DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

07/03/18

DEFINICION Y ÁMBITO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

¿Por qué se llama así? Se llama así en los sistemas latinos (España, Latino américa, Francia, etc.) pero en
cambio en los sistemas del common law se suele llamar conflicto of laws (anglosajones).
No tiene nada que ver con el DIP (publico). Porque el público regula las relaciones jurídicas entre estados y
organismos internacionales. Entonces la típica forma en que se regula el público es, tratados, acuerdos,
protocolos, etc.
En cambio, el derecho internacional privado, regula las relaciones jurídicas que tienen consecuencias y
contactos internacionales. (Ej. Matrimonio de nacional y extranjero, sucesión donde existen bienes en varios
países distintos, etc.). Los gringos dicen que el derecho internacional privado es diferente al domestic law, que
es el derecho civil, es la ley domestica destinada a ser aplicada en Chile. En cambio, el derecho internacional
privado regula relaciones que tienen que ver con otros estados.
Regula relaciones jurídicas entre privados, por ejemplo, en el ámbito del derecho civil y comercial, pero
relaciones jurídicas entre privados que tienen dos o más estados.
No se parece tanto al derecho internacional público, pero si usa instrumentos del DIP por ejemplo, tratados.

¿de donde surgen los problemas de derecho internacional privado? Surgen porque el mundo está divido en
territorios que tienen su propia jurisdicción, y cada uno de ellos tiene su propia legislación.
Hay un estado A, B y C. Y cada uno tiene su propia legislación. Y entonces cuando nos encontramos en una
situación jurídica, aquella tiene vínculo con A, B y C. Ejemplo, que sea un contrato internacional entre una
compañía americana, con una compañía de Taiwán cuando los bienes se producen en China. Lo que pasa es
que la legislación del país de A a veces pretende ser aplicada a este contrato, la legislación de B y C también
quieren. El tema es ¿Qué ley aplico en este contrato? Todos los sistemas jurídicos que subsisten en el mundo
se sienten igualmente competente muchas veces, para poder aplicarse a una situación que tiene vínculo con
ellos. Hay que resolver, cual es el derecho aplicable. Entonces lo que se ha hecho a nivel de distintos países lo
que se ha pretendido es resolver el conflicto de ley (se llama así porque todos quieren aplicar su legislación).
Esto no da certeza jurídica, porque si no sé qué ley voy a aplicar, hay un problema.
Surge el conflict of laws, porque los países han dictado normas para resolver estos conflictos de leyes.
Entonces dice, por ejemplo, en el caso de una sucesión en que hay un causante que muere con ultimo
domicilio en Madrid pero hay bienes en Chile, España y Francia. ¿Cuál ley se ocupa? En el derecho chileno se
inspiró en el francés, y dice que en el caso de una sucesión con vínculos con otros países dice que se aplicará la
ley del ultimo domicilio, creó una norma en el caso de ley sucesoria, para poder identificar la ley que se debe
aplicar se ve el ultimo domicilio. Pero el español tiene otra norma, ellos aplican la ley de la última nacionalidad
del causante.

 Entonces el primer problema es RESOLVER CONFLICTOS DE LEYES (Hay legislaciones de diferentes estados
con relación a una misma materia y es necesario determinar cuál es la ley que se va a aplicar).

Pero además el derecho internacional privado resuelve otro tipo de conflictos. Por ejemplo, nosotros nos
vamos a Brasil el próximo verano y arrendamos un auto, llegamos y hay un problema resultando que
chocamos un edificio en Brasil, destruyendo la vidriera del edificio rompiendo la librería del edificio. El
conductor era chileno, el auto fue arrendado en Brasil Buzios, el daño se produjo en Sao Paolo, y el dueño de
la librería quiere que se resarzan los daños. ¿A quien puede demandar? Al seguro, al conductor, y a la
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compañía que arrienda el auto. ¿Dónde demandan? Si decide demandar a la compañía, supongamos que su
sede principal está en Brasilia, o podría demandar en la sucursal donde arrendé el auto, o en la sucursal donde
chocó; si es la aseguradora, si es una aseguradora brasilera donde tiene su sede principal de los negocios. Y si
demando al que chocó hay que demandar en Chile.
Nos podemos encontrar con conflictos de jurisdicción internacional, podemos decidir si demandar ante los
tribunales de Brasil o ante los chilenos. El problema son los conflictos de jurisdicción.

 CONFLICTOS DE JURISDICCION:

Cuando los tribunales de estados distintos, tienen o posiblemente tienen la competencia para dirimir un
litigio. Entonces resulta que existen problemas de jurisdicción internacional. Y por eso es que, en el derecho
internacional privado, también se crean normas para resolver los conflictos de jurisdicción. Por ejemplo, en el
caso de los bienes raíces, por ejemplo, si ejerzo una acción real (acción reivindicatoria) sobre un departamento
ubicado en lima. Se debe demandar en lima, porque en general la mayoría de las normas de derecho
internacional someten las acciones reales sobre inmuebles al tribunal donde está ubicado el inmueble. En
cambio, si ejerzo una acción personal (ej. Exigir el pago del precio en una CV, o el cobro de un crédito), una
acción personal debe litigarse normalmente se otorga jurisdicción al tribunal ubicado en el domicilio del señor
que debe pagar.
Cada país tiene sus propias normas de derecho internacional privado, y tiene reglas distintas para resolver
conflictos de leyes y conflictos de jurisdicción.

¿Por qué es primero resolver el conflicto de jurisdicción? Porque si yo radico la jurisdicción en Brasil, este tiene
sus propias normas de conflictos de leyes, y tendré que aplicar las normas de conflictos de leyes de Brasil. Por
eso lo primero que se debe saber es donde se va a litigar este tema. Por eso, una vez resuelto el conflicto de
jurisdicción se resuelve el conflicto de ley.

 OTRAS NORMAS QUE INDIQUEN CUANDO ALGUN INSTRUMENTO ENTREGADO POR EL EXTRANJERO ES
VALIDO Y PUEDE PRODUCIR EFECTOS JURIDICOS EN OTRO PAÍS: (validez extraterritorial de otros actos o
contratos).
Por ejemplo, nos llega una letra de cambio girada en lima en contra de un señor chileno. ¿y esto se puede
hacer valer en chile, esta letra de cambio se puede cobrar al chileno? ¿Cómo se yo que un cheque emitido en
Inglaterra sea válido en Chile, si los cheques son diferentes en cada país? Entonces otro tema que plantea el
derecho internacional privado, es resolver acerca de la validez de actos, contratos o documentos emitidos en
el extranjero en un determinado país.

 OTRO AMBITO DE ESTUDIO, QUE EN Dº CHILENO NO ES IMPORTANTE, PERO EN OTROS PAISES SI. SON LOS
CONFLICTOS DE NACIONALIDAD.
Esto es muy importante por ejemplo en Europa. Ej. Yo tengo un hermano que se casó con una americana
entonces mi hermano tiene pasaporte chileno y americano. Si mi hermano va a parís y ahí compra un depto.
En parís que es mi hermano ¿chileno o americano? Tiene una nacionalidad por ius solis y tiene otra por
matrimonio. Entonces hay personas que tienen triple nacionalidad. Y esto importa porque por ejemplo el
derecho español somete la sucesión a la última nacionalidad del causante. Entonces si el causante tiene doble
nacionalidad, ¿a que ley se somete? Este conflicto es un conflicto de nacionalidad. Y existen en los
ordenamientos jurídicos normas de derecho internacional privado para resolver conflictos de nacionalidad.
En Chile no interesa mucho el tema porque en general en Chile, la ley se aplica a quien se encuentra en el
territorio.

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ART.14 CC, la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica incluso a los extranjeros. Chile no
distingue. Por eso es una importancia secundaria en Chile, pero si estoy litigando en España tiene una
importancia primordial.

 NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Los nombres de las normas de derecho internacional privado, tienen un nombre propio se llaman normas de
conflicto. Tienen diversos nombres, normas de DIP, en otros ordenamientos (anglosajón) se llamarán normas
de conflicto, los franceses usan o se llaman factores de conexión o reglas de conflicto.
Lo importante es distinguir ahora los distintos tipos de conflictos que existen. En el derecho internacional
privado hay dos tipos de conflicto:

1. NORMAS ATRIBUTIVAS O INDIRECTAS:

Estas normas son aquellas normas que, sin resolver el problema material de derecho internacional privado,
determinan o indican la ley que lo va a resolver. Determinan los criterios para identificar la ley que los va a
resolver. Estas son las normas clásicas. Por ejemplo, ART.17 inc.1 CC, se refiere a los instrumentos públicos.
Este art. Me está diciendo que la forma de los instrumentos públicos se determinara mediante la ley del país
por el cual ha sido otorgado. Entonces no me resuelve materialmente el problema, lo que me está diciendo es
identificar la ley que va a regir esta situación. Otro ejemplo, ART.955, la sucesión es los bienes de una
persona.. este artículo no me dice quiénes van a ser herederos, pero si me dice la ley que resolverán quienes
serán, etc.
Aquí hay una norma que atribuye competencia a una ley determinada para resolver un problema de
competencia internacional, pero no me dice quien lo hará. Pero me dice si quiero saber quiénes son herederos
hay que ir a cierta ley. Atribuye competencia a una ley determinada.
Se llaman también normas indirectas porque no resuelven directamente el problema, sino que lo hacen de
manera indirecta porque se remiten a una ley.
ART.16 inc.1. de los bienes situados en Chile. ¿me resuelve este problema como se adquiere ese derecho real
de propiedad? Atribuye competencias a la ley chilena para determinar cómo se adquiere.
Estas normas normalmente usan algunos criterios para atribuir competencia a una ley para regir una situación
determinada, por ejemplo ART.255, utiliza el criterio ultimo domicilio, ART.17 utiliza ley de lugar de
otorgamiento, ART.16 usa el criterio del lugar de ubicación.
Estos criterios en derecho internacional privado se suelen llamar factores de conexión. Estos son los criterios o
principios utilizados por DIP para conectar una situación jurídica para una norma determinada.

¿Cuáles son los típicos factores de conexión utilizados en el derecho comparado?

1) LEX FORI. Es la ley del foro, del tribunal, del juzgado. Algunas normas de DIP por ejemplo someten ciertas
cuestiones a la ley del foro o la ley del estado juzgador. Por ejemplo, las normas procesales. Estas son
territoriales entonces en general quedan gobernadas por la ley del foro. ¿Cómo se deben notificar en
EEUU a una persona? Para notificar en NY tengo que regirme por las normas procesales del Eº de NY.

2) LEX REI SITAE. Rei viene de rem que significa cosa, la ley del lugar donde está ubicada la cosa. Por
ejemplo, ART.16 CC aplica este principio. En general los bienes inmuebles quedan gobernados por la ley
del lugar de ubicación, a veces también los muebles, pero el problema de ellos es que se pueden
trasladar (si el camión esta en Brasil y al día siguiente en Paraguay, ¿Qué ley se aplica respecto al lugar de
ubicación?).

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 3) LEX LOCUS REGIT ACTUM. La ley del lugar rige el acto. El ART.17 inc.1, aplica este principio. En principio
suele regir las formalidades de los instrumentos. Por ejemplo, si tengo una sentencia judicial emitida en
MALAWI sé que es válida si se somete a las formalidades de la ley de Malawi.

4) LEY DE LA NACIONALIDAD. Hay situaciones que se rigen por la ley de la nacionalidad, por ejemplo,
ART.15 CC, este art. Se aplica solo a los chilenos y dice que en ciertas materias la ley chilena nos va a
perseguir donde estemos. No podemos desligarnos en ciertas materias por ejemplo en el estado civil, en
la capacidad de ejecutar ciertos actos que vayan a tener algún efecto en chile. Y el numero dos dice
respecto a las obligaciones y derechos que nacen en las relaciones de familia, pero solo respecto de sus
cónyuges o parientes chilenos. Por ejemplo, ¿cuanto de herencia a el hijo chileno? Lo que dice la ley
chilena.

5) LEY ELEGIDA POR LAS PARTES. Un ejemplo típico es en el caso de los contratos internacionales es muy
típico que se incluyan en estos unas cláusulas de elección de ley. Entonces se puede decir que para todos
los efectos legales este contrato se rige por la ley francesa. Entonces la gran mayoría de los países acepta
la validez de este contrato. Porque es la ley que las partes eligieron. ART.113 en el código de comercio,
dice que los contratos celebrados en el extranjero para cumplirse en chile se regirán por las leyes
chilenas. Y en su inc.2, se aplica la ley chilena en subsidio si es que los contratantes no hayan acordado
otra cosa. Y el C. comercio los autoriza.

6) LEY DEL DOMICILIO. Se aplica la ley del domicilio, por ejemplo, en el caso de la sucesión, se aplica la ley
del último domicilio. Una persona puede tener domicilio en varias partes, pero el legislador fija que el
ultimo domicilio será el válido.

El problema es que las normas indirectas del DIP, que son las más usadas, han sido reemplazadas porque
generan algunos problemas específicos. Estos problemas son:
- EL REENVÍO. Por ejemplo, la ley chilena en el art.955 CC referido a la sucesión. Dice que la sucesión
se rige por el ultimo domicilio del causante. Supongamos que tenemos un causante chileno con
último domicilio en Madrid y que deja bienes en Brasil, Chile y en el estado de Arizona. Entonces en
esta situación, si yo miro esta situación tengo que aplicar el art.955 CC dice que se remite al último
domicilio del causante, que sería le ley española. Pero la ley española, dice que se reenvía a la
última nacionalidad del causante, por lo tanto, a la ley chilena. Entonces se remiten mutuamente.
Aquí se produce un reenvío.
El problema que producen las normas indirectas es que producen incertidumbre porque en principio
cuando hay reenvió el juez y las partes no saben qué ley se va a aplicar.

- PUEDEN ORDENAR LA APLICACIÓN DE UN Dº DE DIFICIL CONOCIMIENTO PARA EL JUEZ Y LAS

PARTES. Por ejemplo, cuando la profe estudiaba en Italia tenía una compañera keniana de la tribu
X, dice cuando una persona de la tribu tiene un problema siempre va a un abogado de la propia
tribu y esto porque cada tribu tiene su propio derecho y este es un Dº consuetudinario, y los que
conocen el derecho de la tribu solo la tribu. Entonces supongamos que muere en Kenia un causante
de la tribu K, y supongamos aplicar a esa sucesión la ley del ultimo domicilio del causante, esta fue
Kenia, pero la ley vigente en Kenia coexiste la ley tribal que depende de cada tribu y es
consuetudinaria, la ley keniata, la ley de la common welth? Y en subsidio la ley inglesa. Entonces la
norma indirecta me llevara a aplicar la ley de Kenia pero podría ser difícil aplicar quienes son los
herederos de ese señor de la tribu K. Entonces la norma indirecta nos puede llevar a la aplicación
de un derecho de difícil conocimiento. No es fácil probar en chile cual es el contenido del derecho
consuetudinario de la tribu K.
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 - LLEVAN A APLICAR UNA LEY QUE CONTENGA PRINCIPIOS CONTRARIOS AL ORDEN PUBLICO DEL
FORO. Por ejemplo, en áfrica existe la poligamia. ¿Qué pasa si el causante de la tribu K tenia 8
esposas y 25 hijos? Y resulta que hay que aplicar la ley del ultimo domicilio y resulta que las 8
esposas tienen derechos y los hijos también. Y además hay que hacer efectiva ese sistema de
partición en chile. Hay 8 cónyuges sobrevivientes ¿Les otorga el derecho hereditario a esos 8
cónyuges sobrevivientes? Esto porque en chile el matrimonio es monogámico, por lo tanto, es
contrario al orden publico chileno reconocer al matrimonio poligamico. Y en ese caso no la puedo
aplicar.

Por estos problemas es que hoy en día se han empezado a reemplazar por normas sustantivas.

2. NORMAS MATERIALES, SUSTANTIVAS O DIRECTAS:

Estas resuelven directamente o materialmente o sustantivamente el problema DIP sin remitir a otra ley.
Entonces en esta situación la solución es esta. Por ejemplo, la ley que dice que en chile los casados en el
extranjero se considerarán separados de bienes. Entonces aquí no puede haber reenvio, incertidumbre ni
se vulnera al orden público nacional. Entonces las normas sustantivas lo que hacen es resolver el
problema.

12/03/17
Mail ayudantes: jpmaldonado@miuandes.cl (josefina Maldonado). jgonzalezg@miuandes.cl

Da lo mismo el régimen patrimonial que adquirieron, pero en chile se entienden casados en separación de
bienes a menos que pacten expresamente otra cosa. Este tipo de norma lo que hace es resolver
materialmente el problema que se está planteando.
Esta norma obviamente tiene alguna ventaja en relación a las indirectas. Acá no hay problema de reenvio, me
resuelve materialmente el problema y por lo cual da certeza jurídica. Pero como todas las cosas tiene sus pros
y contras. Este tipo de norma a veces llevan a situaciones o soluciones que son poco adecuadas o injustas. Por
lo tanto, por eso no siempre son las mejores normas de DIP. Al elegir una solución rígida puede ocurrir al
aplicarse a un caso concreto no sea la más adecuada. Pero están aumentando estas normas porque la gente
opta por la certeza jurídica y a la vez se están creando instrumentos internacionales, por ejemplo, tratados
que incluyen esta norma de tal manera que la solución a un problema jurídico es igual. En un tratado se
suscribe por 15 países, esos 15 tienen la misma norma material, y eso hace que los abogados y jueces que
tengan relación con esos casos sepan que esos 15 países tienen la misma solución.
Si hemos viajado en avión hemos sido sujeto de estas normas como, por ejemplo, en la convención de
Varsovia sobre transporte de pasajeros, cuando uno compra los pasajes uno debe aceptar las condiciones
generales, y dentro de estas condiciones se darán cuenta que al final habrá una frase que a todos los efectos
jurídicos este contrato de transporte de pasajeros se rigen por las normas establecidas de la convención de
Varsovia del 29’ etc. entonces este pasaje se rige y todo lo que puede pasar está regulado por esa convención.
Y esta convención contiene un montón de normas materiales de DIP típica y sustantiva.

Otra es la convención de Viena sobre CV internacional de mercadería. Porque es el tratado que se aplica a
cualquier compraventa internacional de mercadería. Chile es parte, y la gran mayoría de los países son parte.

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Como por ejemplo comprar en Amazon.com, es una compañía extranjera. Y es un contrato internacional que
se regirá normalmente por la convención de Viena sobre compraventa internacional de mercadería.

En el DIP actual hay muchas normas sustantivas, algunas son nacionales y otras internacionales.

 FUENTES DEL DIP:

Hay fuentes internacionales y nacionales. Lo primero que hay que hacer es identificar las normas jurídicas que
se aplicarán a una situación. Y para esto trataremos de hablar cuáles son las fuentes del DIP y cuál es la
prelación de esas fuentes. Dentro de las fuentes de DIP, hay que hablar que hay algunas que son:

1. DIRECTAS:
a. Fuentes nacionales:
i. Ley (CC, CPC, código comercio pocas, ley de matrimonio civil y COT).
El problema en chile es que hay pocas normas de DIP, y el problema respecto a esto es que el
hecho que haya pocas normas hay mucho vacío jurídico, porque se debe entrar a llenar el vacío
jurídico. y por otra parte a veces no hay soluciones demasiado claras.

ii. Jurisprudencia.
En chile la jurisprudencia no tiene una fuerza vinculante, aunque se debe advertir que en DIP la
jurisprudencia si es más importante esto por los mismos vacíos. Porque el chile la
jurisprudencia lo que hace es establecer soluciones para llenar los vacíos jurídicos. Por eso en
chile interesa estudiar la jurisprudencia, aunque no sea vinculante porque la CS suele mantener
una línea para poder resolver.

iii. Costumbre.

b. Fuentes internacionales:
i. Tratados internacionales.
ii. Leyes internacionales.
Que, si establecen normas de derecho internacional privado, por ejemplo, todas las normas
sobre DIP que está dictando el parlamento europeo.
iii. Jurisprudencia internacional.
Además de los tribunales internacionales se agrega la jurisprudencia arbitral internacional.
iv. Costumbre internacional.
Es especialmente importante, LEX MERCATORIA. Esta palabra es la ley del mercado, se puede
decir que es un conjunto de normas, usos y costumbres internacionales que han ido
adquiriendo el carácter de obligatoria y vinculante para las partes pero que ha surgido del
comercio internacional y que han sido recopiladas por organismos no gubernamentales
dedicadas al comercio. Son normas de derecho espontáneo y han surgido preferentemente en
el comercio internacional. Por ejemplo, en la cámara de comercio internacional de parís. De
hecho, están los incoterms (internacional comercial terms), son términos de comercio
internacional. Lo que hizo la cámara de comercio internacional de parís con los incoterms es
hacer una lista de cuáles son los términos de uso común en el derecho comercial internacional.
Y junto con eso, por ejemplo, el año 2011 están los FAS, FOB, CFR, CPT, CIF, DAF, DES, DDP, CIP,
DDJ. Entonces queremos comprar un auto a Hyundai y la empresa dice que el precio de este
auto es 9.000 dólares FOB Valparaíso. O 9.000 CIF Valparaíso, o 9.000 FAS valparaiso, no es lo
mismo. Cada una de estas cifras altera. FOB significa free on board, es decir, libre aborde del
6
 buque, entonces el vendedor su obligación es subirlo al buque en valpo. Entonces si la grua que
sube el auto al buque se cae, pierde el vendedor. Pero si el buque se hunde a bordo pierde el
comprador.
O cif (cost, insurance and friet) costo, seguro y flete. El vendedor está obligado por contrato a
pagar el seguro y transporte hasta Valparaíso.
v. Los principios del derecho internacional. Estos principios muchas veces derivan de la costumbre
internacional, pero están aceptados y se aplican universalmente. Pero no están establecidos
como leyes internacionales.

2. INDIRECTAS:
a. Doctrina
b. Softlaw:
Es un conjunto de normas jurídicas no vinculantes que se han ido creando a nivel internacional, por
ejemplo, a través de leyes modelos. Es importante que todos los países resuelvan de una manera igual,
porque resulta que osino todos resolverían diferente, y las partes no sabrán si se resolverán de una o
de la otra manera. Por eso en DIP se ha hecho un esfuerzo por armonizar las normas jurídicas. La idea
es que ojalá en todos los países haya normas similares para que haya certeza jurídica.
Otra razón para esto es que, porque las diferencias de los sistemas jurídicos se creó un abuso
internacional llamado fórum shopping, porque los distintos sistemas jurídicos tienen distintas
situaciones paso que los abogados internacionales empezaron a vitrinear en los sistemas jurídicos y
aplicar los sistemas jurídicos que le resultara más favorable. Entonces pasó que se prestara a un abuso
porque por ejemplo si un contrato de trabajo el empleador lo conecta con un país Malawi, contrato a
una persona para que trabaje en Francia y lo hago ir a Malawi para que firme. Va a trabajar en Francia,
pero su contrato se regirá por la ley de Malawi, que no tiene indemnización, causales de despido, nada.
Ese trabajador no está favorecido por la relación.
Como las leyes son diferentes se creó la situación de fórum shopping, a veces artificialmente, como lo
que ocurrió con Malawi. Y es por esto que se ve la necesidad de justicia que en el DIP se fuera llegando
a soluciones armónicas entre las diferentes legislaciones. Y para esto ha habido dos sistemas:

i. Establecer tratados internacionales. Ej. Convención de Viena.

ii. Crear el Softlaw. Son principios o leyes que no son obligatorias para los Estados, pero a ellos les
sirve para usarlas como modelo y dictar sus propias leyes internacionales. En chile la ley es
copiada de la ley modelo de arbitraje comercial internacional. La ventaja de hacerlo así es que
Brasil hizo lo mismo, Colombia lo mismo, y así son 16 países latinoamericanos que tienen la
misma ley. La ventaja es que se lleva a cabo igual.
Por eso existe lo que se llaman las leyes modelos que lo redactan organismos internacionales
como un sitral, O también el instituto de la haya de derecho internacional privado, la OEA Y
también otros institutos especializados que establecen unos principios (leyes que los estados
pueden adoptar después como ley, o que las partes pueden citar en sus contratos).
Se llaman softlaw porque quedan al arbitrio del país si la adopta o no, son sugerencias suaves.

FALTA CLASE 14 MARZO 2018.

19/03/18

CODIGO DE BUSTAMANTE:
No es el código de derecho internacional privado. Este es un tratado que chile a suscrito y está vigente en 15
países latinoamericanos. Y que se suscribió con una reserva. Es un tratado sui generis, porque las disposiciones
7
de este tratado solo se aplican si es que no son contrarias a la legislación chilena, actual o futura. Este tratado
en Chile no tiene el mismo rango que el resto de los tratados, porque la reserva adoptada solo se aplica
primero cuando hay un vacío legal, segundo cuando la legislación chilena manda a fijar tratados
internacionales, tercero cuando la legislación dice que se aplique el derecho internacional, o cuando la
legislación chilena dice que se resuelva conforme a los principios de derecho internacional.
La peculiaridad del código, es que se aplica primero entre países parte (son 15 países latinoamericanos) pero
además la CS estableció que como este código obtiene verdaderos principios DIP, las disposiciones de este
código se pueden aplicar a países no ratificantes. Es un tratado internacional y tiene una aplicabilidad
concreta.

Con esto acabamos las fuentes DIP, y ahora veremos los factores de conexión.

FACTORES DE CONECCION:

Las hemos visto en las normas atributivas, que son aquellas que indicaban la ley que iba a resolver el
problema, no dan la resolución exacta del problema. Justamente las normas atributivas utilizan factores de
conexión que en el fondo son los criterios que usan las normas atributivas para conectar una situación jurídica
con una ley determinada.

Los principales factores de conexión que utiliza la ley chilena:

1. FACTOR TERRITORIALIDAD:
ART.14 CC (memoria), este articulo dice que la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
republica incluso los extranjeros. Esto significa que la totalidad de las situaciones jurídicas que ocurren
en chile quedan gobernadas por la ley chilena.
Esto hay que entenderlo en el sentido amplio, cuando hablamos de Chile. Porque cuando hablamos de
Chile hablamos del territorio físico y jurisdiccional chileno. Nos referimos con esto, a que hay
diferencias entre territorio físico y jurisdiccional. La ley chilena se aplica en todos los lugares donde
chile tenga soberanía, mar adyacente, espacio aéreo, naves y aeronaves de guerra en el lugar donde
estén, naves y aeronaves comerciales con la ley del pabellón (cuando tiene bandera, estas se
registran). Pero si es un avión de la FACH y nace la guagua en Madrid, es chilena la guagua porque es
territorio jurisdiccional chileno.
Pero además la ley chilena dice es obligatoria para todos los habitantes. ¿Qué se entiende por
habitantes? Son todas las personas que están en el territorio nacional, no necesariamente domiciliado.
Entonces una persona por poner el pie en Chile, queda gobernada por la ley chilena. Porque habitante
incluye a todo lo que está físicamente dentro del territorio de la república. Sea habitante incluye por
ejemplo el transeúnte, el turista, etc.
¿Por qué se adopta este primer factor de conexión? Andrés Bello lo decide por una razón histórica, en
Chile en 1850, había un montón de españoles, ingleses, italianos, etc. y si a todas esas personas se les
aplicara el derecho de su nacionalidad, el derecho nadie lo habría aplicado. Entonces Bello opta por
este factor como algo necesario para que chile surgiera como una nación jurídica independiente, y se
dejara de aplicar el derecho de otras nacionalidades de las personas que habitaban en Chile.

2. NACIONALIDAD:

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 Este factor de conexión lo usa la legislación chilena restrictivamente. Porque la ley chilena se aplica en
Chile a todos los que están en Chile, pero muy excepcionalmente se aplica afuera de Chile, y esto es
cuando la persona es chilena en situaciones específicas. ART.15 CC (M), esto nos dice que al chileno lo
persigue la ley chilena en los puntos que señala este artículo. El 15 nº1 señala el estado civil. Entonces
si el chileno se casa en el extranjero y en chile no se reconoce ese matrimonio, en chile es soltero.
En segundo lugar, habla sobre la capacidad, para ejecutar ciertos actos siempre y cuando vayan a tener
efecto en Chile. Esto significa, que imagínese egresa se va a estudiar un LMM a NY, y resulta que
tenemos una propiedad en Chile y hay que venderla, y no podemos ir porque estamos en NY
estudiando. Y entonces decidimos otorgar un poder a un hermano para que me represente en la venta
de una propiedad. La ley chilena será la que regirá la propiedad. Si de acuerdo a la ley de NY soy capaz,
pero en chile no, ese poder en chile no tendría valor porque en chile la capacidad para los actos que se
llevan a efecto en chile quedan regidos por la ley chilena.
Si la propiedad hubiera estado en parís y yo en NY, otorgando un poder para una venta en parís, la ley
chilena no gobierna esa capacidad porque el acto no tendrá efecto en Chile.
El ART.15 Nº2, habla sobre las obligaciones y derechos que recae sobre la familia respecto de cónyuges
y parientes chilenos.

Segundo artículo que podemos citar es el ART.998 CC, referido a la sucesión, la sucesión se rige por la
ley del ultimo domicilio del causante. Pero este articulo pone una excepción, que es respecto a la
sucesión si esa ley les otorga a los herederos chilenos menos derechos que le otorgaría la ley chilena, la
ley chilena les garantiza a esos herederos esos derechos.

3. DOMICILIO:
ART.955 CC, la posesión efectiva se deberá pedir en el último domicilio y que esa ley se regirá por la
sucesión. Y que se regirá por la ley del ultimo domicilio del causante salvo las excepciones que hay que
estudiar.
La ley chilena sujeta a la sucesión a la ley del ultimo domicilio del causante. Dice ultimo domicilio, y no
domicilio porque el domicilio es un factor de conexión mutable y cambia.
También en general las normas procesales consideran al domicilio como un elemento determinante de
jurisdicción. Entonces si celebro un contrato con una compañía brasilera y las compañías no me cumple
el contrato, yo puedo demandar en el lugar del domicilio de la compañía esto es en Sao Paulo.

4. RESIDENCIA:
En Chile la residencia se usa supletoriamente al domicilio.

5. SITUACION DE LOS BIENES (RES SITAE):

ART.16 CC, este artículo es el que establece el principio de la situación de los bienes. Los bienes
situados en chile se rigen por la ley chilena. Esto significa que los derechos reales que se puedan
adquirir quedarán gobernados por la ley chilena. Por ejemplo, el derecho de embargo de un bien
ubicado en Chile, no es un derecho real salvo que provenga de una hipoteca.
La ley chilena no se mete en los bienes situados fuera. Por lo tanto, si yo compro una casa en Francia,
porque le iba a quedar gobernada en la adquisición del derecho real de propiedad, por la ley francesa o
por lo que ella indique y no por la ley chilena.

6. LUGAR DE CELEBRACION DEL ACTO:

ART.17 CC, nos dice el CC que las formas de los instrumentos públicos se determinan en el país en que
hayan sido otorgados.

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 Llega a su oficina un señor de China y trae una escritura otorgada en China, ¿Cómo sabemos si es
válida? Tiene que cumplir con las formalidades de la ley en China. Hay que imaginar que llega el chino y
trae un rollo con caracteres chinos y dice que ahí está su poder de representación de la empresa china.
Uno lo mira y no entiende nada, y hay que someterlo al padecer de un experto. ¿Qué hacer con eso?
Hay que revisar si es válido y si es un poder. Para esto se tiene que tener amigos abogados
internacionales. Hay que consultar con un experto. los instrumentos públicos y sus formalidades se
rigen por la ley en lugar de celebración

ART.1027 CC, Este artículo se refiere al testamento, o sea, llega un africano y dice que su abuelo dueño
de bienes en chile otorgo testamentos conforme al derecho de la tribu y pasa un trozo de corteza de
árbol, diciendo que ese es su testamento de la tribu y que era dueño de un fundo en San Clemente.
Hay que averiguar si cumple con las solemnidades de derecho de la tribu de África. Y si ese testamento
es escrito y otorgado en el extranjero (Es lo único que solicita la ley chilena) es válido en Chile.

ART.80 de ley de matrimonio civil, este articulo dice que los requisitos de forma y fondo de matrimonio
serán los que establezcan el lugar de celebración. Entonces, por ejemplo, me caso en una isla del
pacifico, en que el matrimonio se realiza en una fiesta de 4 días con una serie de actividades y
ceremonias. Y todo eso lo hago tal como lo prescribe el derecho aborigen de la isla. Ese matrimonio ¿es
válido en Chile? SI.

7. AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
ART.113 CODIGO DE COMERCIO, interesa su segundo inciso diciendo que “a menos que los
contratantes acordaron otra cosa”, se rigen por la ley chilena a menos que los contratantes hayan
acordado otra cosa. Porque la ley chilena otorga poder a las partes para elegir la ley que gobierna su
contrato.
ART.1 DL 2349 AÑO ’78, habla respecto del contrato de financiamiento celebrado por las empresas del
estado de Chile.

21/03/18
PROBLEMAS QUE SUSCITAN EN LA APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE CONFLICTO:
Surgen los problemas a la hora de la aplicación, y son los siguientes:

1. PROBLEMA DE LA CALIFICACION:
Para poder calificar que norma que aplicar, hay que saber que naturaleza jurídica tiene. Por ejemplo,
es un derecho de matrimonio, problema de capacidad, problema de jurisdicción, etc.
Hay que saber cuál es el tribunal que tendrá jurisdicción. Cuando se sabe de qué tribunal va a decidir
sobre el tema, el juez competente aplicará las normas del lugar competente. Se debe calificar, ya no
estoy lidiando solo con el derecho chileno, sino que también puede haber otro derecho posible
aplicable. Resulta que además para calificar nos encontramos con la situación que puede ser que en el
derecho tenga una naturaleza jurídica y en otro derecho tenga otra naturaleza jurídica. Por ejemplo,
las minas son inmuebles por adherencia, entonces se reputan inmuebles. Pero en Rusia se reputan
muebles. Puede pasar que en los sistemas jurídicos relacionados con el caso se califique el caso
distinto. También otro ejemplo, el tiempo compartido, yo tengo una semana en pucón todos los años,
el tiempo compartido se puede hacer ejercer en todos aquellos lugares que te ofrecen, ¿Qué es
jurídicamente? Hay sistemas jurídicos que lo consideran un derecho real temporal. Y hay otros
sistemas que consideran que no es un derecho real pero que es de naturaleza contractual, por lo tanto,

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 son derechos personales no reales. Entonces si es un derecho contractual y no real se le aplican otras
normas de DIP.
Por eso es que hay que determinar cuál es la naturaleza jurídica del hecho en cuestión es calificar.
Otro ejemplo es la aceptación de la donación, en algunos es considerado un requisito formal y por
tanto se considera la ley del lugar donde se realiza. Pero en otros lados es un requisito de validez
esencial y por lo tanto es por la ley que rige la validez esencial de la validez misma.

¿Por qué hay que calificar?

Porque los distintos sistemas jurídicos otorgar distintas naturalezas jurídicas a un mismo acto. Por otro
lado, es necesario calificar porque puede ser que la institución jurídica no este regulada en el derecho
del juez.
Otras veces hay que calificar porque hay que determinar cuál es el sentido de la norma, tengo que
determinar en algún caso que se entiende por la cuestión.
Y también a veces hay que calificar por que las partes pudieron darle su propia calificación a ciertos
hechos, como las partes pudieron haber pactado que la mora de un deudor es incumplimiento total del
contrato. Las partes pueden pactar en una cláusula contractual eso. Entonces las partes le han dado su
propia calificación a la mora, que no sería solo retraso, sino que ahora incumplimiento.

CRITERIOS QUE SE USAN PARA CALIFICAR:

En el caso maltes el juez tenía dos opciones:
- Calificar respecto a su propio foro (lex fori), es decir, su propio país.
- Calificar conforme a lo que se llama a la ley que originó el asunto (lex causae).
- Calificar conforme a la doctrina Rabel. Es un profesor alemán, que decía que lo que había que
aplicar era una calificación caso a caso. Y darle a esa situación la solución que en general el derecho
comparado le otorga. En la gran mayoría esta institución corresponde este derecho matrimonial,
por ejemplo.
¿Qué hace la legislación chilena frente a los problemas de calificación?
En chile no existe norma al respecto. La legislación chilena no tiene una norma legal que indique el
criterio que se debe usar para calificar. pero, en el ART.6 código de Bustamante. Dice salvo que el
código haya dado una calificación especial a los hechos usted puede aplicar la calificación de cada país.
La cual sería LEX FORI. Y lo típico que hará el juez chileno es aplicar la propia calificación.

2. PROBLEMA DE LA CUESTION PREVIA O INCIDENTAL:

Pasa en las situaciones de derecho que para resolver un problema principal hay que resolver problemas
previos. Por ejemplo, para saber si es heredero o no hay que saber si una persona fue válidamente
adoptada o no. Normalmente la cuestión previa podría plantearse por separado. Pero en muchos casos
hay que plantearlas juntas porque de la resolución de la previa se resuelve lo principal.
¿Qué norma de DIP aplico a resolver esta cuestión? ¿aplico la misma norma DIP que uso para resolver la
cuestión principal o aplico una distinta?
Lo que puede hacer es por un lado aplicar la norma del derecho internacional del foro (lex fori).

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