Prision Preventiva para Dan On
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Estando al requerimiento del Ministerio Público de variación del
mandato de comparecencia simple por prisión preventiva en contra
de: 1) Avraham Dan On, 2) Sergio Rafael Bravo Orellana, 3) Alberto
Javier Pasco Font Quevedo por el plazo de dieciocho (18) meses.
CONSIDERANDO:
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conjuntamente con los funcionarios de la empresa Odebrecht en el
presente caso.
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citado, se tiene que sería el propio Alejandro Toledo Manrique quien
decidió que Avraham Dan On trabajara con él.
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otros aspectos, por lo que Simoes Barata afirmó que todo ello se dio
en el Hotel de Rio de Janeiro.
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determine la: 1) Reducción de los plazos del Concurso de Concesión
para no permitir mayor competencia, 2) Las bases y el modelo de
contrato no fueron debidamente elaboradas para propiciar cambios
sustantivos tanto en el proceso de concurso de concesión
(integraciones a las Bases: Circulares) como durante la ejecución
(adendas).
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1.1.1.19 En ese sentido, Avraham Dan On tuvo participación activa,
dado que, le hizo el seguimiento al Proyecto IIRSA SUR, ya que
coordinó con Jorge Barata, sobre los aspectos técnicos del proyecto
para que la empresa CONSTRUCTORA Norberto Odebrecht, ganara la
licitación y le actualizaba sobre el resultado de la misma.
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entregar en Concesión la obra de mayor envergadura del país, por lo
que la obra en Concesión iba a ser cofinanciada, lo que involucraba
los recursos del Estado, ello al tener que participar como inversionista
o como garante en tema de necesidad de financiamiento para que el
Concesionario pueda llevar a cabo la obra.
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infracción a sus deberes funcionales de resguardar los intereses del
Estado, materializaron actos de concertación con la empresa
Odebrecht y consorciadas, defraudando al interés público y evitando
que el proceso de licitación sea llevado de una manera transparente,
por un monto razonable, que permitiera un equilibrio económico y en
las mejores condiciones para el Estado, sin embargo, se habrían
realizado conductas positivas propias de su cargo a fin de favorecer a
la empresa Odebrecht.
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"Comité de PROINVERSION en proyectos de infraestructura y de
servicios públicos".
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que el Plan de Promoción de Inversión Privada, deberá contener como
mínimo un esquema financiero; en suma, el plan de la inversión
privada propuesto por el Comité de PROINVERSION, cuyo esquema
financiero no contiene ningún sustento económico financiero, pese a
ser una obra de gran magnitud y bajo la modalidad de concesión.
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cuyo Estudio fue culminado el 13 de junio de 2005 en pleno proceso
de selección.
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Concurso para la entrega en Concesión de los Tramos viales del
Proyecto Corredor Vial Interoceánico Sur, Perú - Brasil, esto es, que
el Comité estaba facultado para promover, programar, regular,
modificar, dirigir, supervisar, controlar y dictar todas las disposiciones
que resulten pertinentes o que sean necesarias para la ejecución de
dicho proceso, resolver todo lo que no se encuentre previsto en las
bases o en las Leyes aplicables; entre ellas, prorrogar los plazos
señalados en estas bases, por lo que toda modificación a las bases
será comunicada, a través de Circulares a los postores y a los
Postores precalificados.
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1.1.1.37 Por otro lado, en relación a las modificaciones a las bases,
se tiene que a lo largo del proceso de licitación, Sergio Bravo
Orellana, Patrick Barclay Méndez (+) y Alberto Pascó-Font Quevedo,
en su condición de miembros del Comité de PROINVERSIÓN,
modificaron las bases y el cronograma del concurso, con la finalidad
de acelerar el proceso de licitación y buscar los mejores beneficios
para la empresa ODEBRECHT, materializando el pacto colusorio
mediante la emisión de circulares que sirvieron para modificar las
condiciones en que se licitaba el proyecto, suceso que se condice con
el Acta de Declaración ampliatoria de José Alejandro Graña
Miroquesada del 16 de Julio de 2020 (Tomo 107: fs. 53376-
53392), en el cual señala que "si, se modificaron las bases del
proceso de concesión de la IIRSA SUR para que ODEBRECHT nos
pudiera llamar”.
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proyecto de contrato del concurso, ya que no se había podido analizar
los estudios de factibilidad; en ese sentido, la normatividad infringida
con la Circular N° 1, se basa en el 2do. párrafo del art. 23 del Texto
único ordenado de las normas con rango de Ley que regulan la
entrega en Concesión al sector privado de las obras públicas de
infraestructura y de servicios públicos, aprobada mediante el Decreto
Supremo N° 059-96-PCM, en la cual se refiere que: "De no ejecutarse
el procedimiento establecido en las bases en los plazos fijados, el
Comité especial respectivo, por propia iniciativa o a solicitud de los
interesados, declarará sin efecto la referida licitación o Concurso".
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la declaración del testigo Jorge Simoes Barata de fecha 20 de
setiembre de 2019, remitido por la Unidad de Cooperación
Judicial Internacional de la Fiscalía de la Nación (Tomo 5:
2440-2500, Tomo 6: 2501-2540), en la que Jorge Barata refiere
que iba a exigir que haya una participación del 40% de las empresas
nacionales; en suma, a través de la circular N° 5 se permitió que las
empresas Graña y Montero S.A, JJC Camet e ICGGSA que consorcien
con Odebrecht; así como el acta de declaración ampliatoria de
Hernando Alejandro Graña Acuña del 29 de julio de 2020
(Tomo 107: 53376-53392), en la que refiere "Tengo entendido que
Odebrecht logró ante PROINVERSION que pudiera a través de
Consultas que se interpretaran las Bases para que el 40% que se
exigía de participación de constructoras peruanas como socios se
pudiera interpretar como subcontratación de empresas nacionales.
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menor plazo posible, eliminando todas las barreras formales que
significaran una prolongación".
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solo un día útil (22 de junio del 2005) para la evaluación del Comité
Técnico a la propuesta de los postores, como se puede apreciar en el
Cronograma del Proceso de Promoción publicado en la Circular N° 1,
se propone 17 días calendarios para la evaluación del Sobre N° 2,
que es la propuesta técnica, sin embargo, finalmente ésta quedó
reducida a 1 día útil.
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como factor de competencia, refiriendo que la eliminación del PAMO
desvirtuaba la naturaleza de la Concesión pudiendo generar
incentivos perversos respecto a los niveles de calidad de la
construcción, ya que el concesionario podría invertir un monto menor
al óptimo y generar mayores gastos por el mantenimiento de
carretera.
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1.1.1.51 No obstante, en relación a la imposibilidad de Odebrecht de
contratar con el Estado, se tiene que el 4 de agosto de 2005, en
torno al cierre del concurso del proceso para la concesión se tiene
que en el Acta de sesión N° 270, mediante el oficio N° 262-2005-
CG/VC y su anexo: la Contraloría General de la República hacía de
conocimiento que las empresas postoras, quienes en horas iban a
firmar los contratos de concesión, se encontraban imposibilitadas de
contratar con el Estado; en suma, a través de dicho oficio se señalaba
que no se debía otorgar la concesión a Odebrecht.
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en el proceso de licitación del tramo 2, debió declararse desierto, ello
al existir un único postor, el cual no cumplió con los requisitos que
indicaban las bases.
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1.1.1.56 Se debe hacer una precisión, la prisión preventiva se
solicita para Avraham Dan On, Sergio Bravo Orellana y Alberto Javier
Pasco, lo que tienen calidad de imputados, y conforme al art. 349
numeral 4 del CPP, el Fiscal podrá solicitar la variación (de la
medida). Teniendo en cuenta el antecedente: de la Primera Sala
Penal, Exp. 350-2015-13, Resolución 12, señala: ante la ausencia de
un requerimiento de medida de coerción personal contra los
imputados en la fase de investigación preparatoria, se debe
interpretar que la situación jurídica de los sujetos procesales
imputados es la de comparecencia simple. En ese sentido cualquier
pedido que se haga de manera posterior, es legal dentro de las
figuras de la variación de comparecencia simple a la de prisión
preventiva.
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han cuestionado, tanto la defensa de Bravo Orellana como la de
Pasco Font, si son manifestaciones del pacto colusorio.
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1.1.1.60 Ahora, estos indicios vienen a ser producto del pacto
corruptor que se manifiesta en irregulares administrativas, la Fiscalía
sustentó que el acuerdo de Proinversion N° 81-01-2014 del 3 de
diciembre de 2004 se encargó al comité presidido por Sergio Bravo
(proceso de proyecto de IIrsa Sur), lo que sustentó el Ministerio
Público es que en 5 días se dio la solicitud de aprobación del plan de
promoción solamente con el sustento de un resumen ejecutivo y el
informe legal 605-2004 del 6 de diciembre de 2004.
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1.1.1.63 La fiscalía replicó que, no están hablando de documentos
sencillos ni que toman mucho tiempo, se habla de documentos que
implican una inversión del estado de millones de dólares y debe
haber una justificación debida, si no existe esta, se infiere que se
tenía ya un concordado para adjudicar la obra a Odebrecht y las
consorciadas.
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se aprueba el plan del proyecto de la Interoceánica, que no es lo
mismo lo que sucedió en el norte del país, aceptar ello sería ilógico,
aceptar que estos proyectos son documentos sencillos no se sostiene
en la lógica jurídica.
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soborno en el caso de la obra adjudicada a Odebrecht en las
condiciones adecuadas, también dice que hubo una serie de
coordinaciones para mantener los plazos, y se pueda hacer rápido el
proyecto ya que esa era la ventaja competitiva en un plazo corto y
las otras empresas no iban a estar preparadas para hacerlo, por eso
la interoceánica se realizó en un tiempo récord de 6 y 8 meses, por lo
tanto se evidencia que entre el 19 de enero y 10 de mayo de 2005,
que fue el cronograma de este proceso, hubieron solo 100 días para
realizar un proceso de concesión que demandaba millones de dólares,
lo que se sustentó con el informe pericial de fecha 10 de enero de
2020, donde se señaló que respecto al cronograma del proceso,
inicialmente la buena pro debía ser el 25 de julio y el cierre de
proceso para el 26 de setiembre de 2005 y posteriormente por algún
interés se adelantaron las fechas del otorgamiento de la buena pro y
cierre del proceso para el 23 de junio y el 4 de agosto de 2005
respectivamente.
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una responsabilidad de Bravo y Pasco-Font, ya que estaba
establecido en la Ley y las bases.
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argumentos que no son técnicos, que no tienen base económica
financiera, o fundamentación legal para justificar que determinaron
que no se podía ampliar el plazo del plan de promoción por objetivos
políticos.
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licitación de obra pública y por lo tanto en la 1ra sesión dice que
estas modalidades colusorias de las mega obras, no solo se
presentaron en el presente caso, sino también en el metro de Lima,
porque se van modificando las condiciones iniciales para luego
favorecer al consorcio que se hace con la mega obra.
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presentado en la Embajada de Perú en Israel, ha consignado como su
domicilio real YAARA 11RAANANA en el país de Israel.
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más aun cuando el imputado desde hace muchos años ya no se
encuentra en territorio nacional, sino en el Estado de Israel.
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inteligencia israelí, denotaría una forma de influir o intimidar a
quienes debían declarar en las fechas indicadas.
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en los temas de especialidad, más aún si al declarar manifestó ser
“experto en concesiones” tanto a nivel nacional o internacional.
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1.1.3.14 Por tanto, los graves elementos de convicción que existen,
respecto a la vinculación del investigado como cómplice primario del
delito de Colusión que se le imputa; se advierte que existe un alto
peligro de que pueda optar por la FUGA ante una probable sentencia
condenatoria en contra suya, máxime si el acusado Bravo Orellana al
prestar sus declaraciones no ha mostrado ninguna intención de
reparar el daño ocasionado al Estado Peruano, circunstancia que
eleva el peligro procesal, sumados a la gravedad del delito y su
participación en los hechos investigados.
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1.1.3.17 Ahora bien, sobre el PELIGRO PROCESAL EN RELACIÓN
A ALBERTO PASCO-FONT QUEVEDO, esto es, sobre el peligro de
fuga, en específico del arraigo domiciliario cabe indicar que si bien
el procesado Alberto Javier Pasco Font Quevedo, en su declaración de
fecha 20 de diciembre de 2018, ha señalado como domicilio real el
ubicado en Calle Grilmaldo del Solar N° 450 Apto. 1501 – Miraflores,
lo cierto es que se ha corroborado que dicho inmueble no es de su
propiedad, es decir que no le pertenece, es más el acusado no tiene
propiedades inmuebles registradas a su nombre ante la SUNARP, lo
cual, a criterio del Ministerio Público, nos hace colegir ausencia de
arraigo domiciliario.
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1.1.3.20 Y, por último, sobre el arraigo familiar, el representante
del Ministerio Público ha señalado que el acusado Alberto Pasco-Font
Quevedo, se tiene que el acusado Alberto Javier Pasco Font Quevedo,
no tiene hijos y conforme lo señalado en su declaración de fecha 20
de diciembre de 2018 vive solo, su padre Juan Alberto Pasco Font
Allison ha fallecido y su madre Adela Teresa Quevedo Ríos vive con
su hermano, de lo cual podemos colegir que no tiene dependientes a
su cargo; infiriéndose la inexistencia de un arraigo familiar de calidad
y que ante un riesgo alto de imponérsele una medida coercitiva de
privación de la libertad, en razón a la gravedad de los hechos que se
investigan, existe el riesgo latente que huya de la acción de la
justicia.
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1.1.3.23 Ahora, el representante del Ministerio Público refiere que el
imputado Alberto Pasco-Font cuenta con otros casos respecto a
delitos contra la administración pública, lo que acreditaría la
constante colisión de su conducta con ordenamiento jurídico,
generando nuevos casos penales ante el Ministerio Público.
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lado diversas declaraciones del mismo que permiten esclarecer la no
culpabilidad de su patrocinado.
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infundados, dado que no cuadran las fechas, se omiten datos
relevantes y se debe tener en cuenta que Jorge Barata miente.
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2.9 Por último, la Defensa Técnica señala que se cumple con todos
los arraigos, pero que adicionalmente debe tomarse en cuenta que
Avraham Dan On tiene una enfermedad ligada a la próstata, es decir,
una enfermedad oncológica, en el que conforme al certificado médico
de un hospital en Israel, en el que se habría precisado que no se
recomienda realizar viajes, dado que, se le estaría programando una
nueva cirugía en relación a dicha enfermedad.
SEGUNDA INTERVENCIÓN
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ni a Pasco Font; en suma, para imputar pacto colusorio se debe
probar que tuvo algún beneficio económico, y como funcionario
público tenía alguna potestad para hacerlo, situación que no hubo.
3.1 La Defensa Técnica señala que "El Proyecto Irsa Sur" fue
convocado el 2003, pero se retrasó por no tener los estudios listos, el
Ministerio de Transportes encargó los estudios, los que se aprobaron
el 25 de noviembre de 2004, asimismo, el 9 de diciembre se encarga
al comité de pro inversión y se inicia el proyecto de Irsa Sur, el que
antes fue Irsa únicamente y primero se hizo Irsa Norte.
3.3 Es decir, la Defensa Técnica alega que se tiene como indicio las
declaraciones de Peñaranda (3 declaraciones), se refieren a la
participación de varias personas, en caso de pro inversión señala a
Cornejo y Sergio Bravo, en ese sentido, el Ministerio Público usa la
declaración del 20 de julio de 2020 donde señala que Sergio Bravo
también estuvo en la reunión, sin embargo, de la revisión de la
declaración se observaría que indica "creo" y no "también" como
señala el Ministerio Público.
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3.4 Así, la Defensa Técnica concluye que lo declarado por Peñaranda
pierde credibilidad, pues trata de vincular a Alejandro Toledo y a
Sergio Bravo, con una declaración que carece de verdad, pues la
declaración de Peñaranda tiene 2 momentos, donde estuvo en
Palacio de Gobierno (quincena de setiembre de 2004 y 29 de
noviembre de 2004), se muestra el registro de visitas a palacio, de la
revisión no se ve ingreso alguno en el periodo de setiembre a
noviembre.
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significó poner una oferta a pérdida, que se arregló con las adendas y
arbitrajes.
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conducir la IIRSA, y de que tenía que concluirlo en el más breve plazo
posible.
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3.9 Empero, la Defensa Técnica también hace referencia a lo alegado
por el Ministerio Público, esto es, en relación a que “Sergio Bravo se
habría reunido con Alejandro Toledo, un funcionario de ODB y Miguel
Sánchez Moreno”; sin embargo, la Defensa Técnica refiere que la
fiscalía ha extrapolado que la reunión era para concertar la ejecución
del pacto colusorio y que derivado de esta reunión se realizaron las
circulares 32 y 33 para ello presenta como indicios los ingresos a
palacio de los funcionarios de Odebrecht Barata y Daniel Villar así
como Miguel Sánchez Moreno y Sergio Bravo Orellana, los ingresos
de Orellana y Sánchez fueron el 04 de mayo de 2005.
En suma, la Defensa Técnica alegó que no pudieron reunirse Barata y
Toledo pues el representante de Odebrecht ingresó a palacio el 5 de
mayo, entonces lo manifestado por la fiscalía carece de sustento, es
una información sesgada, pues Sergio Bravo no registra ingreso ese
día.
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montón de gente) y, por último, la asistencia de Sergio Bravo
Orellana solo fue de apoyo, no participó en la reunión convocada
Alejandro Toledo, porque Jorge Barata ha declarado como
colaborador eficaz que no hubo concertación de Odebrecht con Sergio
ni con funcionarios de Proinversión.
3.13 Barata dice que el desarrollo del proceso, las bases, las
consultas del proceso se iba acordando con la gente de pro inversión
siendo que las providencias que se tomaban eran que Toledo llamaba
a la gente de pro inversión; asimismo, de la declaración de Barata se
señala que Toledo llamaba al Ministerio de economía y Proinversion,
sin especificar a quien.
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(Gerente General), en ningún momento señala que se comunica con
Sergio Bravo, por lo que es una hipótesis, un invento, no es un
indicio.
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en la emisión de circulares que modificaron las bases y el contrato del
concurso” (circulares 1, 2, 5, 23, 32, 33, 34, 37 y 39)
3.19 En ese sentido, la Defensa Técnica refiere que las circulares son
un reflejo de los acuerdos propuestos por el jefe de proyecto y
aprobados por el comité, asimismo, que según la declaración de
Barata no se pudo influenciar para que se modifiquen las bases o el
contrato. La observación del perito deriva del TUO, que señala que de
vencerse el plazo el comité debe dejar sin efecto la licitación, pero los
plazos no estaban vencidos, y antes que pase esto, la jefatura de
proyectos propuso la ampliación y aprobada por el comité dentro de
sus facultades establecidas en las bases; en suma, si lo indicado por
el perito resultara cierto, todos los procesos de pro inversión tendría
que haberse anulado, porque sufrieron cambios en los plazos, los
cuales fueron modificados antes del vencimiento de plazo, por lo que
estaríamos frente a un evento normal dentro del proyecto de
adjudicación y existe un error de apreciación por parte del perito.
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el día 28 de enero, donde todos los postores podían acudir, por lo que
no se ocultó información alguna.
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empresas peruanas no hubieran podido calificar; en suma, la
sugerencia de incorporación proviene del MTC y CAPECO, no por el
comité y esta sugerencia fue procesada por el jefe de proyecto y
elevada al comité, por lo que resulta erróneo lo que la fiscalía ha
advertido, lo indicado en el Resumen Ejecutivo N° 04-2005-IOS, en el
extremo que refiere la existencia de una “voluntad política” para
contar en el concurso con la participación de empresas constructoras
peruanas, no es el comité de pro inversión, incluido Bravo quienes
elaboran los resúmenes ejecutivos, estos son elaborados por la
jefatura de proyectos y su equipo con la recomendación del Ministerio
de Economía y Finanzas.
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promoción, la Defensa de Sergio Bravo Orellana refiere que no resulta
ello cierto, toda vez que se ha demostrado que hubo proyectos con
menores plazos, así como que dicho plazo es a solicitud del Jefe de
Proyecto, el cual se agenda la aprobación del plan de promoción en la
sesión del Comité y eleva el resumen ejecutivo, si se aprueba está
listo para ser elevado, es decir, se eleva al Consejo Directivo sin
modificaciones y, por último, el plazo de elevación depende de la
programación de sesiones del Consejo Directivo, por lo que puede
ser antes o después.
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proceso de concesión; así, en todos los proyectos de concesión se
debe contratar un consultor, por lo que se desconoce los
fundamentos que tiene la Fiscalía para afirmar que CORFIVALLE era
una empresa vinculada a Odebretch y, se tiene también que, de
acuerdo al informe pericial, ofrecido por la fiscalía (INFORME
TECNICO PERICIAL DE LOS EXPERTOS EN CONTRATACIONES - 10 de
enero del 2020) lo contradicen, ya que según ello, la contratación de
Corfivalle se ajusta a las normas.
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debía concluir el 10 de mayo del 2005 (solo 100 días para llevar un
proceso de concesión de millones de soles)”.
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presentados entre la fecha de cierre (firma del contrato) o a los 15
días de la fecha de inicio de la vigencia de las obligaciones o antes del
cierre financiero; en suma, la Sociedad de Propósito Específico firma
el Contrato de Concesión y empiezan a regir las obligaciones de las
partes.
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sugerencias puestas en el Resumen Ejecutivo N° 43-2005-IOS, se
quedaron siendo solo sugerencias del Jefe de Proyecto, y no formaron
parte de la Circular N° 32, por lo tanto, no corresponde a ninguna
decisión del Comité o del Consejo Directivo, siendo así, es una
confusión del Ministerio Público respecto a la circular 32, dado que, el
Comité no tomó ninguna decisión.
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3.37 Pero, por otro lado, también se tiene que respecto a la circular
33, se elimina la definición de Proyecto Alternativo y es reemplazado
por “obras alternativas” limita a que los postores solo mejoren el
trazo de la carretera donde identifiquen mejoras que ayuden a
ahorrar dinero y ya no tiempo de ejecución ni calidad.
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3.41 Cuando se realiza un cambio sustancial a las condiciones del
contrato o las bases, que en este caso fueron los requisitos
financieros de patrimonio y experiencia de financiamiento, se suele
reabrir la etapa de precalificación, pues se considera que bajo estas
condiciones podría haber nuevos postores. No tiene relación con el
estudio de factibilidad, pues las condiciones técnicas no se
modificaron.
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3.45 Esta modificación quería evitar ofertas especulativas, pues
existía un eminente peligro de que algún postor tuvieran interés en la
construcción y no en la operación de la concesión. Los especialistas
identificando la posibilidad de algún postor podría elevar el nivel del
pago por obras (PAO) que era seguro en desmedro del pago por
operación y mantenimiento (PAMO).
Entonces la adjudicataria tendría mayores recursos para obra y
quedaría sin recursos para la etapa operativa, poniendo en peligro el
mantenimiento de la vía en el largo plazo. Entonces la Jefatura de
Proyectos recomienda un PAMO Fijo en el Resumen Ejecutivo Nº 45-
2005-IO de fecha 23 de mayo de 2005 y que a su vez fueron
aprobadas por el Consejo Directivo.
3.48 Por tanto, los acápites b.4) y b.5) del Anexo IX señalan
claramente que para la valorización de los hitos de Avance de Obra
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deberán considerarse los metrados y los costos unitarios del
presupuesto del Proyecto Referencial. Por lo tanto, la redacción del
Anexo IX del contrato en su versión final no se condice con lo
manifestado por la fiscalía, “(…) La inversión calculada en el estudio
de factibilidad quedaba como referencial y también los montos que
ofrecían los postores en el proceso de entrega en concesión (…)”, ni
tampoco coincide con lo que manifiestan los peritos: “(…) Así, el
monto de la inversión establecido en el proceso resultaba referencial
(…)
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3.52 En ese sentido, resulta prudente señalar que los eventos de la
firma del contrato de concesión de los tramos 2, 3 y 4 de la IIRSA
SUR, se inician a las 10:00 de la mañana del día 04 de agosto del
2005, con la instalación del CEPRI de Infraestructura y Servicios
Públicos para proceder con los actos de cierre del proceso y la
respectiva firma de los contratos en comento, actuando en
representación del Estado el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones, especificamente su Vice Ministro de Transportes
Nestor Palacios Lafranco. Es una vez iniciado estos actos de cierre
que llega la carta de la Contraloría General de la República a
Proinversión, esto a las 10:02 de la mañana. Lluego a las 10:15
del mismo día se comunica a la CEPRI que por mesa de partes de
Proinversión se ha recibido el Oficio N° 262-2005-CG/VC de la
Vicecontralora General de la República Rosa Urbina, en el que se
indicaba que las empresas que integraban los consorcios
participantes del proceso de promoción tenian juicios iniciados por y
contra el Estado, condición que invalidaba las Declaraciones Juradas
presentadas por los adjudicatarios referidas a la no existencia de
juicios con el Estado.
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primer nivel; sin embargo, el comité no es el encargado de contratar,
dado que, la contratación de la Asesoría Legal Externa se realizó a
requerimiento de la Gerencia Legal y la formalización de la
contratación correspondía a la Oficina de Administración. Recordemos
que ninguno de estos órganos depende del CEPRI, que no tiene
autoridad sobre ellos. Esto es importante porque explica el hecho de
que los miembros del comité no conocieran ni antes y después al Dr.
Monroy como para haber decidido que sea este en particular el
especialista que se debía contratar.
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se remitió la información al Consejo Directivo el mismo día 4 de
agosto del 2005 en Palacio de Gobierno.
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de las 567 para fundamentar las dos vertientes del peligro procesal
para los tres procesados, empero, para Sergio Bravo Orellana se
dedican solo 8 páginas, de las cuales se extraen 2 abstracciones
sobre la gravedad del delito, no siendo aterrizadas al caso concreto.
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3.59 Así, en relación al arraigo laboral, la Defensa Técnica refiere
que Sergio Bravo Orellana es profesor y ex decano de la facultad de
administración en la Universidad ESAN, por lo que se han ofrecido
diversas boletas de pago, carta del comité electoral universitario de
ESAN y una constancia del 20 de enero del 2021 que acredita que
Sergio Bravo Orellana es director del Instituto de Finanzas y
Regulación de la Universidad ESAN, por tanto, se tiene que a criterio
de la Defensa Técnica se cuenta con un arraigo laboral de calidad y
suficiente.
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evadir la justicia; sin embargo, la Defensa Técnica en contraposición
a ello, señala que según la Casación N° 631-2015 de Arequipa, se
establece que No es concluyente, por tanto, los pocos o muchos
viajes que un encausado realice al extranjero, dado que, lo que
determina un fundado peligro de fuga es que un imputado no tenga
arraigo.
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3.65 La Defensa Técnica de Sergio Bravo Orellana señala que se dice
que las reglas del Comité son el Decreto Legislativo 674, siendo esa
norma aplicable a la privatización más no a las concesiones, quiere
decir que el fundamento de la fiscalía es errada, la obra pública es un
pacto del Estado diferente, el Estado contrata con el privado, le paga
y no tiene nada que ver con él, en la concesión el estado promueve
entre privados para que se haga un proyecto, esta concesión puede
ser de 3 manera, autofinanciada, mixta o como este caso donde es
gestionada, significa que hay concesiones donde hay interés privado
por invertir y el estado apoya, y al final la obra queda para el estado,
es decir el estado hace una obra y los plazos tienen que ver en eso.
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por lo que el comité no tiene facultades de decisión sobre el proyecto,
la decisión la toma el consejo directivo, ello bajo lo normado en el
decreto supremo 5996 y su reglamento supremo 6096.
4.3 Por tanto, los inconvenientes de Barata con el Comité han sido
reconocidos por la Fiscalía en la Disposición de Precisión y Ampliación
de la Formalización de Investigación Preparatoria de este caso (A fs.
6 de la disposición N° 8 del 7 de marzo de 2017) donde Barata afirma
que el soborno a Toledo se redujo por no haberse influido en el
Comité y no haber podido modificar las bases en su favor.
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4.4 Asimismo, la Defensa Técnica refiere que Barata ha reconocido
que había pocos funcionarios corrupto, tampoco señala en ningún
momento a pro inversión y tampoco a Pasco-Font, únicamente
menciona a Toledo representado por Maiman, por lo que según
Barata, el valor inicial de obras NO INCLUIA EL COSTO del soborno,
cuando se da el proceso las condiciones para ODEBRETCH no eran
muy favorables, pero resultaron ser favorables porque hubieron
adendas, varios procesos e inclusive arbitrajes, y la participación del
comité termina con firma del contrato, donde ocurrió la corruptela;
en otras palabras, las condiciones durante el gobierno de Toledo no
fueron tan favorables, sino en el siguiente, es decir, de Alan García,
siendo relevante señalar que Barata reconoce en su declaración que
no concertó ni pagó a los miembros del Comité.
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4.8 En otras palabras, la posición de la Defensa Técnica de Pasco-
Font Quevedo radica en que existía dependencia del comité ante el
consejo, de que le serviría a Toledo coludirse con el comité si ellos no
tomarían la decisión, para ello estaba el consejo.
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embargo, en el caso de Pasco-Font Quevedo, por mas que los
colaboradores eficaces lo deslindan, la fiscalía no quiere sobreseerlo y
pide la medida coercitiva más grave como es la prisión preventiva.
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señala que hubo colusión, encuentro para la colusión, pero con la
segunda imputación (encubierta) se contradice y señala que ayudó
(post) acuerdo colusorio.
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declaración de Josef Maiman, se tiene que éste refiere que no tenía
conocimiento de quienes conformaban el Comité, niega cualquier tipo
de pago o entrega a miembros del Comité y nunca menciona a
Alberto Pasco-Font, por lo que se advierte que Pasco-Font no estaría
dentro del pacto colusorio.
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en relación al Oficio N° 262-2005-CG/VC de la Contraloría General de
la República (4/8/2005 – fecha de firma del Contrato de Concesión),
Contraloría informa que Odebretch tiene procesos con el Estado y no
se puede contratar, el Comité informa a los postores, pide opinión
legal a la gerencia legal de pro inversión y a un Estudio de abogados
(externo) de primer nivel en derecho procesal civil, se eleva al
consejo directivo, para que determine la continuación o suspensión
de los actos; en suma, la firma para proseguir con los actos de cierre
del Concurso de Proyectos integrales a cargo del comité se da con la
instrucción del Consejo Directivo.
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momento fueron materia de embargo, por lo que a criterio de la
Defensa Técnica si se cumpliría con el arraigo domiciliario de su
patrocinado.
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4.26 Por último, la Defensa Técnica en relación al peligro de
obstaculización, sobre los viajes que ha realizado Alberto Pasco-
Font Quevedo a diversos lugares y, en específico a Brasil, sin
embargo, desde la óptica de la Defensa se tiene que no se ha
establecido en qué habría obstaculizado dichos viajes, dado que,
estos responderían a actos de carácter personal, no siendo correcto el
argumento de que por viajar al país de donde sería la empresa
investigada, pues esto generaría algún acto de obstaculización por
parte de Alberto Pasco-Font Quevedo.
4.27 Por otro lado, la Defensa Técnica refiere que existe una
conducta ineludible por parte de Alberto Pasco-Font Quevedo, esto
es, que siempre ha cumplido con acudir a las citaciones que ha sido
requerido y, también, que el hecho de ser investigado no es un
indicio de obstaculizar, porque prevalece la presunción de inocencia.
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4.30 Asimismo, la Defensa Técnica de Pasco-Font Quevedo mantuvo
su posición en relación a que existe una "imputación encubierta",
empero, refiere que Barata señala que el soborno se redujo por no
haberse influido en el comité y no haber podido modificar las bases a
su favor.
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mencionados califican o no como un hecho post consumativo al pacto
colusorio entre Simoes Barata y Alejandro Toledo Manrique.
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"Artículo 384.- El funcionario o servidor público que, en los
contratos, suministros, licitaciones, concurso de precios,
subastas o cualquier otra operación semejante en la que
intervenga por razón de su cargo o comisión especial defrauda
al Estado o entidad u organismo del Estado, según ley,
concertándose con los interesados en los convenios, ajustes,
liquidaciones o suministros será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de quince años."
El artículo 268 del Código Procesal Penal ordena que para dictarse
prisión preventiva contra un imputado, es necesario que de los
primeros recaudos sea posible determinar qué: a) Existen fundados y
graves elementos de convicción para estimar razonablemente la
comisión de un delito que vincule al imputado como autor o partícipe
del mismo; b) La sanción a imponerse sea superior a cuatro años de
pena privativa de libertad; c) El imputado, en razón a sus
antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita
colegir razonablemente que tratará de eludir la acción de la justicia
(peligro de fuga) u obstaculizará la averiguación de la verdad (peligro
de obstaculización) .
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6.2.1.1 Se tiene el R.N 2673-2014 de Lima, en la que en su
fundamento octavo, se establece que:
Octavo. Que el argumento de la decisión cuestionada,
más allá de que concluyó por la responsabilidad de los
citados acusados, alegando irregularidades, como haber
efectuado cotizaciones a un solo proveedor, entregado
materiales para la fabricación de los tachos de basura y
haber autorizado el desembolso de anticipos, sin que
estos actos hayan sido adecuadamente sustentados; no
explica de forma concreta y adecuada cuáles serían los
actos colusorios que estos realizaron con el extraneus
para acreditar su responsabilidad en el delito imputado;
pues para la configuración del delito de colusión, el tipo
penal exige: “Que el funcionario o servidor público que,
interviniendo directa o indirectamente, por razón de su
cargo, en cualquier etapa de las modalidades de
adquisición o contratación pública de bienes, obras o
servicios, concesiones o cualquier operación a cargo del
Estado concerta con los interesados para defraudar al
Estado o entidad u organismo del Estado […]“. Es decir,
requiere que el funcionario público concierte con los
particulares; en el caso de autos, con el sentenciado
Mauro Antonio Porras Jara (único extraneus comprendido
en el proceso), para defraudar al Estado. Pero no se hace
referencia a concertación alguna con dicho imputado; por
ende, no se efectuó una adecuada fundamentación de la
decisión judicial, tal y como lo exige el inciso cinco, del
artículo ciento treinta y nueve, de la Constitución del
Estado. Esta misma falencia se advierte en el título de
imputación efectuada en la acusación fiscal de fojas cinco
mil setecientos treinta y uno, tomo IX; donde, incluso,
entre otros aspectos, se atribuye haber dado a los
anticipos uso de distinta naturaleza a la solicitada,
imputación que no corresponde a un delito como el que
es materia de análisis.
1
Luis Lamas Puccio. La prueba indiciaria en el lavado de activos, Editorial Instituto Pacífico, Lima, 2017,
p. 167.
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preventiva, se puede tener en cuenta los elementos de convicción
recabados en las diligencias de corroboración en los procesos
derivados o conexos al proceso especial de colaboración eficaz,
siempre que estén acompañados de otros elementos de convicción, a
fin de tener mayor información de cargo, empero, que hayan sido
sometidos al contradictorio en la audiencia respectiva para disponer
la limitación de la libertad locomotora, pues su valoración requiere
una sospecha grave.
2
GARCÍA CAVERO, Percy, Derecho Penal Económico. Parte Especial, Volumen II, Instituto Pacífico, 2015,
p. 1099.
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justo a los postores, en tanto, el delito de colusión se da en un
contexto contrataciones estatales.
3
GARCÍA CAVERO, Percy, Derecho Penal Económico. Parte Especial, Volumen II, Instituto Pacífico, 2015,
p. 1099.
4
GARCÍA CAVERO, op. cit., p. 1098.
5
GARCÍA CAVERO, Percy, Derecho Penal Económico. Parte Especial, Volumen II, Instituto Pacífico, 2015,
p. 1102.
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6
SAN MARTIN CASTRO, César. Derecho Procesal Penal – Lecciones, INPECCP y CENALES, primera
edición, Lima – Perú, noviembre 2015, página 453.
7
ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal – Traducción de Gabriela Córdoba y Daniel Pastor, Editores del
Puerto, Buenos Aires – Argentina, 2000, página 257.
8
SAN MARTIN CASTRO, César. Derecho Procesal Penal – Lecciones, INPECCP y CENALES, primera
edición, Lima – Perú, noviembre 2015, página 453-454.
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6.3.2.3 Por otro lado, en cuanto a los fundados y graves elementos
de convicción, es preciso indicar que se denomina sospecha
vehemente o sospecha bastante de la existencia de un delito y de su
atribución al imputado como autor o partícipe del mismo –se está
ante un verdadero juicio de imputación-. Por lo que esta exigencia
presupone un cierto grado de desarrollo de la imputación y significa,
entonces, que debe existir un alto grado de probabilidad de que el
imputado ha cometido el hecho y de que están presentes todos los
presupuestos de la punibilidad y de la perseguibilidad; probabilidad
de que la sentencia vaya a ser condenatoria.
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prueba; y, b) Influirá para que su coimputado, testigos o peritos
informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente;
en suma, para fundamentar el peligro de obstaculización requieren
que el peligro sea concreto y no abstracto, lo que supone que el
riesgo ha de derivar de la realización por parte del imputado de
conducta determinada que revele su intención de suprimir la
prueba10.
10
NEYRA FLORES, José Antonio. Manual del Nuevo Proceso Penal & De Litigación Oral, IDEMSA, Lima –
Perú, julio 2010, página 520.
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7.2.2 Defensa Técnica de Avraham Dan On
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Punto 102: Simoes Barata: Porque nosotros teníamos ahí un
cronograma, esperábamos que las cosas ocurrieran y los plazos
efectivamente han variado muy poco con relación al
cronograma.
Punto 738: José Domingo Pérez Gómez: Voy a… ya para
concluir le voy a poner a la vista un documento que está en
inglés, pero tenemos conocimiento que usted domina el inglés
y nos va a decir usted eh… porque aparece este documento
su… su nombre.
Punto 739: Jorge Henrique Simoes Barata: Ya.
Punto 740: José Domingo Pérez Gómez: Nos va a decir qué
es ese documento, quienes participaron en este documento y
cuál era el objeto de este documento, primero véalo en silencio
y luego haga la descripción del mismo… tal vez comenzando
con la firma usted lo puede este...
Punto 741: Jorge Henrique Simoes Barata: Eh… bueno
este primero acá no tiene mi firma.
Punto 742: José Domingo Pérez Gómez: Bien.
Punto 743: Jorge Henrique Simoes Barata: Ese segundo
acá, ese es mi firma.
Punto 744: José Domingo Pérez Gómez: Ese es su firma,
entonces ese documento por favor, sociabilícelo y díganos
este… ese documento en qué contexto lo estamos ubicando.
Punto 745: Jorge Henrique Simoes Barata: Noviembre de
dos mil cinco, este… ese… documento es una adenda al primero
documento no, donde le había puesto el número de treinta y
cuatro millones trescientos equivocado con un cero más, y
corregí este valor para poner el número correcto, después
también la fecha, él corrige de treinta de junio de dos mil cinco,
para la fecha de treinta de junio de dos mil seis, o sea hace una
corrección porque dice que la fecha está erra… está
equivocada.
Punto 746: José Domingo Pérez Gómez: Pero ¿Qué
documento es este?
Punto 747: Jorge Henrique Simoes Barata: Este es un
documento firmado entre la empresa de Maiman y nosotros.
Punto 748: José Domingo Pérez Gómez: Ya ¿Y quién es la
empresa de Maiman?
Punto 749: Jorge Henrique Simoes Barata: Mashav.
Punto 750: José Domingo Pérez Gómez: Mas… Marhav.
Punto 751: Jorge Henrique Simoes Barata: Si.
Punto 752: José Domingo Pérez Gómez: ¿Y quién la
representa en ese acto?
Punto 753: Jorge Henrique Simoes Barata: En ese acto
aquí está representada por los nombres aquí por la firma yo no
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lo sé no, pero eh… en la adenda firma Leo Malamud.
Punto 754: José Domingo Pérez Gómez: El que usted había
mencionado.
Punto 755: Jorge Henrique Simoes Barata: Sí, que son de
los funcionarios de Mashav.
Punto 756: José Domingo Pérez Gómez: Bien, ¿Cuál es el
objeto de ese documento?
Punto 757: Jorge Henrique Simoes Barata: Ese
documento, es el documento que pacta los treinta y cuatro
millones, fue el documento que se negoció.
Punto 758: José Domingo Pérez Gómez: Y ese documento
dice así… pactamos la entrega de los treinta y cuatro millones,
para la entrega de la obra de la Interoceánica de Alejandro
Toledo.
Punto 759: Jorge Henrique Simoes Barata: No, claro que
no.
Punto 760: José Domingo Pérez Gómez: Entonces,
explíqueme por favor.
Punto 761: Jorge Henrique Simoes Barata: Bueno je…
mismo, mismo habiendo un pacto de este, o sea se escribía de
forma a mantener la memoria, pero no declarar el problema,
no declarar el soborno, yo, yo en verdad tengo que leerlo
porque eh… no me acuerdo lo que decía, sé que era un
documento que había sido firmado solo para eh… ratificar que
habíamos llegado a un acuerdo y que íbamos a pagar treinta y
cuatro millones.
Punto 762: José Domingo Pérez Gómez: O sea, había una
finalidad, la firma de un documento entre los representantes de
la empresa de Josef Maiman con usted.
Punto 763: Jorge Henrique Simoes Barata: Ujum.
Punto 764: José Domingo Pérez Gómez: En el cual se
establecía un monto de treinta y cuatro millones.
Punto 765: Jorge Henrique Simoes Barata: Así es.
Punto 766: José Domingo Pérez Gómez: Pero no se
especificaba, el motivo real de.
Punto 767: Jorge Henrique Simoes Barata: No no, no se
especificaba el motivo real, pero este documento por ejemplo
yo no lo tengo.
Punto 768: José Domingo Pérez Gómez: Bien ¿Y quién es
el que solicitó, ¿quién solicitó redactar ese documento?
Punto 769: Jorge Henrique Simoes Barata: Este
documento, me está me está confirmando acá Nathalia ahora,
de que el mismo banco, para poder recibir los recursos, de los
bancos que ha recibido los sobornos, exigían que haya un
contrato, para que pueda soportar los ingresos que íbamos a
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hacer a ellos, entonces como el pagamento era oficial, entre
comillas como dicen, tenía que tener todo lo que los bancos
exigen, venia de un origen en base a un contrato no, en base a
un acuerdo.
Punto 770: José Domingo Pérez Gómez: O sea, se le
estaba tratando a través de este documento dar legalidad a
este pago del soborno.
Punto 771: Jorge Henrique Simoes Barata: Así es.
Punto 772: José Domingo Pérez Gómez: Entonces, este no
es el documento como constancia del acuerdo que usted tiene
en el año 2004, con los representantes de Alejandro Toledo.
Punto 773: Jorge Henrique Simoes Barata: Así es porque
el acuerdo este, el acuerdo este… si no me equivoco doctor,
tenía una hoja eran cinco líneas que no decía casi nada, o sea,
cualquiera uno que leyera, seguramente lo entendía de una
forma diferente de lo otro que leyera… y los que habíamos
participado si, eras lo único que podía leyendo acordar lo que
había sido acordado.
Punto 774: José Domingo Pérez Gómez: Bien… ya pero
entonces…
Punto 775: Jorge Henrique Simoes Barata: Inclusive aquí
cuando se ve las empresas que firman, no es ninguna de… de…
de estas, o sea es una empresa eh una empresa en Scotland y
una empresa en Panamá no, o sea justamente para, para
presentar a los bancos una…
Punto 776: José Domingo Pérez Gómez: O sea, es un
contrato simulado, como los otros contratos simulados que
usted nos ha dicho que podían hacerse en el Perú,
precisamente para eh… hacer este planeamiento tributario.
Punto 777: Jorge Henrique Simoes Barata: Así es.
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- Visita de Marcelo Odebrecth y Jorge Simoes Barata a Alejandro
Toledo Manrique a Palacio de Gobierno, su fecha 26 de agosto
del 2004, hora de inicio 16:44, hora de término 18:50 (Tomo
80, folio 39610 reverso).
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10.- RESOLUCION DE LA FISCALIA DE LA NACION de fecha 31
de enero del 2018, correspondiente a las investigaciones contra
AVRAHAM DAN ON, asesor de seguridad del ex presidente
ALEJANDRO TOLEDO MANRIQUE, ello en relación al Caso 171-2015,
en la que se precisa que Avraham Dan On prestó servicios en el
Despacho Presidencial, en calidad de asesor en asuntos de seguridad
del Presidente Alejandro Toledo Manrique, desde el último trimestre
del año 2001 hasta julio de 2006, en el cual de acuerdo a sus
ingresos pagados por el Estado Peruano como trabajador del
Despacho Presidencial, existe inconsistencias con sus movimientos
financieros detectados por la unidad de inteligencia financiera N°
000448-2013-DAO-UIF-SBS, en donde se señala el movimiento de
altas sumas de dinero que no resultan acordes con sus ingresos,
señalando también dicha resolución que Dan On habría sido quien, en
su calidad de asesor de seguridad del ex presidente Toledo Manrique,
habría solicitado, junto con Josef Maiman, a Jorge Simoes Barata
representante de Odebrecht, que realice pagos ilícitos a favor de
Alejandro Toledo en caso que Odebrecht ganara la licitación del
corredor vial interoceanico Perú-Brasil, pagos que se realizarían a las
cuentas de las empresas de Maiman; en suma, al advertirse la
probable vinculación entre los movimientos financieros reportados por
la UIF-Perú y los hechos atribuidos al ciudadano israelí Avraham Dan
On, deben remitirse los actuados al Equipo Especial, ello a efectos de
determinar el origen de las operaciones sospechosas detectadas. I.J
Tomo 03: 1194-1198 (fs. 1194)
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2017-02-0, un escrito presentado por el investigado Avrahan Dan On
y tres Actas Fiscales con sus respectivos anexos, documentación que
habría sido recabada en el estado de Tel Aviv entre los días 24,25 y
26 de junio del 2019 (07 folios), en el que se encuentran
apersonamiento, entre otros escritos de mero trámite, pero que
acreditan que Avraham Dan On ya no se encuentra en territorio
nacional. Carpeta principal 57 fs. 11215-11222
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a) La declaración prestada por Jorge Henrique Simoes Barata,
quien narró la forma y circunstancias en que habría ocurrido el
pacto colusorio que habría sostenido con Alejandro Toledo
Manrique, con intervención de Avraham Dan On, para favorecer
a la empresa Odebrecht, en la adjudicación de la buena pro de
la licitación Carretera Interoceánica, cuyo relato sería creíble,
en vista que cuenta con cierto nivel de exactitud, sobre las
personas que intervinieron en el referido pacto colusorio
(Alejandro Toledo Manrique, Avraham Dan On y el mismo Jorge
Henrique Simoes Barata), sobre las reuniones que sostuvieron
para la concretización del pacto colusorio, las gestiones que
hizo Alejandro Toledo Manrique ante la gente de
PROINVERSION para acelerar el proceso de selección dirigido a
favorecer a la empresa Odebrecht, asimismo, brindó
información con cierto nivel de detalle sobre la participación
concreta de Avraham Dan On, específicamente, en lo que
concierne a las reuniones que sostuvo con dicha persona en
Palacio de Gobierno con el objeto de favorecerlo, instrucciones
de carácter técnico que le habría dado en cuanto a los plazos,
actualizaciones de información del proceso de licitación, pagos
ilícitos que debería efectuar a favor de las empresas de Maiman
y la suscripción de un contrato para justificar el pago de los
sobornos.
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fondos ilícitos, estando dentro de ellos, Milan, Ecostate y Sirlon,
las cuales recibieron fondos de Confiado (empresa que a su vez
recibió fondos de Trailbridge, Warbury y Merhav, proveniente
de la empresa Odebrecht), y que la instrucción la recibió de
Toledo, vía Dan On, sobre los números de cuentas, siendo ésta
una versión verosímil, desde que el declarante habría
proporcionado la información con cierto nivel de detalle sobre la
ruta de los pagos ilícitos, con detalle de las empresas
intervinientes y de las empresas receptoras de los fondos
ilícitos (empresas constituidas por Avraham Dan On), de cuyo
dato, se infiere que el acusado habría participado en el acto
antecedente que habría dado origen a las transferencias, esto
es, el pacto colusorio que habría dado origen a dichos pagos
ilícitos.
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denominada “Avi Dan On, el poder oculto de Palacio de
Gobierno, POR ANGEL PAEZ, publicada el día 24 de agosto de
2003.
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Jorge Henrique Simoes Barata y Avraham Dan On en Palacio de
Gobierno.
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recibido instrucciones de su hermano Josef Maiman Rapaport, con el
objeto de transferir fondos de la cuenta de Confiado a las empresas
Ecostate Consulting SA y Milan Ecotech Consulting SA.
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7.4 ARTICULACIONES DE LA DEFENSA TECNICA DE AVRAHAM
DAN ON:
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7.4.2 La Defensa Técnica de Avraham Dan On indicó que “el acusado
efectivamente viajó con la delegación a Brasil, sin embargo, no habría
participado de la reunión en el Hotel Marriot, para con ello
desvincularlo de la imputación efectuada en su contra”, la misma que
no sería de recibo por éste Despacho, desde que se trata de un dato
inexacto, ya que existe información probatoria sobre la presencia de
Avraham Dan On en dicho Hotel (Marriot), conforme a lo referenciado
por Simoes Barata (quien en el punto 6 de su declaración de fecha 19
de julio del 2019 de folios 2269 del Tomo 5, ubicó a Dan On en el
Hotel Marriot) y Gideon Weinstein (respuestas a las preguntas 15, 25
y 26, al decir que Dan On estuvo en una reunión social del Hotel
Marriot, ver folios 52362/52363 del Tomo 105), dato del cual se
infiere que habría participado en la referida reunión.
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vista que habría narrado con detalle la ocurrencia de las mismas, con
mención del lugar en donde acontecieron (Palacio de Gobierno), los
motivos de la misma (favorecimiento en la concesión de la carretera
interoceánica, a cambio de pagos ilícitos, así como coordinaciones
sobre asuntos técnicos) y sobretodo el contexto temporal en que
habría ocurrido, esto es, en una fecha anterior al proceso de
concesión del proyecto de la carretera interoceánica sur).
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vista que en el presente requerimiento fiscal se está evaluando la
situación jurídica del acusado Avraham Dan On, mas no de las
personas que menciona; ii) en todo caso, importa precisar que la
situación jurídica de Saylan, Weinstein y Malamud deberá definirse en
el escenario procesal que corresponda, previo debate entre los
sujetos procesales.
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8.1 IMPUTACIÓN DE CARGOS PARA SERGIO BRAVO ORELLANA
Y ALBERTO PASCO-FONT QUEVEDO
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(haberse concertado con los representantes de Odebrecht y
asociadas, así como con funcionarios públicos), y otra imputación
encubierta consignada en las páginas 179/180 (los acusados, entre
ellos, Pasco Font-Quevedo, en su condición de miembros del Comité,
habrían materializado el pacto colusorio con la empresa Odebrecht,
mediante un listado de conductas, lo que quiere decir que éste sería
un acto post consumativo, de un acuerdo colusorio previo).
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a) Intervención en la comisión de irregularidades en la aprobación del
Plan de Promoción de la Inversión privada del Proyecto Corredor Vial
Interoceánico Sur Perú - Brasil - IIRSA SUR.
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administrativas en las cuales habrían intervenido dichos acusados y
que habrían puesto de manifiesto la existencia de un pacto colusorio,
así como la participación de ambos acusados en dicho evento.
Es por ello que no sería exigible un alto nivel de detalle sobre la
ocurrencia del mismo, en orden a las personas que participaron,
fecha, lugar y circunstancias que se habrían presentado.
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“(…), en el caso materia de análisis, no se advierte vulneración
del principio de imputación necesaria, ello en tanto que –sin
perjuicio de advertir que la defensa técnica no realizó
cuestionamiento previo alguno a la acusación fiscal-, en primer
lugar, del contenido de la acusación se verifica un hecho
atribuido a León Siguas, delimitado en un contexto y tiempo
determinados –en su condición de subgerente de la empresa
Making Servicios Generales SAC, junto con Julio Gilmer Saona
Merejildo (exalcalde de la Municipalidad del Centro Poblado de
Cambio Puente y Anexos), durante la gestión edil de este, para
la suscripción de un contrato de asesoría legal, soporte técnico
y apoyo en las cobranzas referidas a procedimientos de deudas
tributarias y no tributarias selecticas desde el año dos mil seis
hasta septiembre de dos mil nueve, pese a que tenía
conocimiento de que tales deudas iba a ser cancelados
regularmente, la empresa Making Servicios Generales SAC se
benefició con el pago del treinta y cinco por ciento de los
montos que cobró, (…).”
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exigible un alto nivel de detalle sobre el mismo, bastando únicamente
con el señalamiento del contexto dentro del cual se habría producido,
con indicación de sus coordenadas de tiempo y lugar, dada la forma
clandestina en que se cometería éste tipo de delitos, el cual bastaría
incluso para dictar sentencia de fondo, conforme a los precedentes
jurisprudenciales citados.
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artículo 384º del Código Penal, de acuerdo a la ley vigente al
momento de ocurrir los hechos (Ley N° 26713), al haber
defraudado al Estado concertándose con los representantes de
la empresa Odebrecht y asociadas, así también con
funcionarios públicos, para favorecerla en el proceso de la
concesión del Proyecto Corredor Vial Interoceánica Perú –
Brasil IIRSA – SUR , tramo 2 y tramo 3; ocasionando perjuicio
patrimonial al Estado. Siendo que del desarrollo de los hechos
expuestos encontramos las siguientes irregularidades
advertidas como indicios de concertación:
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proceso de licitación del proyecto corredor vial interoceánico
Sur Perú – Brasil.
e) Intervención en la comisión de irregularidades para la firma
del contrato de concesión en el proceso de licitación del
proyecto corredor vial interoceánico Sur Perú – Brasil.
f) Intervención en el acto colusorio que habría ocasionado
perjuicio patrimonial en el Proyecto Corredor Vial
Interoceánico Perú – Brasil – IIRSA SUR.”
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8.2.2.2.5 En consecuencia, resulta inexacto lo afirmado por la
Defensa Técnica del acusado Pasco Font Quevedo, al decir que se
formularon dos imputaciones en contra de dicho acusado, cuando se
trataría de una sola imputación de cargos en su contra (participación
como autores en el pacto colusorio con Odebrecht y funcionarios
públicos).
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8.3.1 Posición de las partes
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a) La conducta típica centrada en concertarse con los interesados,
poniéndose de acuerdo subrepticiamente en el marco de toda
contratación de naturaleza económica con la intervención del Estado.
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estableció a nivel jurisprudencial que los supuestos hechos post
consumativos imputados sean atípicos, en todo caso, se trató del
caso de otros investigados (Camet Piccone, Castillo Dibós y Ferraro
Rey), cuya situación jurídica sería distinta a lo acontecido con los dos
acusados materia del presente requerimiento fiscal (Bravo Orellana y
Pasco-Font Quevedo), por lo siguiente:
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En ese sentido, se tiene que en relación al delito de colusión en
contra de de los acusados Sergio Rafael Bravo Orellana y Alberto
Javier Pasco-Font Quevedo, tenemos los siguientes elementos de
convicción:
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como entrada procedente de Brasil el 05 de noviembre del 2004
(folios 4466).
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contractual a lo que me comprometo hacerlo y entregarlo dos
semanas antes del vencimiento del plazo, Alejandro Toledo
Manrique también me pregunta si veía problemas respecto a la
aprobación del estudio de factibilidad, a lo que respondo que
normalmente el Ministerio de transportes y
comunicaciones podía demorar un año para la aprobación del
estudio, Alejandro Toledo Manrique responde que debido al
clamor popular era de urgente realización el inicio de la obra del
interoceánica sur por lo cual da la orden para que funcionarios
del Ministerio de transportes y comunicaciones lo aprueben en
el más breve plazo, seguidamente Alejandro Toledo me dice lo
siguiente: ingeniero cumpla con entregar el estudio en el
plazo comprometido y la aprobación se hará en el plazo
más breve, luego el presidente Toledo me preguntó si de
acuerdo a mi experiencia yo consideraba que el estudio de
factibilidad era suficiente para con base a ello visitar las obras
vía la modalidad y la concesión bajo el esquema de una
asociación único ligada APP a lo que yo le manifesté que de
acuerdo a mi expediente había concesiones de carreteras
realizadas de manera exitosa con base a perfiles pero que son
de un nivel de información mucho menor que de estudios de
factibilidad, ante esto y luego de un intercambio de información
con funcionarios de pro inversión presentes, Alejandro Toledo
Manrique dio la orden de que se convocará la
construcción de la carretera a través de Pro Inversión
bajo la modalidad de Concesión y me pidió que me reúna
con los funcionarios de Pro Inversión es decir con René Cornejo,
Sergio Bravo, Ochoa Ochoa, para que les vaya adelantando la
información del estudio de factibilidad.
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c) Jorge Henrique Simoes Barata registró como salida a Brasil el
03 de noviembre del 2004 y como ingreso procedente de Brasil
el 05 de noviembre del 2004 (Tomo 9, folio 4373.
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10. Acuerdo de PROINVERSIÓN N° 86-01-2004 de fecha 03
de diciembre de 2004, (Fs. 36600-36601 – Tomo 74), el cual
fue aprobada por el Consejo Directivo de PROINVERSIÓN, en
donde participó Sergio Bravo Orellana como presidente del
COMITÉ DE PROINVERSIÓN, en donde el Consejo Directivo acordó
que este proyecto de la IIRSA SUR sea entregado en concesión al
sector privado y se le encargó al comité de PROINVERSIÓN
conducir el proceso de promoción de la inversión privada.
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12. Oficio Nro. 59/2004/CPI/ PROINVERSION, (Fs. 5125 -
5499, Tomo 11), en donde consta que el Presidente del Comité
Bravo Orellana solicitó la aprobación del Plan de Promoción de la
Inversión Privada para entregar en concesión al sector privado las
redes viales.
Asimismo se adjuntó:
a) El Resumen Ejecutivo Nro. 02-2004-IIRSA SUR en el acápite
IV sobre Conclusiones y Recomendaciones indicó que: El
Plan de Promoción de la Inversión Privada para el proceso de
concesión del Proyecto Corredor Vial Interoceánica Perú
Brasil IRSA SUR, cumple con los requisitos establecidos en el
artículo 11 del Reglamento del TUO, por lo que se
recomienda al Comité su aprobación y elevación al Consejo
Directivo de PROINVERSION.
b) El Informe Legal Nro. 605-2004-LEG-MSM de fecha 6 de
diciembre del 2004 señaló lo mismo que el Resumen
Ejecutivo, en el sentido que cumplió con el artículo 11 del
Reglamento del TUO.
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fecha de vigencia de las obligaciones por la de inicio de
actividad).
16. SESIÓN 209 DEL 24 DE ENERO DEL 2005, (Tomo 11, Fs.
5234–5237), en donde el Comité Pro Inversión en Proyectos de
Infraestructura y de Servicios Públicos acordó la modificación del
cronograma para los Tramos 2, 3 y 4 del Proyecto, manteniéndose
el cronograma inicial con fecha de cierre al 10 de mayo del 2005,
con modificación de determinadas fechas (entrega de primer
proyecto de contrato, entrega del segundo proyecto de contrato a
los postores, recepción de comentarios y sugerencias al primer
proyecto de contrato y entrega de la versión final del contrato).
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27. Circular N° 34, de fecha 27 de mayo de 2005, ( Tomo 12, fs.
5602-5625), en la que se establece que el PAMO ya no es factor
de competencia y que será un monto fijado por el Concedente y no
presentado por el postor, esto es, que en dicha circular se
establece que de acuerdo a lo solicitado por el Comité de
PROINVERSIÓN en Proyectos de Infraestructura y de Servicios
Públicos mediante oficio N° 53/20057CPI/PROINVERSIÓN de fecha
26 de mayo de 2005 y Resumen Ejecutivo N° 45-2005-10S de
fecha 23 de mayo de 2005 con relación al Concurso de proyectos
integrales del Proyecto Corredor Vial Interoceánico Sur, Perú-
Brasil, se aprobó: a) La modificación a las bases referida a la
determinación del PAMO como monto fijo que será comunicado por
el Comité, b) La posibilidad de que los postores puedan presentar
un PAO inicial superior al máximo comunicado por PROINVERSIÓN,
de conformidad con los términos y condiciones establecidos en las
Bases del Concurso de Proyectos integrales para la entrega en
concesión al sector privado, del proyecto corredor vial
Interoceánico Sur, Perú - Brasil.
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29. La Circular N° 37, de fecha 15 de junio de 2005, (Tomo 06,
fs. 2939-2940), tiene como punto importante que en dicha
circular se fijaron o establecieron los montos máximos del PAO
(Pago anual por obras) máximo y PAMO (Pago anual por
mantenimiento y operación), en específico el PAO fue fijado en
US$ 31 858 000.00 millones y el PAMO fue fijado en US$ 4 763
000.00 millones.
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- El pago en exceso realizado a consecuencia de las adendas y
arbitrajes asciende a USD 2’500,000 para el Tramo 2 y de USD
6’453,386 para el Tramo 3…”.
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acusados Sergio Rafael Bravo Arellano y Alberto Javier Pasco-Font
Quevedo, en base a lo siguiente:
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Maiman Rapaport, y con retorno a las cuentas indicadas por Toledo
Manrique, vía Dan On).
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sobre los estudios de factibilidad de dicho proyecto a los demás
funcionarios, para definir los requisitos de postores, criterios de
selección y cronograma del concurso de concesión, e incluso, le
solicitó al mismo Jefe de Estudios de Factibilidad (Jorge Peñaranda)
transmitir toda la información a PROINVERSION, con quienes se
habría reunido.
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Del mismo modo, existe sospecha grave sobre la entrega de la
carretera interoceánica sur en concesión y encargatura al Comité de
Proyectos e Infraestructura y Servicios Públicos de conducir el
proceso de concesión de la carretera interoceánica sur, entre ellos
tenemos:
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- El Consejo Directivo tendría como funciones: i) las que
anteriormente hubieran estado asignadas a la Comisión de
Promoción de la Inversión Privada COPRI y al Directorio de la
Comisión nacional de Inversiones y Tecnologías Extranjeras
CONITE; ii) aprobar la política general y la estrategia de
promoción de la inversión privada por Agencia y los criterios
que deben regir sus funciones; iii) resolver en segunda y última
instancia administrativa los recursos impugnativos planteados
en los procedimientos administrativos tramitados ante la
Agencia; iii) proponer la expedición de normas que contribuyan
al cumplimiento de sus fines.
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mayo del 2005, solo ingresó el día 05 de mayo 2005 (no participó en
la reunión, estuvo de apoyo); iii) Simoes Barata indicó que Pro
Inversión fue un obstáculo, siendo el acusado poco influenciable (no
concertó, ni le dio dádiva alguna al acusado).
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reunión de septiembre del 2004), personas que participaron, agenda
de los mismos y tarea que le habría encargado.
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aprobó el Plan de Inversión (ver respuestas a las preguntas 58, 64 y
65 de la declaración de folios 52269/52637 del Tomo 106); iv) de
dichos datos se concluye que hubo relación previa entre Alejandro
Toledo Manrique y Sergio Rafael Bravo Orellana, de los cuales se
infiere que éste habría ejecutado las directivas de Alejandro Toledo
Manrique, de cara a la conducción del proceso de concesión de la
carretera interoceánica sur, en un plazo corto.
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sería exigible, debido a que en todos los proyectos de concesión
contaban con un asesor financiero para definir los valores del
concurso el PAMO y PAO (Corfivalle); v) el Informe Técnico Pericial de
los Expertos en Contrataciones concluyó que el Plan de Inversión y la
contratación de Corfivalle se ajustaron a las normas.
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plazo), en buena se presentó una Plan de Inversión con vacíos, a
pesar de tratarse de uno de los proyectos más importantes del Perú.
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fiable (señalamiento de la documentación utilizada), y con un
lenguaje claro y preciso (claridad del análisis y de sus conclusiones),
cumpliéndose con los criterios establecidos en el Fundamento Jurídico
Noveno de la casación 1707-2019 emitida por la Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, así
tenemos que:
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se trató de una pericia elaborada por dos expertos (dos ingenieros
civiles); v) las conclusiones se expusieron en forma detallada, clara y
precisa.
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iniciales); ii) circular 2 se incorporaron las rutas del concurso; iii)
circular 5 se amplió el plazo de concesión de 20 a 25 años; iv)
circular 23 se rechazó la ampliación del plazo; v) circular 32 se
modificó la fecha de presentación y apertura de los sobres 2 y 3 para
la adjudicación de la buena pro; vi) circular 33 se eliminaron las
definiciones del presupuestos oficial estimado de inversión y proyecto
alternativo, y se incorporó la definición de obras alternativas y obras
propuestas por el postor en la propuesta técnica; vii) circular 34 se
establece que el PAMO ya no es factor de competencia y que será un
monto fijado por el concedente y no presentado por el postor, el cual
generaría incentivos perversos respecto a la calidad de la
construcción y generar mayores gastos por el mantenimiento de la
carretera; viii) circular 37 se fijaron o establecieron los montos
máximos del PAO (Pago Anual de Obras) y PAMO (Pago Anual por
Mantenimiento y Operación).
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d) El Resumen Ejecutivo 04-2015 estableció la voluntad
política de contar con el concurso de las empresas
constructoras nacionales fue elaborado por la Jefatura de
Proyectos, no siendo imputable al Comité de Pro Inversión,
asimismo, la cita de la declaración de José Alejandro Graña
Miroquesada en el sentido que habría conocido las bases
antes que fueran aprobadas, no era posible, siendo
probable que se trate de un error.
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funciones, desde que: i) el Comité no estaba facultado para otorgar la
concesión, ya que todo estaba supeditado a lo que decidía el Consejo
Directivo (aprobación del Plan de Promoción, bases, precio base y
contrato); ii) buscó ampliar los plazos para incrementar la
competencia.
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d) Se rechazó la ampliación del plazo del proceso de concesión,
con el objeto de restringir la competencia, a pesar que la
complejidad del proyecto y la existencia de vacíos de las bases,
así lo aconsejaba (circular 23).
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costos iniciales, en cuanto a los pagos del PAO y PAMO, costos de
transitabilidad (sin la justificación técnica) y la realización de pagos
por cada hito, sin necesidad que la obra se encuentre disponible.
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IV.1.1 El Ministerio Público sostuvo que se introdujeron
modificaciones a la versión final del contrato del proyecto IIRSA SUR
debido a que inicialmente se estableció que la oferta económica
ganadora se determinaba por el monto del PAO y PAMO, siendo que
la buena pro se otorgaba al postor que otorgaba la menor oferta
económica por cada tramo (Estado se beneficia con la menor oferta
económica), pero luego, se modificó, estableciéndose que los precios
unitarios se determinen con el proyecto de ingeniería de detalle total
o parcial y que la inversión calculada en el estudio de factibilidad
quedaba como referencial y también los montos que ofrecían los
postores (el concesionario se beneficia con precios unitarios por
avance de obra).
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cuales se fueron implementando no en función al proyecto de
factibilidad, cuyos montos fueron referenciales, sino en función al
avance de obra, todo lo cual redundó en pagos adicionales en
beneficio de la empresa Odebrecht, conforme es de verse el Oficio
56-2005-CP/PRONVERSION.
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V.2 POSICION DEL JUZGADO
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VI.2.2 Ahora, en cuanto al perjuicio patrimonial causado al Estado, la
misma se calcula en la suma total de 268 millones de dólares
americanos, por el monto final resultante de la diferencia entre los
sobrecostos adicionales (879 millones de dólares americanos), en
comparación al monto de inversión inicial (611 millones de dólares
americanos), quedando como diferencia dicho monto, conforme se
desprende del Informe Pericial 002-2020-JUS.
VII. COROLARIO:
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la empresa Odebrecht), en cuanto a diversos tópicos, el señalamiento
de las rutas, ampliación del plazo de concesión de 20 a 25 años, la
participación de las empresas nacionales y el pago de sobrecostos por
diversos conceptos como obras adicionales, transitabilidad, PAO y
PAMO fijo, entre otros (quedando el precio de inversión inicial, en
meramente referencial).
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8.4.3.1.2 Es por ello que le serían imputables todos los actos en los
que hubiera participado, estando dentro de ellos: i) la presentación
del Plan de Inversión, sin que éste cumpla con las exigencias técnicas
mínimas (artículo 11 del DS 060-96-PCM), de conducir el proceso de
concesión, sin que los estudios de factibilidad hayan contado con la
declaratoria de viabilidad y en plazos cortos, para con ello, restringir
la competencia; ii) la incorporación de modificaciones sustantivas a
las bases iniciales que importaron un direccionamiento del proceso de
concesión, favoreciendo a la empresa Odebreth y empresas
nacionales, con el establecimiento de condiciones más favorables,
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siendo las más importantes, el mantenimiento de plazos cortos, la
puesta de las rutas, la ampliación del período de concesión, la
participación de las empresas nacionales y el establecimiento de
sobrecostos adicionales por diversos conceptos (obras adicionales,
costos de transitabilidad, pagos de PAO y PAMO y asunción de
mayores riesgos para el Estado).
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c) En efecto, Mixán Mass enseña que la falacia de la falsa
generalización se configura cuando se atribuye a toda la clase, la
propiedad que se conoce de unos pocos integrantes de la clase 11, lo
cual habría acontecido en el presente caso concreto, en donde se
habría pretendido generalizar, a partir de un trámite específico para
todos los casos, en el sentido que todos los trámites que llevaba a
cabo el Comité requerían de la aprobación del Consejo Directivo.
11
Mixán Mass, Florencio. Razonamiento incorrecto: Falacias y palalogismos. En Themis. Número 31.
1995.
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a favor del ex Presidente Toledo Manrique, a fin de ser favorecido en
el proceso de concesión de la carretera interoceánica, en donde
habría sido clave que el proceso de concesión se realice en plazos
cortos, que por sí sola se erigió en una ventaja competitiva relevante,
pues ello habría desencadenado diversas consecuencias, entre ellos,
la restricción de la competencia y que el proyecto no cuente con las
exigencias técnicas mínimas para llevarse a cabo, el cual, en términos
prácticos, encontró eco en las actuaciones desplegadas por el Comité,
de conducir el proceso de concesión y de otorgar la buena pro, a
pesar de existir serias irregularidades y manteniendo los plazos
cortos.
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actuaciones concretas y específicas que habría desplegado el Comité
Especial, debido a que éste solicitó la aprobación del Plan de
Inversión, sin que el Plan cuente con las exigencias técnicas mínimas,
aprobó las bases del proyecto sin que los estudios de factibilidad
cuenten con la respectiva declaratoria de viabilidad, y mantuvo los
plazos cortos, a pesar que la existencia de deficiencias técnicas y la
envergadura del proyecto aconsejaban lo contrario, y sobretodo
modificó de manera sustantiva las bases, con el establecimiento de
ventajas a favor de las concesionarias ganadoras (empresa
Odebrecht).
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normas y bases del proceso de concesión estaba encargado de
conducir el proceso de concesión, estando dentro de su órbita de
competencia, el tema de plazos y la presentación del Plan de
Inversión, no pudiendo trasladar la responsabilidad que les asistiría a
otros órganos, tanto más, si se trataba, de funcionarios públicos
altamente calificados y con amplia experiencia en temas similares.
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8.4.4.4 La Defensa Técnica de Sergio Rafael Bravo Orellana sostuvo
que “la emisión de circulares en procesos de concesión constituyen
eventos normales, como sería el caso de la modificación del
cronograma, ampliación del plazo de concesión, información sobre las
rutas, concurso de empresas nacionales, establecimiento de obras
alternativas, señalamiento de un PAMO fijo y asunción de mayores
riesgos”, la misma se desestima, en vista que debe tenerse en
cuenta el hecho antecedente, a saber, la realización del proceso de
concesión, sin que sus estudios cuenten con la declaratoria de
viabilidad, las cuales se llevaron a cabo en un plazo corto, a pesar de
existir serias deficiencias técnicas, lo que significó que en pleno
proceso de concesión se haya tenido que introducir cambios
sustantivos, que en conjunto restringieron la competencia y que
redundaron en beneficio de la empresa Odebrecht, conforme ha
quedado expuesto en las conclusiones de las pericias ya citadas.
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8.4.4.6 La Defensa Técnica de Sergio Rafael Bravo Orellana sostuvo
que “no se le facilitó los contratos a los postores y que se
establecieron precios unitarios sobre los adicionales de la obra, como
una cuestión normal en los procesos de concesión”, la misma se
rechaza, desde que:
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cometidas por el Comité) a otras personas y conceptos, cuando el
tema sub materia sería las irregularidades cometidas por el comité, y
el perjuicio económico ocasionado por los actos en donde intervino.
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sobreseimiento, la misma no constituye un asunto cerrado y
definitivo, en vista que ello será materia de control judicial en la
estación procesal que corresponda (Audiencia de control del
requerimiento de sobreseimiento), en donde luego de escuchar
a las partes procesales, se emitirá la decisión judicial que
corresponda.
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vinculados con el delito de colusión que se les imputó, razón por cual,
en el presente apartado correspondería efectuar el pronóstico de la
pena in concreto sobre dichos acusados, claro está, a la luz de las
nuevas circunstancias presentadas en sus casos concretos.
12
Ejecutoria del 30 de junio de 2015, emitida en la Casación N.° 626-2013/Moquegua, fundamentos
jurídicos trigésimo y trigésimo primero.
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años de pena privativa de la libertad, atendiendo a que se han
presentado mayores criterios agravatorios que atenuantes, en orden
a la individualización judicial de la pena, así tenemos:
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contra de los tres acusados, teniendo un mayor peso los criterios de
agravación, correspondería establecer un pronóstico de la pena que
se encuentre por encima del punto intermedio dentro del marco de la
pena conminada, empero, como el Ministerio Público postuló un
pronóstico de 9 años de pena privativa de la libertad, la misma solo
podría tener como límite máximo, dicho quantum de pena, en
aplicación del principio rogatorio, según el cual, el Juez no podría
fijar, aunque sea en grado de pronóstico, un pena superior a la
solicitada.
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Maiman Rapaport y Leo Malamud para influenciar o intimidar a dichos
declarantes).
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conocimiento del requerimiento en su contra no se habría fugado; iii)
cuenta con arraigo domiciliario, familiar (se encarga del
sostenimiento de su madre), laboral (brindaría asesorías privadas),
económico (titular de inmuebles, que fueron materia de embargo);
iv) los viajes que habría realizado al extranjero no serían
concluyentes para establecer riesgo de fuga.
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3. Acta Fiscal de Entrevista, de fecha 25 de junio del 2019,
suscrita en las instalaciones de la sección consular de la
Embajada de la República del Perú en el Estado de Israel,
tomo 108, folios 53886, en donde el acusado ratificó su
domicilio real señalado en su escrito de fecha 24 de junio de
2019.
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coordinaba con Barata sobre los aspectos técnicos sino que lo
actualizaba del resultado según lo relatado por Barata.
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miembros del Equipo Especial del Primer Despacho, señalando
que su abogado no se encuentra presente, Tomo 108 folios
53886/53887.
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11. Declaraciones de fecha 05 de mayo de 2017 y 21 de
diciembre de 2018, cuyo contenido versa en que el imputado
sería una persona que goza de cierta influencia en su entorno
debido a sus conocimientos que indica poseer y el cargo que
ocupa en el Estado (Tomo 106 folios 52629/52637, Tomo 105
folios 52351/52358).
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habría solicitado la toma de su declaración, sin embargo, dicha
declaración fue reprogramada, Tomo 109, folios 54225.
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arraigo familiar por estar casados y contar con hijos mayores de
edad”, la misma debe desestimarse, en vista que: i) dicho
investigado contarían con lazos familiares al tener vínculo
matrimonial vigente e hijos mayores de edad con residencia en Lima,
dato que armoniza con el criterio jurídico establecido en el FJ Cuarto
de la Sentencia de Casación de fecha 21 de diciembre del 2015
(Casación 631-2015-Arequipa), en donde se indicó que el arraigo
familiar se circunscribe al lugar de residencia de aquellas personas
que tienen lazos familiares con el investigado; ii) además, dicho
imputado se encargaría del sostenimiento de dos de sus hijos en el
país, esto es, de su hijo mayor que cursa estudios universitarios,
circunstancia que le compelería a no rehuir de la acción de la justicia.
e) Asimismo, sobre la tercera articulación formulada por el Ministerio
Público, esto es, en relación a que Sergio Bravo Orellana no tendría
arraigo laboral porque es profesor de la Universidad ESAN y consultor
privado en temas de su especialidad, dicha alegación no es de recibo
por este Despacho, puesto que, de los elementos ofrecidos por la
Defensa Técnica fluye que ejerce la docencia desde un tiempo
anterior a los hechos materia de imputación, e incluso habría sido
decano de la facultad de administración, por lo que, a criterio de este
Despacho, el imputado tendría arraigo laboral.
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puesto que, conforme se acreditó por medio de la búsqueda en
SUNARP, Alberto Pasco-Font Quevedo si cuenta con predios a su
nombre.
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hija) en Israel, para sostener en suma que cuenta con arraigo en el
país de Israel, sin embargo, las mismas serían irrelevantes, desde
que el arraigo exigido por la norma procesal es en el Perú y no en el
extranjero, para con ello garantizar que no eludirá la acción de la
justicia, atendiendo a que:
a.1) El artículo 269.1 del CPP señala que para calificar el peligro de
fuga debe tenerse en cuenta el arraigo en el país del imputado,
norma procesal que hace referencia directa al Perú, para así evitar
que abandone el país.
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b) Se trata de una situación sobreviniente asumida por el acusado
Avraham Dan On, quien a pesar de tener pleno conocimiento de que
existe un proceso penal por graves cargos en su contra, no se
presentó ante las autoridades peruana, para con ello poner de
manifiesto su vinculación con el proceso en el Perú, de donde se
sigue que dicho acusado habría asumido un comportamiento ex post
de elusión de la acción de la justicia, esto es, de estar fuera del
alcance de las autoridades peruanas (las reglas de conducta solo
podrían controlarse en el país, mas no en el extranjero).
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10.3.1.3 Gravedad de la pena:
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b) Otra circunstancia que agravaría los cargos en contra de los
investigados, sería el perjuicio patrimonial causado al Estado, con
ocasión de los delitos de colusión, la misma que se habría establecido
en la suma de 233 millones de dólares americanos, conforme al
Informe Pericial 002-2020-JUS.
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acompañe de elementos de convicción adicionales, que acrediten
mínimamente lo que indica.
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actividad probatoria, desde que el Ministerio Público no habría
cumplido con presentar elementos de convicción adicionales que
acrediten la convocatoria de la diligencia, la notificación de la misma,
el pedido de reprogramación, y si el mismo fue aceptado o no por la
Fiscalía, de cara a establecer su justificación.
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con los demás indicadores del peligro de fuga), de donde se sigue
que existe la posibilidad que dichos imputados podrían eludir la
acción de la justicia.
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acusación en contra de los tres investigados, con lo cual se habría
incrementado el peligro de fuga.
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10.3.3.2 Tratándose de las articulaciones planteadas por la Defensa
Técnica de Sergio Bravo Orellana y Alberto Javier Pasco Font
Quevedo referido a que “no se habría configurado el peligro procesal,
debido a que contarían con arraigos, no obstaculizaron la actividad
probatoria y no se habrían explicado las razones por las cuales la
comparecencia simple sería insuficiente para llevar a cabo las
siguientes etapas del proceso penal”, las mismas no serían de recibo
por éste Judicatura, desde que:
13
PAVA LUGO, Mauricio. “La defensa en el sistema acusatorio”, Ediciones Jurídicas Andrés Morales,
Bogotá-Colombia, 2009, Pág. 3-4.
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11.1 EN RELACIÓN A AVRAHAM DAN ON
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comparecencia con restricciones, las cuales serían insuficientes para
asegurar su presencia de cara a la decisión final, en vista que:
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ponerse a derecho antes las autoridades peruanas, debido a la
gravedad de la pena, gravedad de los cargos en su contra, facilidad
de estar fuera del país y formulación del requerimiento acusatorio en
su contra.
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decisión final (sentencia), tanto más, si el presente proceso penal se
encuentra en etapa de intermedia, con formulación del requerimiento
acusatorio en contra de los dos acusados antes mencionados.
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(folio 55133), sin embargo, no habría cumplido con acreditar a
cabalidad el cuadro de salud que padecería, en vista que no se
adjuntaron los exámenes clínicos que se le habrían practicado, las
fechas en que se habría realizado y los valores que habrían
establecido el cuadro de hipertensión, es por ello, que dicho dato no
será tenido en cuenta para definir la proporcionalidad de la medida de
prisión preventiva.
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11.3 Corolario:
En suma, al acusado Avraham Dan On se le impondrá el mandato de
prisión preventiva, en cambio, a los acusados Sergio Rafael Bravo
Orellana y Alberto Javier Pasco Font Quevedo se les impondrán las
medidas de comparecencia con restricciones e impedimento de salida
del país.
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proyecta a razón de 9 meses por cada una de las etapas procesales,
en función a: i) las vicisitudes procesales que se habrían presentado
en los incidentes, como sería el caso de los incidentes de
incorporación de personas jurídicas y desacumulación procesal que
han tenido impacto en la ralentización de su trámite procesal; ii) la
complejidad del caso que tendrá impacto en orden a la realización de
la etapa intermedia, y de ser el caso del juicio oral, por el número de
investigados, la complejidad del requerimiento mixto, los pedidos
planteados por los sujetos procesales, y las probables dificultades que
podrían presentarse en su tramitación.
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13.2 FIJACION DE LA CAUCION:
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b.2) Adicionalmente, debe tenerse en consideración que si bien
conforme al incidente 16-2017-104 del presente expediente judicial
se tiene la existencia de una medida coercitiva real de embargo en
forma de inscripción con orden de inhibición, ello no quita que dichos
predios en la actualidad vienen siendo utilizados por el imputado, es
decir, el imputado Alberto Pasco-Font Quevedo sigue manteniendo la
posesión de los mismos.
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(233 millones de dólares americanos) y flujo económico que tendría
el investigado proveniente de las utilidades que le reportarían los
contratos de locación de servicios, entre otros ingresos.
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d) La gravedad del daño, en clave del perjuicio económico generado
al Estado, la misma que se habría calculado en 233 millones de
dólares americanos, ello según el Informe Pericial de Parte Nro.
002-2020-JUS/PPAHODEBRECHT-UT-LGC-PAD. (Tomo 102, Fs.
50864-50934)
13.3.1 El artículo 295 del CPP ordena que para dictar la medida de
impedimento de salida del país en contra de los investigados se exige
que se trate de un delito sancionado con pena privativa de libertad
superior a los tres años de pena privativa de la libertad y resulte
indispensable para la averiguación de la verdad.
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encuentren vinculados con el delito de colusión que se les imputa, es
por ello que se concluyó que el pronóstico de pena sería superior a
los cuatro años de pena privativa de la libertad, conforme se apuntó
en los octavo y noveno considerando, con lo cual se cumpliría con el
primer presupuesto procesal de la medida de impedimento de salida
del país para los dos imputados; ii) dicha medida será indispensable
para la averiguación de la verdad, en vista que se busca asegurar la
presencia de los dos acusados de cara a una cabal esclarecimiento de
los hechos, en las etapas decisivas del proceso penal, esto es,
durante la etapa intermedia, y de ser el caso de cara al juicio oral,
etapa estelar del proceso penal, para buscar el esclarecimiento
definitivo de los hechos materia de investigación.
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Fiscal, por haber brindado datos inexactos, la misma se desestima,
atendiendo a que:
DECISIÓN JUDICIAL:
SE RESUELVE:
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SEGUNDO: DECLARAR FUNDADO EL REQUERIMIENTO DE
VARIACION DEL MANDATO DE COMPARECENCIA SIMPLE POR
PRISION PREVENTIVA del acusado AVRAHAM DAN ON, en
consecuencia, SE DICTA: MANDATO DE PRISIÓN PREVENTIVA
POR EL PLAZO DE DIECIOCHO MESES en contra del investigado
AVRAHAM DAN ON por el delito de colusión, y estando a que se
encuentra libre, SE ORDENA:
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Superintendencia Nacional de Migraciones, para el registro de la
medida y conocimiento de las unidades policiales a nivel nacional.
RACC/ RMAT
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