Humberto y otro. Compendió de Derecho
Administrativo… Óp. Cit. p. 215
109
Resulta necesario detenernos en este punto para hacer las
acotaciones pertinentes respecto a la privación de libertad que se realiza
mediante el arresto, esto debido a que el derecho a la libertad generalmente
es utilizado de manera negativa por el legislador para retribuir a los
infractores de las normas jurídicas su ilícito, es decir, que el legislador
busca menoscabar el derecho de libertad de los infractores para que estos
no sean más infractores.
110
administrativa impone las sanciones administrativas y en el otro caso es la
autoridad judicial el encargado de la imposición de las sanciones penales,
por mandato constitucional.
289
Al respecto la sala ha dicho: a) En primer lugar, es pertinente señalar que la detención
administrativa tiene su fundamento en el artículo 13 inciso 2º de la Constitución de la
República, el cual establece que " la detención administrativa no excederá de setenta y dos
horas, dentro de las cuales deberá consignarse al detenido a la orden del juez competente,
con las diligencias que hubiere practicado". La referida norma ha sido desarrollada en el
artículo 289 del Código Procesal Penal que dispone que "el fiscal podrá ordenar, antes del
requerimiento, la detención administrativa del imputado cuando estime que concurren los
presupuestos que justifican la detención provisional. En todo caso, el fiscal deberá presentar
requerimiento. Una vez aprehendido el imputado, será puesto a disposición del juez dentro
de las setenta y dos horas (…)." Lo anterior es coherente con el artículo 193 ordinal 3º de la
Constitución, en el que se atribuye al Fiscal General de la República "[d]dirigir la
investigación del delito (…)". En ese sentido, cuando el Fiscal tenga conocimiento o noticia
de la comisión de un hecho delictivo y pueda atribuir prima facie la responsabilidad penal a
una persona, tendrá la obligación constitucional de promover de oficio la acción penal, salvo
que el ilícito sea de aquellos perseguibles por acción privada. Es así que, en el ejercicio de
esa facultad, el Fiscal General de la República está autorizado por la Constitución (artículo
13 inciso 2º) y el Código Procesal Penal (artículo 289) para girar órdenes a la policía para
que procedan a la aprehensión del presunto autor, en el caso que estime "(…) que existen
los presupuestos que justifican la detención provisional(…)"; es decir, cuando se corroboren
los requisitos establecidos en el artículo 292 del citado Código, dicha orden debe hacerse
por escrito y debidamente motivada, tal como ordena el artículo 13 inciso 1º de la
Constitución. SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Habeas Corpus, con
Referencia 1-2010R, de fecha 03 de marzo de 2010.
111
exclusivamente por la Fiscalía General de la República de acuerdo con el
mandato constitucional contenido en el artículo 193 ordinal 3 de la
Constitución290.”291. Habiendo llenado los requisitos pertinentes seguirá la
orden de detención y se procede a ella, para lograr su fin, que según la Sala
dice: Y, cuando la persona requerida es capturada para ser presentada ante
el juez de paz competente, siendo ese precisamente el objeto que se
pretende alcanzar con la adopción de tales ordenes, es decir, asegurar la
comparecencia de la persona investigada ante los tribunales a efectos de
iniciar el proceso penal correspondientes. En conclusión, por mandato
constitucional, cuando se investigue la comisión de un hecho delictivo,
únicamente está autorizada para emitir órdenes de detención administrativa
a la Fiscalía General de la República292.
290
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, D.C. No. 38, del 15 de
diciembre de 1983, No, 234, Tomo 281, del 16 de diciembre de 1983, Art. 193 ordinal 3:
Corresponde al Fiscal General de la República, Dirigir la investigación del delito con la
colaboración de la Policía Nacional Civil en la forma que determine la Ley.
291
Al respecto debe decirse que, las órdenes de captura para ser ejecutadas como
consecuencia de haberse decretado detención administrativa no tienen un plazo de vigencia
determinado por el legislador, pero estas concluyen por circunstancias fácticas precisas, de
las cuales es de citar: i. Cuando ya no persistan los presupuestos que justifican la detención
provisional (artículo 292 del Código Procesal Penal) y que motivaron decretar la detención
administrativa, cuya determinación le compete a la Fiscalía General de la República. SALA
DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Habeas Corpus, con referencia No. 1-2010R, de
fecha 03 de marzo de 2010.
292
Ibídem.
112
i. la orden de detención administrativa se encuentra dentro de las
potestades constitucionales y legales conferidas exclusivamente a la
Fiscalía General de la República, estas se adoptan como un mecanismo
para garantizar la presencia en un proceso penal del presunto responsable
de la comisión de un hecho delictivo que se investiga, es una medida de
carácter instrumental que tiene por objeto presentar al aprehendido ante la
autoridad judicial competente, dentro del plazo de setenta y dos horas; por
su parte, el arresto administrativo es una potestad sancionatoria de la
Administración, en aplicación del poder punitivo del Estado, no es una
medida para garantizar las resultas del debido proceso sino que es la
consecuencia negativa de este, por cuanto supone la restricción del derecho
de libertad del infractor.
293
SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Habeas Corpus, con referencia No. 70-
98, de fecha 19 de marzo de 1998.
113
De esta manera el arresto administrativo se configura como una
sanción administrativa que menoscaba la libertad de locomoción, y que
solamente es aplicable mediante la autoridad administrativa correspondiente,
por el cometimiento de una infracción administrativa y que sea el resultado
de un procedimiento administrativo sancionador.
2.3.5.2 LA MULTA
294
RAMIRES TORRADO, María Lourdes. “Postura de la Corte Constitucional Colombiana
en Relación con el Poder Sancionador de la Administración”. Revista de Derecho, numero
028. Universidad del Norte, Barranquilla, Colombia. 2007. P. 318, podemos ver con eso, que
en nuestra orden jurídico la multa tiene una transcendencia constitucional según el Art. 14.
Que establece ―No obstante la autoridad administrativa podrá sancionar, mediante
resolución o sentencia y previo el debido proceso, las contravenciones a las leyes,
reglamentos u ordenanzas, con arresto hasta por cinco días o con multa, con ello se le dota
de una caracterización única a la multa como determinante en Derecho Administrativo
Sancionador.
114
jurídicas dado que el patrimonio de esas son precisamente el motor de las
personas jurídicas.
295
LOZANO CUTANDA, Blanca. “Derecho Ambiental Administrativo”. 6ª Edición, Editorial.
Dykinson, Madrid, 2005. P. 528
296
SALA DE LO CONSTITUCIONAL, Sentencia de Inconstitucionalidad, con referencia 3-
92 Ac 6-92, de fecha 17 de diciembre de 1992.
115
imponer multa o arresto hasta por quince días, pero en ningún momento
aparece que se concedan aquellas otras potestades punitivas o
sancionatorias, y es que habiendo sido establecidos en forma excepcional,
tales facultades sancionatorias deben entenderse taxativas; y en
consecuencia, no puede hacerse una ampliación por vía legal, pues en tal
caso la misma deviene en inconstitucional”.
116
encuentran otras disposiciones que, de forma expresa o implícita, atribuyen
a la administración pública potestades sancionatorias diferentes a las
indicadas en el Art. 14 Cn., por ejemplo, el Art. 68 Cn, al referirse a las
potestades administrativas al Consejo Superior de Salud Pública y de las
Juntas de Vigilancia, señala en su inciso segundo que estos organismos
tendrán facultad para suspender en el ejercicio profesional a los miembros
del gremio bajo su control, cuando ejerzan su profesión con manifiesta
inmoralidad o incapacidad. Así mismo el Art. 182 Cn., al establecer las
atribuciones de la Corte Suprema de Justicia, señala en el No. 12, que esta
podrá suspender o inhabilitar a los abogados autorizados por los motivos
previstos (.....)
117
2.4 PRINCIPIOS QUE RIGEN EL PODER PUNITIVO DE LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN EL SALVADOR
298
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, 64-L-2001, principios rectores de la
Potestad Sancionadora de la Administración.
118
dichos principios tienen origen común en la identidad ontológica de ambas
potestades, los mismos han sido tradicionalmente configurados y aplicados
antes en el ámbito penal y de ahí trasladados gradualmente al ámbito
administrativo a fuerza de construcciones doctrinarias y jurisprudenciales.
299
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia Definitiva, con referencia
No. 158-209, de fecha 12 de diciembre de 2012, p.9.
119
principios que encauzan el derecho penal no es respecto a su pertinencia,
sino respecto a la forma en que estos principios pasan del primer ámbito al
segundo300, la principal dificultad se encuentra en la determinación de que
principios van a ser aplicados, y sobre todo, de hasta que punto van a serlo,
ciertamente, dicho tema indudablemente dependerá de la elaboración
jurisprudencial que cada caso controvertido exija, ello en defecto de una ley
general sancionadora que cubra todos los vacíos existentes en materia
sancionadora301.En ese sentido como se dijo en la sentencia de las catorce
horas veinte minutos del diecinueve de diciembre de dos mil cuatro,
referencia 64-L-2001, fundamento de derecho número 5; las garantías
fundamentales302 que regulan la actividad sancionadora del Estado son las
siguientes:
300
CASSAGNE, Juan Carlos. Los principios Generales del Derecho Administrativo. Buenos
Aires, Abeledo Perrot, 1988, p. 14.
301
Ibídem.
302
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia Definitiva, con referencia
No. 64-L-2011, con fecha 19 de diciembre de 2004.
120
conducta desplegada para que esta pueda considerarse licita, y más que
licita, no prohibida.
Implica que la ley debe ser previa a los hechos, que la persona debe
ser castigada por la autoridad competente, instituida con anterioridad por la
ley y que debe garantizar plenamente el cumplimiento de todas las formas
propias del procedimiento, semejante a lo que ocurre en materia penal.
303
GONZALEZ CAMACHO, Oscar, La Justicia Administrativa, Tomo I., 1ra Edición,
Editorial Investigaciones Jurídicas S.A., San José, Costa Rica, 2001, pp. 215-245
121
la primera manifestación de la legalidad fué el mandato de tipificación en una
norma previa. Con la lex previa se pretendía lograr una seguridad jurídica
que se consideraba imprescindible tanto para el ciudadano como para las
instituciones públicas. La ley previa permitía, en efecto, al ciudadano, saber
a qué atenerse, en la confianza de que no se le iba a castigar por una
conducta que de antemano no estuviere calificado de reprochable304.
304
GARCIA NIETO, Alejandro, Derecho Administrativo Sancionador, 3ra Edición, Editorial
Tecnos (GRUPO ANAYA, S.A), Madrid, 2002, p. 199.
305
Ibídem, p. 200.
122
jurídico de cualquier veleidad creativa, analógica o simplemente desviadora
de la letra de la ley306.
ley. Nótese que los fines perseguidos con el mandato de tipificación nada
tienen que ver con los propios de reserva legal, dados que aquellos pueden
Parlamentario308.
306
STEVE PARDO, “Sanciones Administrativas y Potestad Reglamentaria”, Civitas Revista
Española de Derecho Administrativo, No. 49, Barcelona España, 1986, p. 99.
307
GARCIA NIETO, Alejandro, Derecho Administrativo Sancionador, Op. Cit. p. 201.
308
Ibídem, p.202.
123
El principio de Legalidad estipula que la administración pública está
sometida a la Ley y en su ejecución sus posibilidades en actuación se ven
limitadas por la misma, que es lo que expresamente menciona en su inciso
final el Articulo 86 de la Constitución309, cuando dice: los funcionarios del
Gobierno son delegados del pueblo y no tiene más facultades que las que
expresamente les da la Ley, o sea que deben sujetarse a la ley en el
desempeño de sus funciones, todos los funcionarios y empleados públicos.
Lo anterior, significa que la administración está sometida a todo el
ordenamiento jurídico, incluyendo en dichas normas, tanto las fuentes
escritas que van desde la Constitución de la República y leyes secundarias,
como también a la Jurisprudencia, la Doctrina, Principios Generales del
Derecho, etc.
309
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit. Art. 86. El poder
público emana del pueblo. Los órganos del Gobierno lo ejercerán independientemente
dentro de las respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitución y
las Leyes. Las atribuciones de los órganos de gobierno son indelegables, pero estos
colaboraran entre sí en el ejercicio de las funciones públicas.
310
DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA, Consejo es
igual que ayuntamiento y municipio, por lo que es redundante decir Consejo Municipal,
expresión utilizada comúnmente: pero que seguiremos utilizando como modismo
generalmente aceptado.
124
Como por ejemplo lo establecido en el Artículo 50 del Código
Municipal, cuando le permite al Alcalde Municipal, que la dirección de
determinadas funciones debe ser realizada por él, puedan delegarse en
otros funcionarios municipales, previo acuerdo del Consejo Municipal.
311
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL EL
SALVADOR, Sentencia de 16-XII-97, Sentencia de Amparo 21-C-96, vinculación de la
Administración al principio de legalidad.
125
expresamente les da la ley, lo que significa que una persona solo puede ser
sancionada conforme a la Ley que esté vigente a la fecha del cometimiento
de la infracción, lo cual implica que una nueva ley no puede ser aplicada a
infracciones cometidas con anterioridad a su vigencia, salvo si fuera
favorable al infractor.
312
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICiA, Sentencia Definitiva, Ref. 29-91.
126
manera, se establece la cadena de legalidad del acto administrativo que
consiste en el nexo ineludible entre acto-potestad-ley.313
313
SALA DE CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, Ref. 41-97.
314
SANTAMARIA PASTOR, Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo Volumen
II, 3ra Edición, Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A, Madrid, Octubre 2002, p.
384.
127
que la conducta de una persona se encuentre tipificada como infracción
administrativa y tenga la competencia para imponer una sanción.
315
CANO MATA, Antonio. “Nuevo Entorno de las Infracciones y Sanciones Administrativas
tras la entrada en vigor de la Constitución”. Revista Española de Derecho Administrativo,
1987, Numero: 56, 575.
316
LÓPEZ BENÍTEZ, Mariano, Naturaleza y Presupuestos Constitucionales de las
Relaciones Especiales de Sujeción, 1994, Madrid, Civitas.
128
técnicas, y los tipos y alcance que pueden tener las respuestas punitivas a
las agresiones del bien jurídico que se pretende salvaguardar. Sin que le
asistiera a la administración la posibilidad de tener un margen de
apreciación y adecuar las conductas típicas y sus correspondientes
sanciones a la necesidad que ella mejor conoce, en razón de su proximidad
y mayor conocimiento técnico de la actividad317.
317
RAMIREZ TORRADO, María Lourdes, Reserva de Ley en Materia Sancionadora
Administrativa Colombiana, Colombia, 200, p. 10.
318
Ibídem, p. 11.
129
surge precisamente de los principios que rigen al Órgano Legislativo; la
reserva de ley supone una garantía para la regulación normativa de
determinadas materias319.
319
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Ref. 8-2005, de fecha 31 de marzo de 2008.
130
profundidad la figura se concluye que esto no es así, y no se ha discutido
nunca seriamente en doctrina tal posibilidad320.
320
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Ref. 122-2005, de fecha 27 de agosto de 2007.
321
HUERTA TOCILDO, Principio de Legalidad y Normas Sancionadoras, en Acta de las V
Jornadas de la Asociación de Letrados del Tribunal Constitucional, Madrid, 2000, p. 11
131
factible la afirmación de la prohibición en todo caso de las clausulas
generales, genéricas e indeterminada, que otorgan excesivo arbitrio a la
autoridad administrativa, es decir, no reducen la intervención de esta aun
prudente y razonable arbitrio322.
322
LOPEZ CARCAMO, Ignacio, “Normas Sancionadoras Administrativas en Blanco
(Jurisprudencia reciente en materia de potestad sancionadora)”, en Revista Vasca de
Administración Publica, No. 29, 1991, p. 203.
323
SANTAMARIA PASTOR, Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo, 3ra
Edición, Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A, Madrid, 2002.p. 385-386.
132
sancionable, en la medida que sea necesaria para cumplir el principio de
legalidad.324
324
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATICO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Sentencia Definitiva, Ref. 158-2009, con fecha 12 de diciembre de 2012.
325
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit. Art.1: El Salvador
reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado, que está
organizado para la consecución de la justicia, de la seguridad jurídica y del bien común. Así
mismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la
concepción. En consecuencia, es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la
República, el goce de la libertad, la salud, la cultura, el bienestar económico y la justicia
social.
133
donde la aplicación de toda sanción está subordinada a la existencia de una
regla legalmente establecida, que en forma concreta determine esa
consecuencia por la trasgresión a dicha norma, realizada por los sujetos
subordinados a la misma. 326
326
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, ref. 36-95.
134
una infracción según el Derecho Nacional o Internacional. Igualmente no
podrá ser impuesta una pena más grave que la aplicable en el momento en
que la infracción haya sido cometida327.
327
GARCIA NIETO, Alejandro, Derecho Administrativo Sancionador, 3ra Edición, Editorial
Tecnos (GRUPO ANAYA S.A), Madrid, 2002, pp. 233- 234.
328
TORNOS MAS, J, “Infracción y Sanción Administrativa; el tema de su proporcionalidad
en la Jurisprudencia contencioso-administrativa”, Civitas, Revista Española de Derecho
Administrativo, España, 1975, p. 607.
329
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL
SALVADOR: Sentencia de 26-VII-2002, Amparo. 342-2000, Considerando II 4. Excepciones
al principio de irretroactividad de las leyes. Sobre el significado de la expresión "materia
penal", ha dicho que "habrá de concretarse en esta sentencia de un modo enumerativo que
en materia de las ciencias jurídicas están incluidas dentro de la fórmula utilizada por la
Constitución de la República. Al utilizar el vocablo ‘materia’, esta Sala interpreta que nuestro
constituyente no se quiso referir a una rama específica del Derecho, más bien a un conjunto
de éstas vinculadas directa o indirectamente al contenido material de que se trate; distinto
sería si se hubiera querido nombrar con precisión a una de aquellas ramas, en cuyo caso la
palabra introductoria y la final harían referencia –en conjunto– al nombre con que es
conocida doctrinal y comúnmente. A partir de lo anterior, considera este tribunal que el
vocablo ‘penal’ no puede entenderse tampoco referido exclusivamente a una rama de las
ciencias jurídicas, pues hay muchas de ellas que se vinculan a su contenido material
doctrinariamente aceptado. Así, en la presente decisión, la conjunción ‘materia penal’ se
entiende como aquel grupo de ramas del Derecho relacionadas –entre otras cosas– con las
135
Este principio se recoge en el inciso primero del Art. 21 de la
Constitución, que dice las leyes no pueden tener efecto retroactivo, salvo en
materias de orden público, y en materia penal cuando la nueva ley sea
favorable al delincuente, el principio de irretroactividad de las leyes, está
concebido como una garantía jurisdiccional, es decir, como un mecanismo
tendiente a tutelar los derechos fundamentales de las personas; la
irretroactividad de la ley es una medida escogida para dar seguridad al
ordenamiento jurídico, una manera de proteger la seguridad jurídica, el
carácter de orden público de una ley no le concede a esta, ipso jure, efecto
retroactivo, si en los países donde el principio de irretroactividad de la ley no
goza jerarquía constitucional ni está ideado como garantía constitucional, se
considera que es la regla obligatoria para autoridades administrativas y
judiciales; con mayor razón en nuestro país, tal principio es de inexorable
seguimiento para los órganos Ejecutivo y Judicial, y de cuya observancia
no puede dispensarse sino el legislador mismo. De otro modo, la acción
del funcionario administrativo o judicial iría más lejos que la del legislador,
provocando la entera subvención del orden jurídico, pues la labor de
aquellos está limitada por el ámbito que les fija el legislador, En
consecuencia, si el legislador no ha concedido efecto retroactivo a una ley,
menos pueden hacerlo los funcionarios del Organo Judicial 330.
136
En materia sancionadora, se aplica el principio de irretroactividad,
pues se trata de una carga que impondría a las personas por el
cometimiento de una infracción y sería injusto que esta fuera impuesta
retroactivamente.
137
retroactividad se utiliza como un recurso técnico de producción normativa,
esto es, como parte de la expresión del acto de voluntad de la ley, lo que
implica, indefectiblemente, que solo podrá ser utilizada por el órgano que
crea la ley.333
333
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL
SALVADOR: Sentencia de Inconstitucionalidad, Ref. 26-VII-2002.
334
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit. Art. 21.- Las leyes
no pueden tener efecto retroactivo, salvo en materias de orden público, y en materia penal
cuando la nueva ley sea favorable al delincuente. La Corte Suprema de Justicia tendrá
siempre la facultad para determinar, dentro de su competencia, si una ley es o no de orden
público.
138
El principio de proporcionalidad es uno de los principios del derecho
administrativo sancionador que alza para las autoridades correspondientes
una frontera o límite a su actuación represiva335, la cual únicamente podrá
ser llevada a la práctica cuando resulte estrictamente necesaria, idónea y
proporcionada para obtener los objetivos perseguidos por la misma, de
forma que cuando los fines buscados con su adopción puedan ser
conseguidos a través de medidas alternativas manifiestamente menos
gravosas, habrá de imponerse la utilización de estas últimas336.
335
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Referencia 78-2006, de fecha 03 de abril de 2009.
336
NIETO GARCIA, Alejandro, Derecho Administrativo Sancionador, Op. Cit. p. 413
337
TORNO MÁS, “Infracción y Sanción Administrativa; el tema de su Proporcionalidad en la
Jurisprudencia Contencioso-Administrativa”, Op. Cit. p. 630.
139
sanción y señalan la diferencia entre su correcto ejercicio y
338
arbitrariedad .
338
JUNCEDA MORENO, J, “¿Una Vuelta hacia la Responsabilidad Objetiva en Derecho
Administrativo Sancionador?”, Revista Española de Derecho Administrativo, No. 86,
España, 1995, p. 261.
339
SANTAMARIA PASTOR, Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo, Op. Cit.
p. 391.
140
importe diverso, en base a una distinta apreciación de las
circunstancia340.
340
SANTAMARIA PASTOR, Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo, 3ra
Edición, Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A, Madrid, 2002.p. 392.
341
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL
SALVADOR: Sentencia Ref. 231-98 04/05/1999. Principio de Non Bis In Idem. "lo que este
principio pretende cuando en términos generales se traduce en un "derecho a no ser
juzgado dos veces por una misma causa, es establecer la prohibición de pronunciar más de
141
Lo anterior implica, que para que exista tal doble enjuiciamiento es
preciso que un mismo hecho sea constitutivo de dos o más infracciones, por
tanto, susceptible de dos sanciones distintas a la misma persona, pero
además, las dos sanciones del mismo hecho o al menos semejante.
una decisión definitiva respecto de una pretensión; decisión que, por lógica, ataca su
contenido esencial afectando, también en forma definitiva- la esfera jurídica del "procesado".
En efecto, el principio "non bis in idem", en esencia, está referido a aquel derecho que tiene
toda persona a no ser objeto de dos decisiones que afecten de modo definitivo su esfera
jurídica por una misma causa, entendiendo por "misma causa" -aunque no tengamos una
definición natural- una misma pretensión: eadem personas (identidad de sujetos), eadem
res (identidad de objeto o bien de la vida) y eadem causa petendi (identidad de causa:
sustrato fáctico y fundamento jurídico); es decir que está encaminado a proteger que una
pretensión no sea objeto de doble decisión jurisdiccional definitiva, en armonía con la figura
de la cosa juzgada y la litispendencia ".
342
La cosa juzgada (del latín «res iudicata») es el efecto impeditivo que, en un proceso
judicial, ocasiona la preexistencia de una sentencia judicial firme dictada sobre el mismo
objeto. Es firme una sentencia judicial cuando en derecho no caben contra ella medios de
impugnación que permitan modificarla. Este efecto impeditivo se traduce en el respeto y
subordinación a lo decidido sobre lo mismo, en un juicio anterior. Por ello también se le
define como la fuerza que atribuye el derecho a los resultados del proceso. Habitualmente
se utiliza como un medio de defensa frente a una nueva demanda planteada sobre idéntico
objeto que lo fué de otra controversia ya sentenciada, y que le cierra el paso.
343
Conducta típica o Tipicidad tiene que ver con toda conducta que conlleva una acción u
omisión que se ajusta a los presupuestos detalladamente establecidos como delito o falta
dentro de un cuerpo legal. Esto quiere decir que, para que una conducta sea típica, debe
constar específica y detalladamente como delíto o falta dentro de un código. Tipicidad es la
adecuación del acto humano voluntario ejecutado por el sujeto a la figura descrita por la ley
como delito. Es la adecuación, el encaje, la subsunción del acto humano voluntario al tipo
penal. Si se adecua es indicio de que es delíto. Si la adecuación no es completa no hay
delíto. Injusto del tipo, Descripción conceptual, que sirve para describir la acción prohibida
en el supuesto de hecho de una norma penal. (Fernando Castellanos Tena Lineamientos
Elementales del
142
esta posibilidad no implica que en ocasiones, por la concurrencia imperfecta
de las identidades procesales, no se logre perfilar la coexistencia de una
doble perspectiva punitiva.
344
CANO CAMPOS, T, Non bis in ídem, prevalencia de la vía penal y teoría de los
concursos en el Derecho Administrativo Sancionador, Revista de Administración Pública,
No. 156, España, 2001, pp. 191-250.
143
Tal como establece esta doctrina, podrían sancionarse los hechos que
hayan sido sancionados penal y administrativamente, en los casos en que se
aprecie identidad de sujeto, hecho y fundamento.
345
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Sentencia Definitiva, Ref. 166-P-2003, de Fecha 21 de
mayo de 2010.
346
CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Op. Cit. Art. 11. Ninguna
persona puede ser privada del derecho a la vida, a la libertad, a la propiedad y posesión, ni
de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oída y vencida en juicio con arreglo a
las leyes; ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa. La persona tiene derecho
al habeas corpus cuando cualquier individuo o autoridad restrinja ilegal o arbitrariamente su
libertad. También procederá el habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la
dignidad o integridad física, psíquica o moral de las personas detenidas.
144
como referencia la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional en la
sentencia de las ocho horas treinta minutos del veintisiete de enero de dos
mil, en el proceso de Habeas Corpus 371-99R, donde señala que para que
ocurra violación al non bis in ídem es necesario la concurrencia de los
siguientes requisitos: a) igualdad de sujeto; b) igualdad de los hechos; c)
igualdad de fundamentos; d) la validez del anterior proceso; e) que el
proceso anterior haya sido llevado hasta la etapa final cual es el
enjuiciamiento, es decir, una resolución concerniente al fondo y con carácter
definitivo, si no existe la concurrencia de todos los requisitos no habrá
violación al principio no bis in ídem.347
145
vincularan a la administración pública respecto de los procedimientos
sancionadores que substancien349.
349
MARINA JALVO, B, “Non bis in ídem e irreprochabilidad penal de los funcionarios de
Policía (comentarios a la STS de 30 de mayo de 200)”, Revista de Administración Pública,
N. 155, España, 2001, p. 183
350
SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sentencia
de Habeas Corpus, referencia 147-2003, de fecha 26 de enero de 2004.
146
acción u omisión que supone la conducta ilícita a título de autor351, cómplice
o encubridor de los hechos ilícitos: en segundo lugar, que sea imputable, es
decir, que no se den en el circunstancias que alteren su capacidad de obrar;
y por último que sea culpable, es decir que haya tenido conciencia,
voluntariedad, a título intencional o culposo de los hechos352.
351
DROMI, José. Instituciones del Derecho Administrativo. Buenos Aires, Argentina:
Editorial Astrea.
1983, p. 509
352
PALMA DE TESO, Ángeles, El Principio de Culpabilidad en el Derecho Administrativo
Sancionador, 1ra Edición, Tecnos, Madrid, 1996, pp. 29-30.
353
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE EL SALVADOR, Ref. 150-2008, de fecha 8 de junio de 2011.
147
comportamiento subjetivo, es decir, la infracción administrativa se
identificaba con la simple inobservancia del precepto, con independencia a
la intención del agente. Pero la jurisprudencia de la Sala de lo Contencioso
Administrativo 36-95 expresa: podemos asegurar entonces, sin embargo,
que en materia administrativa sancionatoria es aplicable el principio nulo
poena sine culpa; lo que excluye cualquier forma de responsabilidad
objetiva, pues el dolo o la culpa constituyen un elemento básico de la
infracción.
148
solamente se debe de tomar en cuenta la simple infracción de la norma
administrativa como forma de responsabilidad objetiva, sino la exigencia del
principio de culpabilidad en toda infracción administrativa, ya que está
vedado por cualquier intento de construir una responsabilidad objetiva, no
solo basta que la conducta sea antijurídica y típica, sino que también sea
culpable, consecuencias de una acción, omisión imputable a su autor por
malicia, imprudencia, negligencia o ignorancia inexcusable.
355
GARCIA NIETO, ALEJANDRO, Derecho Administrativo Sancionador, Op. Cit. p 456.
356
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Sentencia Definitiva, Referencia 313-2006, con fecha 04 de octubre de 2010.
357
SANTAMARIA PASTOR, JUAN ALFONSO, Principios de Derecho Administrativo, Op.
Cit., p. 387.
149
La prescripción impide por el paso del tiempo, la posibilidad de
controvertir. Para que esta opere, deberá ser solicitada expresamente por el
interesado. En la esfera de la prescripción del Derecho Sancionador, las
normas jurídicas suele referir el objeto de la prescripción estrictamente a los
ilícitos y a las sanciones. Entender de tal modo la prescripción, supone
también el tener que atribuir al mero transcurso de un periodo de tiempo
previamente determinado en la norma, el radical efecto de extinguir o
eliminar la posibilidad de que, por parte de los poderes públicos, se declare o
se reprima la responsabilidad358.
358
DE PALMA DE TESO, A.,” Las Infracciones Administrativas Continuadas, las
Infracciones Permanentes, las Infracciones de Estado y las Infracciones de Pluralidad de
Actos, Distinción a Efectos del Cómputo del Plazo de Prescripción”, Civitas, Revista
Española de Derecho Administrativa, No. 112, España, 2001, pp. 553-572.
359
SANTAMARIA PATOS, Juan Alfonso, Principios de Derecho Administrativo, Op. Cit. p.
388.
150
A manera de concluir con lo que anteriormente se ha tratado en este
capítulo debemos dejar claro que a pesar que desde sus orígenes el
derecho administrativo sancionador se vinculó al derecho penal, con esta
investigación se ha superado tal concepción ya que en la actualidad resulta
posible hablar con propiedad de un procedimiento administrativo
sancionador regido por principios propios, que responde a la finalidad del
derecho administrativo sancionador de mantener el orden del sistema y
reprimir por medios coactivos aquellas conductas contrarias a las políticas
de la administración y en virtud del cual pueden imponer sanciones a
quienes incurran en la inobservancia de los preceptos legales, de las
acciones u omisiones que le son impuestas por el ordenamiento normativo
administrativo.
151
Partiendo del cambio de criterio realizado por la Sala de lo
Constitucional, mediante la sentencia de Inconstitucionalidad con referencia
84 de fecha 20 de Febrero de 2009, podemos concluir así mismo; que por
Sanción Administrativa debemos entender: “aquel castigo impuesto por la
Administración Pública”, ya que la clásica definición de García de Enterría al
considerarlo como un “mal” daba lugar a un amplio concepto de sanción (lo
que se traduce en una incertidumbre de que se iba considerar como
sanción administrativa lo que conlleva a la posibilidad eminente de
menoscabar los derechos de los administrados y por supuesto concluye en
la inaplicación del principio de seguridad jurídica), extendiéndolo más allá
de lo justificable y lo más grave aún, resulta al momento en que el aplicador
de la norma administrativa podría caer en arbitrio al elegir una figura
sancionadora extrema. En tal sentido el administrado quedaba en un estado
de desprotección e inseguridad jurídica, esto debido a que no podría tener
certeza de que figura o no, es sanción administrativa ya que la anterior
sentencia al emplear la palabra “mal” significaba cualquier menoscabo en la
esfera jurídica del sancionado.
152
Las sanciones contenidas en la Ley de Supervisión y Regulación del
Sistema Financiero las cuales son: la amonestación escrita, inhabilitación,
suspensión, cancelación en el registro respectivo y la revocatoria de alguna
autorización, las que deberán ser impuestas en respeto de los principios que
en este apartado hemos conceptualizado y que se desarrollaran de manera
extensa en el capítulo tercero, el que respectivamente cierra con una
conclusión de los mismos.
153
CAPITULO III
154
Capítulo quinto sobre las Medidas Preventivas y el Capítulo sexto
sobre las Infracciones y Sanciones, capítulo séptimo; Sobre el
Procedimiento Sancionador y Recursos, el capítulo octavo; sobre la
intervención administrativa y liquidación, Capítulo noveno; sobre el
Registro, Capitulo décimo; sobre las Generalidades.
155
El hecho de amonestar por escrito es una herramienta que sirve para
sancionar una falta y debe ser notificada como una inconformidad hacia una
mala acción, en este documento debe constar la fecha exacta y describir en
detalle los hechos por los cuales se hace tal llamado. Siempre tiene que
acreditarse un comprobante de que ha sido recibida la amonestación por el
sancionado para tener pruebas para hechos futuros o en algún
procedimiento administrativo que naciera más adelante360.
360
GERENCIE.COM, Amonestación como sanción disciplinaria al trabajador, consultado en
http://www.gerencie.com/amonestacion-como-sancion-disciplinaria-al-trabajador.html, el día
12 de Octubre de 2013.
361
RAMIRES TORRADO, María Lourdes. “Postura de la Corte Constitucional Colombiana
en relación con el poder sancionador de la administración”. Revista de Derecho, número
028. Universidad del Norte, Barranquilla, Colombia. 2007. P. 318, podemos ver con eso, que
en nuestro orden jurídico la multa tiene una transcendencia constitucional según el Art. 14.
que establece ―No obstante la autoridad administrativa podrá sancionar, mediante
resolución o sentencia y previo el debido proceso, las contravenciones a las leyes,
reglamentos u ordenanzas, con arresto hasta por cinco días o con multa, con ello se le dota
de una caracterización única a la multa como determinante en Derecho Administrativo
Sancionador.
156
por ciento del patrimonio en el caso de personas jurídicas o hasta quinientos
salarios mínimos urbanos del sector comercio362 en caso de personas
naturales363.
362
No existe un salario mínimo único nacional, sino que es diferente según el sector de la
economía, a finales de junio de 2013 el consejo nacional de salarios mínimos (CNSM)
aprobó un aumento de 12% al sueldo mínimo legal para todos los sectores, aplicándose en
tres tramos en un periodo de 18 meses, el acuerdo firmado por decreto, que el presidente
resuelve un incremento del 4% a partir del 1 de julio de 2013, un incremento del 4% a partir
el 1 de enero de 2014, y un incremento del 4% a partir 1 el de enero de 2015, el cuanto a
los salarios mínimos urbanos del sector comercio la cuantía de los tramos queda de la
siguiente manera, $224.10 (salario mínimo actual), $233.10(salario a partir del 1 de julio del
2013), 242.40 (Salario mínimo a partir del 1 de enero de 2014), 251.70 (salario mínimo a
partir del 1 de enero de 2015).
363
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 44:
las instituciones y personas supervisadas por la Superintendencia estarán sujetas a las
sanciones previstas en el artículo anterior que, si se trate de multas, estas podrán ser hasta
el dos por ciento del patrimonio en el caso de personas jurídicas o hasta de quinientos
salarios mínimos urbanos del sector comercio en caso de personas naturales.
157
que le impide, por un determinado tiempo o de forma absoluta, ejercer
función en nombre o al servicio del Estado, dentro del Sistema Financiero 364.
Cabe señalar, que existe una medida preventiva que puede dictarse
durante la etapa investigadora en el propio procedimiento administrativo
disciplinario, denominada suspensión temporal, la cual puede imponerse
en caso de una falta grave del funcionario hasta en tanto se diligencie el
procedimiento administrativo y se le aplique la sanción correspondiente. La
suspensión entonces, no es una sanción disciplinaria, sino simplemente una
medida administrativa destinada a evitar las consecuencias molestas del
mantenimiento en funciones de un servidor público sobre el cual pesa una
sospecha, la que en su caso, deberá estar debidamente fundada,
considerándose que tal medida está encaminada a evitar que en el
desempeño de su cargo el servidor público entorpezca la investigación que
realiza el Órgano de Control.
364
CRUZ, María Eugenia, “Interdicción e Inhabilitación”, Blog Temas de Derecho, sitio web:
temasdederecho.wordpass.com/2012/07/17/interdicción-e-inhabilitacion-/. Consultado el 12
de octubre de 2013.
158
f) Revocatoria de alguna autorización: La revocatoria administrativa la
podemos entender como la acción que deja sin efecto una
autorización o permiso que ha sido extendido por la Superintendencia
del Sistema Financiero, para poder realizar el Supervisado una
función o actividad administrativa dentro del Sistema Financiero.
365
LEY DE BANCOS, D.L N° 697, de fecha 02 Septiembre de 1999, D.O N° 181, Tomo
344, Publicado el 30 de Septiembre de 1999, Art. 1.
159
velar por los derechos del público y facilitar el desarrollo de la
actividad aseguradora366.
c) Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones: La presente ley tiene por
objeto regular El Sistema de Ahorro para Pensiones que comprende
el conjunto de instituciones, normas y procedimientos, mediante los
cuales se administrarán los recursos destinados a pagar las
prestaciones que deban reconocerse a sus afiliados para cubrir los
riesgos de Invalidez Común, Vejez y Muerte de acuerdo con esta
Ley367.
366
LEY DE SOCIEDADES DE SEGUROS, D.L. N° 844, de fecha 10 de Octubre de 1996,
D.O. N° 333, Tomo 333, publicado el 03 de noviembre de 1996, Art. 1.
367
LEY DEL SISTEMA DE AHORRO PARA PENSIONES, D.L. N° 927, de fecha 20 de
diciembre de 1996, D.O. N° 243, Tomo N° 333, publicado el 13 de diciembre de 1996, Art. 1
inc. 2.
368
LEY DE MERCADO DE VALORES, D.L.N° 809, de fecha 16 de febrero de 1994, D.O.
N°73, Tomo 323, publicado el 21 de abril de 1994.
369
LEY DE ANOTACIONES ELECTRONICAS DE VALORES EN CUENTA, D.L. N° 742, de
fecha 21 de febrero de 2002, D.O. N° 57, Tomo 354m de fecha 22 de marzo de 2002.
160
con sus objetivos económicos y sociales, y garanticen a sus
depositantes y socios la más eficiente y confiable administración de
sus recursos370.
j) Ley del Fondo Social para la Vivienda: La Ley del Fondo tiene por
objeto contribuir a la solución del problema habitacional de los
370
LEY DE BANCOS COOPERTATIVOS Y SOCIEDADES DE AHORRO Y CREDITO, D.L.
N°849, De fecha 16 de febrero de 2000, D.O.N° 65, Tomo 346, de fecha 31 de marzo de
2000.
371
LEY DE TITULARIZACION DE ACTIVOS, D.L. N° 470, de fecha 15 de noviembre de
2007, D.O. N° 235, Tomo 377 de fecha 17 de diciembre de 2007,
372
LEY DE CASAS DE CAMBIO DE MONEDA EXTRANJERA, D.L.N° 480, de fecha 15 de
mayo de 1990, D.O.N° 86, Tomo 507, de fecha 06 de mayo de 1990.
373
LEY DE SISTEMA DE GARANTIAS RECIPROCAS PARA LA MICRO, PEQUEÑA, Y
MEDIANA EMPRESA RURAL Y URBANA, D.L.N° 553, de fecha 20 de septiembre de
2001, D.O. N° 199, Tomo 353, de fecha 22 de octubre de 2001.
161
trabajadores, proporcionando los medios adecuados para la
adquisición de viviendas.
374
LEY DEL INSTUTO DE PREVISION SOCIAL DE LA FUÉRZA ARMADA, D.L.N° 500,
de fecha 28 de noviembre de 1980, D.O.N° 228, Tomo 269, de fecha 28 de noviembre de
2011.
375
LEY DEL BANCO DE FOMENTO AGROPERCUARIO, 312, de fecha 10 de marzo de
1973, D.O. N° 75, Tomo 239, 25 de marzo de 1973.
376
LEY DEL BANCO HIPOTECARIO DE EL SALVADOR, D.L. N° 5, de fecha 18 de
diciembre de 1934, D.O.N° 118, de fecha 08 de enero de 1935.
377
LEY DEL FONDO SOLIDARIO PARA LA FAMILIA MICROEMPRESARIA. D.L.N° 627,
de fecha 26 de mayo de 1999, D.O. N° 99, Tomo 343, 28 de mayo de 1999
162
p) Ley Orgánica del Banco Nacional del Fomento Industrial y de la
Corporación Salvadoreña de Inversiones: La presente ley tiene por
objeto primordial promover el desarrollo de las actividades
industriales, fomentar, incrementar y diversificar y racionalizar la
actividad económica del país por medio de la concesión de
financiamientos y servicios bancarios a personas naturales o jurídicas
titulares de empresas industriales calificados, coadyuvar el
incremento del ahorro nacional mediante la captación de recursos
financieros378.
378
LEY ORGÁNICA DEL BANCO NACIONAL DEL FOMENTO INDUSTRIAL Y DE LA
CORPORACIÓN SALVADOREÑA DE INVERSIONES, D.L.N° 930, de fecha de 15 de
octubre de 1974, D.O. N° 235, Tomo 273, 22 de diciembre de 1981.
379
LEY DE CREACION DEL BANCO MULTISECTORIAL DE INVERSIONES, D.L. N° 856,
de fecha 21 de marzo de 1994, D.O.N° 54, Tomo 314, de fecha 19 de marzo de 1992.
380
LEY DE PRIVATIZACION DE LOS BANCOS COMERCIALES Y DE LAS
ASOCIACIONES DE AHORRO Y PRESTAMO, D.L.N° 640, de fecha 06 de diciembre de
1990, D.O.N° 280, Tomo 309, 12 de diciembre de 1990.
163
t) Régimen de Incorporación del Banco Hipotecario de El Salvador a la
Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos Comerciales y
Asociaciones de Ahorro y Préstamo y Otras Disposiciones Especiales:
Se Incorpora el Banco Hipotecario de El Salvador, al ámbito de
aplicación de la ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos
Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Préstamo, emitida mediante
Decreto Legislativo No. 627 de fecha 22 de noviembre de 1990,
publicado en el Diario Oficial No. 276, Tomo No. 309 de fecha 6 de
diciembre del mismo año381.
381
RÉGIMEN DE INCORPORACIÓN DEL BANCO HIPOTECARIO DE EL SALVADOR A
LA LEY DE SANEAMIENTO Y FORTALECIMIENTO DE BANCOS COMERCIALES Y
ASOCIACIONES DE AHORRO Y PRÉSTAMO Y OTRAS DISPOSICIONES ESPECIALES,
D.L.N° 771, de fecha 06 de mayo de 1991, D.O.N° 47, Tomo 311, 29 de mayo de 1991.
382
LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO Y DE ACTIVOS, D.L.N° 627, de fecha 30 de
noviembre de 1990, D.O.N° 276, Tomo 309, de fecha 10 de diciembre de 1990.
164
v) Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos: La presente Ley tiene
como objeto prevenir, detectar, sancionar y erradicar el delito de
lavado de dinero y de activos, así como su encubrimiento383.
383
LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO Y DE ACTIVOS, D.L.N° 498, de fecha 02 de
diciembre de 1998, D.O.N° 240, Tomo 34, de fecha 23 de diciembre de 1998.
384
LEY DEL INSTITUTO SALVADOREÑO DEL SEGURO SOCIAL EN LO RELATIVO AL
RÉGIMEN DE INVALIDEZ, VEJEZ Y SOBREVIVENCIA Y AL RÉGIMEN DE RIESGOS
PROFESIONALES,
385
LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DE RESERVA, D.L.N° 746, 22 de marzo de
1991, D.O.N° 80, Tomo 311, 03 de mayo de 1991.
386
CODIGO DE COMERCIO, D.L.N° 671, de fecha 08 de mayo de 1970, D.O.N° 140, Tomo
228, de fecha 31 de julio de 1970.
165
La Superintendencia del Sistema Financiero tiene Potestad
Sancionatoria en los reglamentos, normas técnicas387 e instructivos que
desarrollan obligaciones establecidas en las leyes anteriormente las
obligaciones establecidas en las leyes anteriormente mencionadas 388,
Resoluciones dictadas por el Consejo Directivo del Banco Central de
Reserva389, Regulaciones contenidas en los Pactos Sociales, Estatutos,
Normas Internas que los supervisados dicten en el cumplimiento de la Ley.
387
Las normas técnicas es un documento que contiene definiciones, requisitos,
especificaciones de calidad, terminología, métodos de ensayo, información o rotulado. La
elaboración de una norma técnica está basada en resultados de la experiencia, la ciencia, y
el desarrollo tecnológico, de tal manera que puede estandarizar procesos, servicios y
productos.
388
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 44,
literal b
389
Ibídem, Art. 44, literal c.
390
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 45
166
En cuanto a los miembros de los órganos de la administración, los
representantes legales, mandatarios, funcionarios, gerentes y demás
personal de los integrantes del sistema financiero, los auditores externos, los
agentes corredores de bolsa, los intermediarios de seguros sean personas
naturales o jurídicas, los agentes de servicios profesionales, los peritos, los
actuarios, los interventores, los liquidadores y demás profesionales liberales
incurrirán en las sanciones previstas en esta ley, si se trate de multa, éstas
serán de una cuantía hasta de mil salarios urbanos del sector Comercio391.
167
respectivo. Serán sancionados, si fuere multa: una cuantía de hasta
quinientos salarios mínimos urbanos del sector comercio, sin
perjuicio la Superintendencia podrá exigir la corrección de la situación
respectiva desde el momento en que tenga conocimiento de la
misma394.
394
Ibídem, Art. 48.
395
El Registro público de la Superintendencia del Sistema Financiero está conformado por
tres áreas, 1) Bancos, Seguros y Bancos cooperativos, 2) Participantes del mercado de
valores y 3) pensiones, en el primero se inscriben los actos siguientes; Comercializadores
Masivos, Reaseguradores, Intermediarios de Seguros, Peritos Valuadores, Auditores
Externos, Bancos de Primera Línea, en el segundo registro; Bolsa de Valores, Registro de
Agentes Corredores de Bolsa, Registro de Bolsa de Productos y Servicios, Registro de
Puestos de Bolsas de Productos y Servicios, Registro de Agentes de Bolsas de Productos y
Servicios, Casa de Corredores de Bolsa, Sociedad de Depósito y Custodia de Valores,
Clasificadoras de Riesgo, Emisores de Valores, Emisiones, Administradores, Auditores
Externos, Titularizadoras de Activos, Agentes Especializados en Valuación de Valores,
Otros, Registro estadístico de las emisiones de valores de la República de El Salvador,
Peritos Valuadores de Activos Financiero Calificados para participar en Procesos de
Titularización, por último en el registro de pensiones: Registro Especial de Agentes de
Servicios Previsionales, Accionistas de Administradoras de Fondos de Pensiones Activas,
Nómina de Gerentes de las AFP, Oficinas Centrales y Agencias Autorizadas de las AFP,
Sociedades de Seguros y Agencias de Publicidad, Empresas y Personas que prestan
servicios relacionadas con el SAP.
168
Los auditores externos particularmente serán sancionados cuando
pierdan la independencia respecto de un integrante del sistema financiero
por ser titular de alguna de sus acciones o a través de otros, o cuando al
menos el veinticinco por ciento de sus ingresos anuales dependan de un
solo cliente o cuando se comprometa su libertad de ejercicio profesional.
Las Sanciones que se impongan serán dadas a conocer al Consejo de
Vigilancia de la Contaduría Pública y Auditoria 396.
396
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 49.
397
Consanguinidad es la relación que existe entre las personas unidas por el vínculo de
sangre es decir que tiene por lo menos un ascendiente en común, la medición de la
consanguinidad tiene grados es función al número de generaciones interpuestas en el árbol
genealógico, así la relación padre-hijo es de primer grado, mientras abuelo-nieto es de
segundo grado, también se diferencia entre la línea directa; se llama así a la constituida por
la serie de grados entre personas que descienden una de otra (ascendente, descendente).
Línea colateral: es la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden
una de otra, pero que proceden de un tronco común. y afinidad es el vínculo que se
establece entre un conyugue y los parientes, consanguíneos del otro, o bien
recíprocamente. En el caso del parentesco por afinidad también se mide por grados, el
titular y cónyuge se encuentran en el mismo nivel en cuanto a grados. Si la relación está
establecida con el titular, estaremos ante la consanguinidad; mientras que si la relación
proviene de su pareja, estaremos ante la afinidad.
169
número de inscripción, o permita o faculte a otra persona para que utilice la
autorización que le hubiere otorgado la Superintendencia398.
398
Ibídem, Art, 49, literal a.
399
Ibídem, Art. 46.
170
Para la imposición de una Sanción, la Superintendencia deberá tener
en cuenta la gravedad del daño o del probable peligro a quienes podrían
resultar afectados por la infracción cometida, el efecto disuasivo del infractor
respecto de la conducta infractora, la duración de la conducta infractora y la
reincidencia de la misma, cuando la sanción a imponer sea multa, deberá
tomar en consideración la capacidad económica del infractor400.
400
Ibídem, Art. 50.
401
Ibídem, Art. 52.
402
Ibídem, Art. 44.
403
DECRETO QUE ESTABLECE INTERES POR PAGO EXTEMPORANEO DE LOS
IMPUESTOS Y DEMAS CONTRIBUCIONES FISCALES, QUE ADMINISTRAN LAS
DIRECCIONES DEL MINISTERIO DE HACIENDA, D.L.N° 720, de fecha 16 de diciembre de
1993, D.O.N° 1, Tomo N° 332, de fecha 3 de enero de 1994. Art. 1- se Establece por el pago
extemporáneo de los impuestos y demás contribuciones fiscales, que administran las
Direcciones del MINISTERIO DE HACIENDA, un interés moratorio anual, equivalente a la tasa
promedio de interés activa sobre créditos aplicada por el sistema financiero y después de
171
Las sanciones reguladas en la Ley de Supervisión y Regulación del
Sistema Financiero, se impondrán sin perjuicio de la responsabilidad penal a
que hubiere lugar, para lo cual la Superintendencia informará a la Fiscalía
General de la República405.
sesenta días de haber caído en mora, cuatro puntos adicionales, Art. 2- El interés moratorio
establecido conforme el Artículo anterior, se calculará multiplicando una doceava parte de la
tasa vigente, por el número de meses de atraso, contados a partir de la fecha del vencimiento
legal fijado para el pago. Para estos efectos la fracción de mes se considerará como un mes
completo. Art. 7- El interés moratorio señalado en el presente Decreto, se aplicará para los
pagos extemporáneos que se hagan a partir del primero de febrero de 1994. Desde la vigencia
de este Decreto y hasta el 31 de enero de 1994, se aplicará una tasa única del 23%, para las
obligaciones en mora de todos los impuestos.
404
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit., Art. 51
405
Ibídem, Art. 51. Inc. 3. Asimismo véase el art. 53.
406
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia Definitiva, con referencia
No. 64-L-2011, con fecha 19 de diciembre de 2004.
172
imposición de una Sanción, otorgándoles una habilitación que justifique y
autorice su conducta de acuerdo con la ley, para considerar lícita y no
arbitraria su actuación.
173
Sociedades de Seguros, a los Intermediarios de Seguros y cualquier otra
persona, cuando no cumplan con las disposiciones legales, reglamentarias
y estatuarias que les rigen o cuando incumplieren las instrucciones que les
imparta en el ejercicio de sus atribuciones. Y las sanciones por tal infracción
podrán consistir en amonestación escrita, multa, suspensión total o parcial.
409
Ibídem, Art. 50.- DE LOS INTERMEDIARIOS DE SEGUROS; Los seguros podrán ser
contratados directamente por las sociedades de seguros autorizadas, o por intermedio de
agentes dependientes, agentes independientes y corredores de seguros. Para los efectos
de esta ley, se consideran intermediarios de seguros las personas naturales o jurídicas que
promuevan la contratación de seguros ofrecidos por sociedades autorizadas, mediante el
intercambio de propuestas y aceptaciones, y en el asesoramiento para celebrarlos,
conservarlos o modificarlos, según la mejor conveniencia de los contratantes. En todo caso,
se deberá tomar en cuenta las disposiciones contenidas en el Código de Comercio, en lo
que fueren aplicables. Para el ejercicio de la intermediación de seguros, se requerirá
autorización de la Superintendencia. Para obtener la autorización, el aspirante deberá
cumplir con requisitos tales como pruebas de conocimiento sobre materia aseguradora,
educación, experiencia previa y requerimientos de capital, según el caso, aspectos que se
desarrollarán en el reglamento. La autorización podrá ser revocada por la Superintendencia
previa audiencia de la parte interesada. Las autorizaciones podrán otorgarse a las
siguientes personas: a) Agentes de Seguros Independientes. Personas naturales que se
dediquen a la intermediación en esta actividad con base en contratos de naturaleza
mercantil; b) Corredores de Seguros. Personas jurídicas que se constituyan para
intermediar en esta actividad. Cuando la sociedad de seguros contrate por medió de
agentes dependientes, es decir, personas naturales vinculadas por un contrato individual de
trabajo, será responsable de las actuaciones de éstos en el ejercicio de sus labores. Estos
agentes no necesitarán la autorización a que se refiere el inciso anterior, bastando
únicamente que las sociedades interesadas presenten a la Superintendencia para su
registro, la nómina de las personas que han cumplido los requisitos que los acredita como
tales. Los agentes de seguros independientes y corredores de seguros deberán rendir
fianza ante la Superintendencia para responder por los errores u omisiones en que pudieran
incurrir y que causaren perjuicio al asegurado o a terceros. La naturaleza, cuantía mínima,
cobertura y demás requisitos de la fianza serán determinados en el correspondiente
reglamento.
174
intermediarios de Seguros de rendir fianza ante la Superintendencia del
Sistema Financiero para responder de los errores u omisiones en que
pudieran incurrir en el ejercicio de la intermediación de seguros, y que como
consecuencia de sus actos, causaren perjuicio al asegurado o a terceros.
410
REGLAMENTO DE LA LEY DE SOCIEDADES DE SEGUROS, ART. 41.- La Fianza a
que se refiere el último inciso del Art. 50 de la ley deberá ser emitida por una entidad
financiera local o por un banco extranjero de primera línea y debe cubrir las
responsabilidades civiles derivadas de los errores y omisiones en el ejercicio de la función
de intermediación. El monto de la fianza será determinado por la Superintendencia, bien sea
en función al total de las operación intermediarias en el año anterior o el total de las primas
que generen e inclusive al monto de las sumas aseguradas y afianzadas, como mínimo, la
fianza será de VEINTICINCO MIL COLONES.
175
Sancionatoria por disposición de rango Legal y Reglamentaria que le otorga
la Ley de Sociedades de Seguros en el Art. 50, el Art. 41 del Reglamento de
la Ley de Sociedades de Seguros y el Art. 25 de las Normas para la
Autorización de los Intermediarios de Seguros, impone una sanción para la
Suspensión de la Señora Martha Eugenia como intermediaria de Seguros,
por no haber presentado su fianza como la Ley se lo exigía411.
411
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR DE LA SUPERINTENDENCIA
DEL SISTEMA FINANCIERO, Referencias PAS 43/2011, de fecha 9 de julio del año 2011.
176
Superintendencia inicia el Procedimiento Administrativo Sancionador, pero
dentro del proceso administrativo la Compañía Aseguradora Alega que el
inicio de este procedimiento y la imposición de una Sanción no es en base a
la ley, ya que a quien le corresponde decretar una intervención
administrativa es al Consejo Directivo de la Superintendencia del Sistema
Financiero como lo establece el Art. 56 de la Ley de Sociedades de
Seguros412 y el Art. 73 de la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema
Financiero413, no pudiendo realizar dicha facultad la Superintendencia ya sea
que le hayan delegado tal atribución o no. Es muy importante conocer
quiénes son las personas que habilita la Ley de Supervisión y Regulación del
Sistema Financiero para realizar un acto o la imposición de una Sanción
Administrativa, para que no se produzca una nulidad. Y tener como resultado
el respeto del Principio de Legalidad.
412
LEY DE SOCIEDADES DE SEGUROS, Op. Cit. INTERVENCION Y DISOLUCION. Art.
56.- El Consejo Directivo de la Superintendencia podrá decretar la intervención de la
sociedad de seguros, por cualquiera de las siguientes causas: a) Cuando no recupere su
normalidad en los plazos señalados, o si ésta o sus accionistas no cumplen con las
obligaciones contraídas, de conformidad a lo que se refieren los artículos 53, 54 y 55 de
esta ley, lo cual constituirá causal de disolución; b) Cuando incurriese en alguna de las
situaciones previstas en el artículo 187 del Código de Comercio; c) Cuando su situación
jurídica pusiere en grave peligro los intereses del público.
413
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. DE LA
INTERVENCIÓN ADMINISTRATIVA Y LIQUIDACIÓN Art. 73.- Cuando en la ley aplicable a
un integrante del sistema financiero estuviere contemplada la intervención administrativa, el
Consejo Directivo podrá decretar la intervención de dicho integrante en los siguientes casos:
a) Cuando el referido integrante haya incurrido en alguna de las causales contempladas en
la respectiva ley; b) En el caso del romano III del artículo 187 del Código de Comercio; y c)
En cualquier otro en que su situación jurídica o financiera pusiere en grave peligro los
intereses del público.
177
conducta objeto de prohibición con todos sus elementos configurativos,
donde la consecuencia de la transgresión por los Supervisados de la
Superintendencia del Sistema Financiero debe estar legalmente establecida
en forma concreta y precisa para la imposición de una Sanción
Administrativa de carácter financiero.
414
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art.
44.- Las instituciones y personas supervisadas por la Superintendencia estarán sujetas a las
sanciones previstas en el artículo anterior que, si se tratare de multas, estas podrán ser de
hasta el dos por ciento del patrimonio en el caso de personas jurídicas o hasta de quinientos
salarios mínimos urbanos del sector comercio en caso de personas naturales, cuando
incurran en infracciones a lo siguiente: a) Obligaciones contenidas en esta Ley y en las
siguientes que les sean aplicables: Ley de Bancos; Ley de Sociedades de Seguros; Ley del
178
las instituciones y personas supervisadas por la Superintendencia estarán
sujetas a las sanciones previstas en el Art. 43 de la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero415; Los Supervisados que realicen las
infracciones reguladas en la Ley u otras Leyes de carácter financiero y se
inicie un procedimiento administrativo sancionador que imponga una multa,
esta podrá ser de hasta el dos por ciento del patrimonio en el caso de
personas jurídicas o hasta de quinientos salarios mínimos urbanos del sector
comercio.
Sistema de Ahorro para Pensiones; Ley del Mercado de Valores; Ley de Anotaciones
Electrónicas de Valores en Cuenta; Ley de Bancos Cooperativos y Sociedades de Ahorro y
Crédito; Ley de Titularización de Activos; Ley de Casas de Cambio de Moneda Extranjera;
Ley del Sistema de Garantías Recíprocas para la Micro, Pequeña y Mediana Empresa Rural
y Urbana; Ley del Fondo Social para la Vivienda; Ley del Instituto de Previsión Social de la
Fuerza Armada; Ley del Banco de Fomento Agropecuario; Ley del Banco Hipotecario de El
Salvador; Ley del Fondo Nacional de Vivienda Popular; Ley del Fondo Solidario para la
Familia Microempresaria; Ley Orgánica del Banco Nacional de Fomento Industrial y de la
Corporación Salvadoreña de Inversiones; Ley de Creación del Banco Multisectorial de
Inversiones; Ley de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares; Ley de
Privatización de los Bancos Comerciales y de las Asociaciones de Ahorro y Préstamo;
Régimen de Incorporación del Banco Hipotecario de El Salvador a la Ley de Saneamiento y
Fortalecimiento de Bancos Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Préstamo y Otras
Disposiciones Especiales; Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos Comerciales y
Asociaciones de Ahorro y Préstamo; Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos; Ley del
Instituto Salvadoreño del Seguro Social en lo relativo al Régimen de Invalidez, Vejez y
Sobrevivencia y al Régimen de Riesgos Profesionales; Ley del Instituto Nacional de
Pensiones de los Empleados Públicos; Ley Orgánica del Banco Central de Reserva de El
Salvador; Código de Comercio; o a otras leyes que por contener obligaciones de carácter
financiero, resulten aplicables a los sujetos supervisados; b) Disposiciones contenidas en
los reglamentos, normas técnicas e instructivos que desarrollan las obligaciones
establecidas en las leyes antes mencionadas; c) Resoluciones que deban cumplir las
personas supervisadas, dictadas por el Consejo Directivo del Banco Central para tal efecto,
de conformidad a esta Ley, a su Ley Orgánica y a las demás leyes que les son aplicables; d)
Instrucciones para hacer cumplir las leyes, reglamentos, normas técnicas e instructivos que
rigen a los supervisados; e) Regulaciones contenidas en los pactos sociales, estatutos y
normas internas que los supervisados dicten en cumplimiento de la ley; y f) Otras normas
que les son aplicables. Los recursos percibidos de las sanciones aplicadas deberán ser
depositados en el Fondo General de la Nación.
415
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 43;
La Superintendencia, observando el procedimiento sancionatorio establecido en esta ley,
podrá imponer a los supervisados, las sanciones siguientes: amonestación escrita, multa,
inhabilitación, suspensión, cancelación en el registro respectivo o revocatoria de la
autorización que se les haya otorgado.
179
El Art. 45416 de la Ley Supervisión y Regulacion del Sistema
Financiero dispone que el director, funcionario, administrador o gerente del
integrante del sistema financiero que no permita, obstaculice, difiera o impida
que se realice la inspección ordenada por la Superintendencia, o no
proporcionare la información a que estuviere obligado el expresado
integrante o lo haga de forma extemporánea, inexacta o parcial, incurrirán en
las sanciones previstas en esta ley, si se trata de multa, esta será de una
cuantía hasta de mil salarios mínimos urbanos del sector Comercio. El inciso
segundo del mismo artículo establece que los miembros de los órganos de la
administración, los representantes legales, mandatarios, funcionarios
gerentes y demás personal de los integrantes del Sistema Financiero, los
auditores externos, los agentes corredores de bolsa, los intermediarios de
seguros, sean estos personas naturales o jurídicas, los agentes de servicios
previsionales, los peritos, los actuarios, los interventores, los liquidadores y
demás profesionales liberales incurrirán en una multa de una cuantía hasta
de mil salarios mínimos urbanos del sector comercio, así mismo el Art. 46
establece que se impondrá una Sanción hasta mil salarios mínimos urbanos
del sector comercio por la infracciones reguladas en este artículo 417, así
416
Ibídem, Art. 45.- El director, funcionario, administrador o gerente del integrante del
sistema financiero que no permita, obstaculice, difiera o impida que se realice la inspección
ordenada por la Superintendencia, o no proporcionare la información a que estuviere
obligado el expresado integrante o lo haga de forma extemporánea, inexacta o parcial,
incurrirá en las sanciones previstas en esta ley que, si se tratare de multas, éstas serán de
una cuantía hasta de mil salarios mínimos urbanos del sector Comercio. Los miembros de
los órganos de administración, los representantes legales, mandatarios, funcionarios,
gerentes y demás personal de los integrantes del sistema financiero, los auditores externos,
los agentes corredores de bolsa, los intermediarios de seguros, sean estos personas
naturales o jurídicas, los agentes de servicios previsionales, los peritos, los actuarios, los
interventores, los liquidadores y demás profesionales liberales incurrirán en las sanciones
previstas en esta Ley que, si se tratare de multas, éstas serán de una cuantía de hasta de
mil salarios mínimos urbanos del sector Comercio.
417
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 46.
Los Supervisados que incurran en las siguientes conductas; elaboración o presentación de
estados financieros alterados o falsos, alteración de datos o antecedentes en los balances,
libros, estados, cuentas, correspondencia u otro documentos cualquiera, o que oculten o
destruyan estos elementos, dificultando, desviando, obstaculizando o eludiendo la
180
también en el Art. 48 de la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema
Financiero, establece una sanción si fuere multa una cuantía hasta de
quinientos salarios mínimos urbanos del sector comercio por las infracciones
que realizaren los directores, funcionarios, gerentes o administrados de los
integrantes del Sistema Financiero418 el Art. 49 de la Ley de Supervisión y
Regulación del Sistema Financiero419 regula si los auditores externos, los
peritos, los agentes de servicios provisionales, los agentes corredores de
181
bolsa y los intermediarios de seguros inscritos en los registros de la
Superintendencia deberán ser sancionados por el incumplimiento de los
requisitos de inscripción en el registro correspondiente y de las
obligaciones profesionales o legales; y por el incumplimiento de las
disposiciones contenidas en otros cuerpos normativos que deben cumplir
en su calidad de auditor externo, perito, agente de servicios previsionales,
agente corredor de bolsa o intermediario de seguros con las sanciones
previstas en esta ley; si la sanción fuere de multa su cuantía será de hasta
quinientos salarios mínimos urbanos del sector comercio, o particularmente
con suspensión o cancelación en el registro respectivo que lleva la
Superintendencia.
Salario Mínimo
Decreto Decreto Ejecutivo 104, Diario Oficial N° 119 Tomo 400 del 01/07/13.
Ejecutivo
55, Diario
Al 1 de Julio de 2013 Al 1 de enero de 2014 Al 1 de enero de 2015
Sector Oficial N°
85, Tomo
Nuevo Nuevo Nuevo
391, del
Diario Salario Diario Salario Diario Salario
05/05/11
Mensual Mensual Mensual
182
Sector
Comercio y $224.10 $7.77 $233.10 $8.08 $242.40 $8.39 $251.70
Servicio
183
Norte América, y si fuera una multa de ciento cincuenta Salarios mínimos
diarios del Sector Comercio se le impondría una multa por la cantidad de
$1,165.5 dólares de los Estados Unidos de América, pues con este ejemplo
se ve claramente que hay una gran diferencia en la cuantía de las sanciones
cuando se imponen basado en salarios mínimos del Sector Comercio
mensuales o diarios. Así mismo la cuantía cambia dependiendo de la fecha
en que se impone la sanción; ya que si la Sanción se impone el catorce de
enero del año dos mil catorce, en donde ya se realiza el incremento del
segundo escalafón del salario mínimo del Sector Comercio, imponiéndose
una Sanción administrativa si se trata de salarios mínimos urbanos
mensuales del sector comercio esta seria de $36, 360 dólares de los
Estados Unidos de Norte América, y si se tratare de ciento cincuenta salarios
mínimos diarios del Sector Comercio con una cuantía de $1, 212 dólares de
los Estados Unidos de Norte América.
420
LEY DE BANCOS, D.L.N° 697, de fecha 02 de Septiembre de 1999, D.O.N° 181, Tomo
344, de fecha 30 de Septiembre de 1999. Art. 10. La propiedad de las acciones de bancos
184
suspendidas en el ejercicio del derecho al voto, y además serán
sancionadas por la Superintendencia con multa de hasta cuatrocientos
salarios mínimos mensuales, según la gravedad de la infracción, su
reiteración y la capacidad económica del infractor.
185
no establece claramente si los salarios mínimos urbanos del sector comercio
son diarios o mensuales, la relación de estas sanciones es primeramente el
irrespeto al Principio de Tipicidad; por no establecerse de forma clara,
precisa, e inequívoca la descripción de la Sanción Administrativa, así como
el irrespeto del Principio de Legalidad; porque toda actuación de la
Superintendencia para la imposición de una Sanción Administrativa debe
estar sometida a la Ley, para no generarse una actuación arbitraria.
186
realizadas antes del 02 de Agosto del 2011, fecha en que entra en vigencia
la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema Financiero.
421
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit.
Art. 37.- las entidades sujetas a la fiscalización de la Superintendencia que incurran en
infracciones a las Leyes, Reglamentos, Estatutos y demás normas que las rijan o les sean
aplicables o en el incumplimiento de las instrucciones u órdenes que les imparta aquella
dentro de sus facultades legales, estarán sujetas a la imposición de multas hasta del dos
por ciento sobre el capital y reservas de capital sin perjuicio de las sanciones establecidas
específicamente en otros cuerpos legales o reglamentarios.
422
Capital: en la economía política clásica, el capital es la cantidad de bienes y valores
disponibles para satisfacer una necesidad o llevar a cabo una actividad definida y generar
un beneficio económico o ganancia en particular, en cuanto a las Sociedades de Seguros el
Capital Social de Constitución el Art. 14 establece que las sociedades de seguros deberán
constituirse con un capital social mínimo, íntegramente suscrito y pagado en efectivo, de: a)
Siete millones de colones para las sociedades de seguros generales, incluidas las
operaciones de fianzas; b) Cinco millones de colones para las sociedades de seguros de
personas; c) Cuatro millones de colones para las sociedades de seguros que realicen
exclusivamente operaciones de fianzas; d) Veinte millones para el caso de sociedades que
realicen exclusivamente operaciones de reaseguro o reafianzamientos. Para las sociedades
de seguros que a la vigencia de esta Ley se encuentren operando en todos los ramos de
seguros u operaciones permitidas, el capital social mínimo no podrá ser inferior a doce
millones de colones.
187
Supervisión y Regulación del Sistema Financiero423 establece que: las
instituciones y personas supervisadas por la Superintendencia estarán
sujetas en el caso de multa hasta el dos por ciento del patrimonio 424 para las
personas Jurídicas o hasta quinientos salarios mínimo urbanos del sector
comercio para las personas naturales.
423
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMAFINANCIERO, Op. Cit. Art. 44.
Las instituciones y personas supervisadas por la Superintendencia estarán Sujetas a las
sanciones previstas en el artículo 43, si se trate de multas estas podrán ser de hasta el dos
por ciento del patrimonio en el caso de personas jurídicas o hasta de mil quinientos salarios
mínimos urbanos del sector comercio en caso de personas naturales.
424
El patrimonio: desde el punto de vista contable, se define como un conjunto cualitativo y
cuantitativo de bienes, derechos y otros recursos controlados económicamente por la
empresa (ostenta la capacidad de dominio sobre ellos sea o no jurídicamente su titular) y de
obligaciones resultantes de sucesos pasados, susceptibles de ser descritos valorados y
representados; a) bienes: elementos materiales tangibles utilizados por la empresa en su
actividad económica ej. edificios, maquinaria. Derechos: elementos inmateriales intangibles
que representan situaciones jurídicas deudoras de la empresa hacia terceros que se pueden
materializar en dinero. La diferencia entre los bienes y derechos que posee la empresa y
sus obligaciones constituyen el PATRIMONIO NETO. SANCHEZ FERNANDEZ DE
VALDERRAMA, 2008, p. 61.
425
LEY ORGANICA DE LA SUPERINTENDENCIA DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit.
Art. 37; las entidades sujetadas a la fiscalización de la Superintendencia que incurran en
infracción a las Leyes, Reglamentos, Estatutos y demás normas que las rijan o les sean
188
como multa el dos por ciento del patrimonio que se encuentra Tipificada en
el Art. 44 de la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema Financiero 426.
Esto se va determinar según el caso específico en estudio. Si la Sanción
Administrativa de la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema Financiero
es más favorable para el Supervisado esa sanción debería de imponer la
Superintendencia o si la sanción administrativa que está vigente al momento
de realizar la infracción, la Superintendencia debería tomar a bien imponer la
Sanción Administrativa tipificada en la Ley Orgánica de la Superintendencia
del Sistema Financiero.
189
gerentes, funcionarios, empleados, auditores externos e internos y
liquidadores de una institución sometida a la fiscalización de la
Superintendencia, que a sabiendas hubieren aprobado o presentado estados
financieros alterados o falsos, que alteren o desfiguren datos o antecedentes
de los balances, libros, estados, cuenta, correspondencia u otros
documentos que oculten o destruyan estos elementos, con el fin de dificultar,
desviar o eludir la fiscalización que corresponde ejercitar a la
Superintendencia de acuerdo con la Ley Orgánica de La Superintendencia
del Sistema Financiero.
190
Superintendencia del Sistema Financiero debe analizar que Sanción
administrativa le favorece más al Supervisado, para tener un respeto del
Principio de Irretroactividad.
191
producto de la infracción administrativa, para determinar que la Sanción
Administrativa a imponer sea proporcional a la infracción realizada. Evitando
así ejercitar su discrecionalidad más allá de lo que realmente consienta los
hechos que originan la infracción administrativa, teniendo como resultado un
correcto ejerció de la Potestad Sancionatoria de la Superintendencia del
Sistema Financiero o como resultado contrario una actuación arbitraria por
parte de la Superintendencia, por la Sanción Administrativa impuesta.
Produciéndose así un irrespeto claro al Principio de Proporcionalidad, por no
tener una adecuada proporcionalidad entre la infracción cometida y la
Sanción impuesta.
429
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 50;
En todo caso, para la imposición de una sanción, la Superintendencia deberá tener en
cuenta los siguientes aspectos: la gravedad del daño o del probable peligro a quienes
podrían resultar afectados por la infracción cometida, el efecto disuasivo en el infractor
respecto de la conducta infractora, la duración de la conducta infractora y la reincidencia de
la misma, en los casos en que esta no haya sido considerada expresamente por el
legislador para el establecimiento de la sanción respectiva, Además, cuando la sanción a
imponer sea una multa, deberá tomar en consideración la capacidad económica del
192
El Principio del Non Bis In Ídem supone que no puede imponerse
dos o más sanciones administrativas de la Ley de Supervisión y Regulación
del Sistema Financiero, por un mismo hecho. Siempre que se aprecie en la
infracción realizada identidad de sujeto, hecho y fundamento. Ya que ningún
supervisado por la Superintendencia del Sistema Financiero puede ser
causa de dos juicios por el mismo hecho, buscando evitar la duplicidad de
decisiones sobre el fondo de una controversia.
fundamento, y tal duplicidad puede ser admisible cuando las sanciones que
infractor, pudiendo dicha capacidad ser determinada por medió de la última declaración de
renta del presunto infracto o por medió de cualquier medió probatorio, según lo requiera la
Superintendencia.
193
Administrativa protege bienes jurídicos distintos. Con lo expuesto
Falsedad Material regulado en el Art. 283 del Código Penal 431, será
430
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Art. 46; Los
Supervisados que incurran en las siguientes conductas: elaboración o presentación de
estados financieros alterados o falsos, alteración de datos o antecedentes en los balances,
libros, estados, cuentas, correspondencia u otro documento cualquiera, o que oculten o
destruyan estos elementos, dificultando, desviando, obstaculizando o eludiendo la
supervisión que corresponde ejercitar a la Superintendencia de acuerdo con la ley, serán
sancionados de conformidad a lo previsto en esta Ley, que tratándose de multas estas
podrán ser de una cuantía de hasta el cuatro por ciento del patrimonio en caso de personas
jurídicas o hasta de mil salarios mínimos urbanos del sector Comercio en caso de personas
naturales, cuando la Superintendencia estimare que un acto pudiere ser constitutivo de
delito, deberá comunicarlo a la autoridad correspondiente, igual sanción administrativa se
impondrá a aquellos que se aprovecharen de la información a la que tuviere acceso en el
desarrollo de sus funciones y la utilizaren para su beneficio personal o de terceros, sin
perjuicio de lo anterior y de la responsabilidad penal que pudiere deducirse cuando se
tratare de personas naturales, estas quedaran inhabilitadas, al menos por un plazo de diez
años, para ocupar cualquier cargo de dirección, administración o de vigilancia en los
integrantes del sistema financiero, siempre que observando el debido proceso se les haya
determinado su responsabilidad.
431
CODIGO PENAL, D.L.N° 1030, de fecha 26 de marzo de 1997, D.O.N° 105, Tomo 335,
de fecha 10 de junio de 1997. FALSEDAD MATERIAL Art. 283.- El que hiciere un
documento público o auténtico, total o parcialmente falso o alterare uno verdadero, será
194
sancionado con prisión de tres a seis años o en una Falsedad Ideológica
regulado en el Art. 284 del Código Penal 432, será sancionado con prisión de
sancionado con prisión de tres a seis años. Si la conducta descrita en el inciso anterior se
realizare en documento privado, se impondrá la misma pena si el agente actuare con ánimo
de causar perjuicio a un tercero. El que estando autorizado por la Administración Tributaria
para imprimir los documentos relativos al control del Impuesto a la Transferencia de Bienes
Muebles y a la Prestación de Servicios, elaborare, facilitare, hiciere circular o pusiera a
disposición cualquiera de los referidos documentos a nombre de persona no inscrita en el
Registro de Contribuyentes de la Dirección General de Impuestos Internos, o que contenga
datos o información que no corresponden al contribuyente con el que se vinculan, será
sancionado con prisión de cuatro a seis años. Cuando el que incurriere en las conductas
establecidas precedentemente no estuviera autorizado por la Administración Tributaria para
imprimir los documentos relativos al control del Impuesto a la Transferencia de Bienes
Muebles y a la Prestación de Servicios, la sanción a imponer se incrementará en dos
terceras partes de la pena máxima estipulada.
432
CODIGO PENAL, Op. Cit. FALSEDAD IDEOLOGICA Art. 284.- El que con motivo del
otorgamiento o formalización de documento público o auténtico, insertare o hiciere insertar
declaración falsa concerniente a un hecho que el documento debiere probar, será
sancionado con prisión de tres a seis años. Si la conducta descrita en el inciso anterior se
realizare en documento privado, se impondrá la misma pena si el agente actuare con ánimo
de causar perjuicio a un tercero. El que emitiere o entregare documentos relativos al control
del Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios, haciendo
constar una operación que no se realizó o que habiéndose realizado se hagan constar
cuantías y datos diferentes a los reales, será sancionado con prisión de cuatro a seis años.
Si los documentos referidos en el inciso anterior acreditaren como emisores a sujetos que
no se encuentran inscritos en el registro de contribuyentes de la Administración Tributaria;
contengan datos o información que no corresponden al contribuyente con el que se vinculan
en él, la sanción se incrementará hasta en una tercera parte del máximo señalado en el
inciso anterior.
195
inscritos en el Registro de la Superintendencia del Sistema Financiero,
incumplieren con los requisitos de inscripción y las obligaciones
profesionales o legales que le exige la ley, como lo que se establece en el
Art. 50 de la Ley de Sociedades de Seguros433. La obligación de rendir una
fianza para responder de los errores u omisiones en que pudieran incurrir
los intermediarios de seguros en el ejercicio de la intermediación. El Art. 49
de la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema Financiero434, regula
433
LEY DE SOCIEDADES DE SEGUROS, D.L.N° 844, de fecha 19 de octubre de 1996,
D.O.N° 207, Tomo 333 de 04 de noviembre de 1996. DE LOS INTERMEDIARIOS DE
SEGUROS Art. 50.- Los seguros podrán ser contratados directamente por las sociedades
de seguros autorizadas, o por intermedio de agentes dependientes, agentes independientes
y corredores de seguros. Para los efectos de esta ley, se consideran intermediarios de
seguros las personas naturales o jurídicas que promuevan la contratación de seguros
ofrecidos por sociedades autorizadas, mediante el intercambio de propuestas y
aceptaciones, y en el asesoramiento para celebrarlos, conservarlos o modificarlos, Según la
mejor conveniencia de los contratantes. En todo caso, se deberá tomar en cuenta las
disposiciones contenidas en el Código de Comercio, en lo que fueren aplicables. Para el
ejercicio de la intermediación de seguros, se requerirá autorización de la Superintendencia.
Para obtener la autorización, el aspirante deberá cumplir con requisitos tales como pruebas
de conocimiento sobre materia aseguradora, educación, experiencia previa y requerimientos
de capital, según el caso, aspectos que se desarrollarán en el reglamento. La autorización
podrá ser revocada por la Superintendencia previa audiencia de la parte interesada. Las
autorizaciones podrán otorgarse a las siguientes personas: a) Agentes de Seguros
Independientes. Personas naturales que se dediquen a la intermediación en esta actividad
con base en contratos de naturaleza mercantil; b) Corredores de Seguros. Personas
jurídicas que se constituyan para intermediar en esta actividad. Cuando la sociedad de
seguros contrate por medio de agentes dependientes, es decir, personas naturales
vinculadas por un contrato individual de trabajo, será responsable de las actuaciones de
éstos en el ejercicio de sus labores. Estos agentes no necesitarán la autorización a que se
refiere el inciso anterior, bastando únicamente que las sociedades interesadas presenten a
la Superintendencia para su registro, la nómina de las personas que han cumplido los
requisitos que los acredita como tales. Los agentes de seguros independientes y corredores
de seguros deberán rendir fianza ante la Superintendencia para responder por los errores u
omisiones en que pudieran incurrir y que causaren perjuicio al asegurado o a terceros. La
naturaleza, cuantía mínima, cobertura y demás requisitos de la fianza serán determinados
en el correspondiente reglamento.
434
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art.
49.- los auditores externos, los peritos, los agentes de servicios provisionales, los agentes
corredores de bolsa y los intermediarios de seguros inscritos en los registros de la
Superintendencia deberán ser sancionador por el incumplimiento de los requisitos de
inscripción en el registro correspondiente y de las obligaciones profesionales o legales; y por
el incumplimiento de las disposiciones contenidas en otros cuerpos normativos que deben
cumplir en su calidad de auditor externo, perito, agente de servicios profesionales, agente
196
cuando ocurra este tipo de situaciones a los intermediarios de Seguros se
les impondrá una Sanción si fuere multa de una cuantía hasta de quinientos
salarios mínimos urbanos del sector comercio, o la suspensión, o la
cancelación en el registro respectivo. Así mismo el Art. 25 de las Normas
para la Autorización de los Intermediarios de Seguros, establece que se le
podrá imponer una Sanción ya sea Suspensión o Cancelación en el Registro
de la Superintendencia del Sistema Financiero, se tomara en consideración
la Suspensión de la autorización cuando los intermediarios de Seguros
expresen claramente que tienen interés aun de seguir su profesión y desea
restablecer su autorización presentado la fianza hasta entonces se levantara
su suspensión, de lo contrario se cancelara su autorización en el registro de
la Superintendencia del Sistema Financiero.
corredor de bolsa o intermediario de seguros con las sanciones previstas en esta ley; si la
sanción fuere de multa su cuantía será de hasta quinientos salarios mínimos urbanos del
sector comercio, o particularmente con suspensión o cancelación en el registro respectivo
que lleva la superintendencia.
197
cancelación en el registro de la Superintendencia del Sistema Financiero,
estamos frente a un irrespeto claro del Principio non bis in ídem.
435
LEY DE SUPERVISION Y REGULACION DEL SISTEMA FINANCIERO, Op. Cit. Art. 48;
Los directores, funcionarios, gerentes o administradores de los integrantes del sistema
financiero, serán sancionados de conformidad con lo previsto en esta ley; si la sanción fuere
de multa cuando en cualquiera de los integrantes se presente alguna de las situaciones
198
establece; que los directores, funcionarios, gerentes o administradores de
los integrantes del sistema financiero que hayan autorizado créditos en
violación a leyes u otras disposiciones se le impondrá una sanción si fuere
multa hasta una cuantía de quinientos salarios mínimos urbanos del sector
comercio.
199
que estaba violando la ley con el otorgamiento, si solamente se tomará en
consideración el aspecto objetivo de la transgresión de la infracción, el
administrado fuera totalmente culpable, pero con el respeto y la
consideración del principio de culpabilidad en toda infracción de la Ley de
Supervisión y Regulación del Sistema Financiero, el administrado puede
estar exento de cualquier responsabilidad administrativa.
200
que el plazo de prescripción para promover el procedimiento Sancionatorio
201
Financiero que obstaculice difiera o impida que se realice la inspección
ordenada por la Superintendencia, o no proporcionare la información que
estuviere obligado, extemporánea, inexacta o parcial, incurrirá a una
sanción, si se trate de multa de una cuantía de hasta de mil salarios mínimos
urbanos del sector comercio.
202
imponer. De esta manera la Ley de Supervisión y Regulación del Sistema
Financiero establece en su artículo 50 los aspectos a considerarse al
imponer una sanción administrativa, tales como: la gravedad del daño o del
probable peligro a quienes podrían resultar afectados por la infracción
cometida, el efecto disuasivo en el infractor respecto de la conducta
infractora, la duración y reincidencia de la conducta infractora. Y en cuanto
a la multa deberá considerarse la capacidad económica del infractor.
203
Financiero para la persecución de las faltas e infracciones administrativas
cometidas por los supervisados por la Superintendencia del Sistema
Financiero. En virtud a ello, no es posible que el supervisado pueda ser
objeto de un procedimiento sancionador, por tanto no podrá ser sancionado
o reprimido por la prescripción de la infracción administrativa cometida y por
la sanción del mismo.
204
CAPITULO IV
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1 CONCLUSIONES
205
La Potestad Sancionatoria de la Superintendencia del Sistema
Financiero en la Ley de Supervisión y Regulacion del Sistema Financiero,
trata de rediseñar políticas públicas orientadas a la Supervisión de la
industria hacia actividades productivas en la búsqueda de una armonía entre
los intereses de los negocios que se gestionan y el establecimiento y
mantenimiento de mercados financieros, íntegros, transparentes, ordenados,
justos y eficientes.
206
Derecho Administrativo Sancionador en algunas de las Sanciones, y se
irrespetan en otras sanciones, en el desarrollo de este trabajo salió a la luz
un evidente irrespeto hacia los Principios de Tipicidad y Legalidad en
algunas de las Sanciones Administrativas, al no establecerse de manera
clara, precisa e inequívoca la sanción a imponerse en el caso de las multas,
dejando el vacio a la interpretación del superintendente del sistema
financiero sobre quien recae la facultad de imponer las sanciones
correspondientes y a la vez le dotan de total arbitrariedad al dejar a su
decisión el salario a aplicar al momento de imponer una sanción
administrativa pecuniaria violentándose así de manera exacta tales
principios, debido a la falta de concreción en la sanción, debiendo establecer
de manera clara y precisa si es salario diario o mensual el que se aplicará al
transgresor del ordenamiento jurídico administrativo.
207
el ente regulador y fiscalizador del conglomerado financiero para lo cual
realiza un constante y permanente control de la actividad financiera. Sumado
a la eficacia del procedimiento administrativo sancionador con la variante del
irrespeto a los principios de legalidad y tipicidad antes abordados, lo cual
implica una acción inmediata. A la vez es innegable sostener que a partir de
su entrada en vigencia, y con la creación de un solo procedimiento en
materia financiera, ordenado, garantista, la ampliación de los recursos, la
creación del comité de apelaciones, la distribución de competencias y
facultades se ha generado un avance en materia de legislación financiera,
necesaria para fortalecer el sistema financiero en El Salvador.
208
administrativos sancionadores conforme a las prácticas del buen Derecho
respetando los principios del Derecho Administrativo Sancionador.
5.2 RECOMENDACIONES
209
procedimiento pero que cuando la sanción a aplicar se encuentre tipificada y
sancionada en otro cuerpo legal normativo de carácter financiero aplicable al
supuesto infractor, deberá imponerse la sanción establecida en dicho cuerpo
legal, lo que deja el vacío eminente ante el cual existe la posibilidad que
dicha sanción no se encuentre tipificada en el cuerpo legal en que se ha
incumplido la norma, ante esta situación en específico y variante ante las
demás sanciones contenidas de manera inexacta en cuanto al monto a
aplicar, en esta no hay certeza jurídica para el sujeto perjudicado con la
infracción cometida de que al infractor de la norma se le imponga una
sanción como castigo ante la realización de una conducta, acción u omisión
sancionable por parte de la administración pública, en este caso por parte de
la Superintendencia del Sistema Financiero; por tanto es necesario de igual
manera reformar este artículo para evitar que esta ley contenga normas en
blanco y se deje al libre arbitrio del facultado para la imposición de la sanción
administrativa al no establecerse límites y parámetros dentro de su
actuación.
210
Se toma en consideración que a la fecha de esta investigación no
existe jurisprudencia alguna sobre la aplicación de los principios del derecho
administrativo sancionador en las sanciones administrativas de la Ley de
Supervisión y Regulación del Sistema Financiero, la Superintendencia del
Sistema Financiero debe permanecer en constante actualización sobre la
jurisprudencia relacionada con las sanciones administrativas y que puedan
ser base para el desarrollo y fundamento para la resolución de los procesos
administrativos sancionadores que lleva la Superintendencia del Sistema
Financiero, para resolver conforme a Derecho cada caso en concreto y dotar
así de efectividad, eficacia y seguridad jurídica a los administrados e
instituciones sujetas a su control y fiscalización.
211
BIBLIOGRAFIA.
Libros
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Tesis
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Diccionarios
Páginas Web
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