OMAR

Aníbal Torres Vásquez

(Mayo,2020)

EXCESIVA ONEROSIDAD
DE LA PRESTACIÓN
¿​Por qué tratamos ahora este tema​?
El coronavirus (covid-19) es un hecho extraordinario que azota despiadadamente
al Perú y al mundo entero, superando ampliamente a la crisis financiera del 2008,
generando una profunda alteración de las circunstancias existentes al tiempo de la
celebración de los contratos que ahora se encuentran en curso de ejecución, sin que las
partes contratantes hayan estado en condiciones de prever su llegada.
Por el colapso de la actividad económica que ha generado, un elevadísimo
porcentaje de deudores o no pueden pagar sus deudas o no están en condiciones de
ejecutarlas en los términos acordados, razón por la que recurren desesperados a los
abogados, en búsqueda de una solución jurídica.
El primer caso de la pandemia del coronavirus se presentó en Lima el 6.3.2020.
El estado de emergencia por esta pandemia fue decretado el domingo 15.3.2020,
seguido de una cuarentena que inició lunes 16.3.2020. Últimamente se ha ampliado este
estado hasta el 30.6.2020. Las fronteras están cerradas, también la mayoría de
establecimientos comerciales; está prohibido el transporte interprovincial en todas sus
modalidades; la actividad económica está prácticamente paralizada; se ha reiniciado una
reactivación económica limitada, en su mayoría mediante servicios de delivery que
reduce los ingresos al 20% de los que tenían los empresarios antes de la pandemia.​
La pandemia, en unos casos, ha generado la imposibilidad del cumplimiento de
la obligación, que puede ser temporal o definitiva, y, en otros, ha convertido a la
prestación en excesivamente onerosa. De esta nos vamos a ocupar en este trabajo.
Pensemos en un arrendatario de un local de negocio pequeño, mediano o grande
(restaurant, hotel, fábrica industrial, comercial, colegio y un largo etcétera) que, como
consecuencia del covid-19, de un momento a otro, ve arruinada su actividad comercial,
sin clientes que puedan adquirir los bienes y servicios que expendía, pero que, sin
embargo, debe pagar altos alquileres pactados en un momento de bonanza económica,
no obstante que el local se encuentra ahora con las puertas cerradas. Posteriormente se
autorizará la apertura de estos establecimientos pero con atención al público limitada,
debiendo cumplir protocolos costos para evitar la propagación de la pandemia.
La institución de la excesiva onerosidad de la prestación estaba en el Código sin
aplicación alguna. Ahora, es la institución de primerísima importancia, para resolver la
gran cantidad de problemas contractuales generados por el covid-19.
Pongamos un ejemplo de la realidad quitándole solamente los nombres:
El 25.6.2019, la empresa ​A ​arrienda un Hotel de su propiedad a ​B​. Se facultó a
la arrendataria para realizar actividades hoteleras de alojamiento temporal, servicio de
restaurante, comedor, taberna-bar, buffettes, catering y bebidas, agencia de viajes, y en
general todo tipo de actividades turísticas, arrendamiento de ambientes para la
realización de eventos de carácter académico, profesional, empresarial o de negocios,
así como el arrendamiento de las áreas destinadas a restaurante, casino y tragamonedas.
El plazo del contrato es de 10 años contados a partir del 1.7.2019.
La renta mensual acordada es de US$20,000.00 mensuales por los primeros 5
años, y a partir del sexto año es de US$22,000.00. La arrendataria entregó a la
arrendadora en calidad de depósito en garantía la suma de US$300,000.00, que los
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obtuvo mediante un crédito bancario. Además pagó a la arrendadora US$ 30,000 por
derecho de llave.
El 1.7.2019, bajo esas condiciones, la arrendataria puso en funcionamiento el
hotel. La ocupación del hotel en los primeros meses fue del 34% y a fines del 2019 se
incrementó al 69%, lo que le permitía el pago puntual de la renta. En febrero del 2020 el
establecimiento se convirtió en una de las empresas hoteleras más importantes de la
zona.
El 15.3.2020, ante la pandemia del COVID 19, el gobierno peruano emitió el
Decreto Supremo N° 44-2020-PCM, que declaró el Estado de Emergencia Nacional por
15 días y, consecuentemente, el Aislamiento Social Obligatorio, suspendiéndose todas
las actividades económicas, salvo aquellas consideradas como esenciales. Esta situación
se prorrogó por sucesivos decretos supremos, el último de ellos extendió el estado de
emergencia hasta el 30.6.2020. No sabemos qué ocurrirá llegada esta fecha.
Como consecuencia de estas medidas el hotel se quedó con tres huéspedes.
Las medidas dictadas por el gobierno constituyen un caso fortuito o fuerza
mayor que impiden el cumplimiento del pago de la merced conductiva por la
arrendataria. El art. 1315 prescribe:
“​Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un evento
extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecución de la obligación
o determina su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso​”.
Doctrinariamente se diferencia entre el caso fortuito y la fuerza mayor: el caso
fortuito se refiere a los hechos de la naturaleza y la fuerza mayor a los hechos del
hombre; b) el caso fortuito entraña un acontecimiento imprevisible y la fuerza mayor
encierra uno irresistible; c) el caso fortuito es lo objetivo del hecho extraordinario y la
fuerza mayor constituye el lado subjetivo de la imposibilidad de prever o evitar el
hecho; d) el caso fortuito es un obstáculo menor que el otro, consistente en la
1
imposibilidad absoluta emanada de la irresistibilidad .
El art. 1315 utiliza estas palabras como sinónimas. El caso fortuito o fuerza mayor
es el hecho no imputable al deudor, que impide la ejecución de la obligación o
determina su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso. Para que un hecho constituya
caso fortuito o fuerza mayor se requiere: que sea extraordinario, imprevisible e
irresistible, como es el caso del covid-19 y las consiguientes medidas dictada por el
gobierno.
Mientras no entre en funcionamiento el hotel la arrendataria está imposibilitada de
pagar la renta. No es responsable por la falta de cumplimiento. La causa del
incumplimiento es el caso fortuito o fuerza mayor y no la conducta de la arrendataria. El
caso fortuito o fuerza mayor rompe el nexo de causalidad entre la conducta del deudor y
el daño sufrido por el acreedor.
La imposibilidad de la prestación por caso fortuito o fuerza mayor puede ser
permanente o transitoria. La primera extingue la obligación, la transitoria solamente
libera de la indemnización moratoria, pero no libera al deudor de ejecutar la prestación
una vez desaparecido el obstáculo y que el contrato se reajuste conforme a las nuevas
circunstancia, por cuanto la prestación de la arrendataria ha devenido excesivamente
onerosa.
En adelante nos ocupamos solamente de la excesiva onerosidad de la prestación.

1
BOFFI BOGGERO, Luis María, ​Tratado de las obligaciones,​ T. 2, Astrea, Buenos Aires, 1986, p. 229.
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I. G​ENERALIDADES
Uno de los principios fundamentales del Derecho contractual es el denominado
pacta sun servanda​, conforme al cual, el contrato liga a las partes y debe cumplirse
fielmente, en sus propios términos (art. 1361), puntualmente, sin excusas ni dilaciones.
Así como la ley contiene normas generales que pueden se impuestas incluso
coactivamente si no son acatadas espontáneamente, así también los contratos contienen
normas particulares que ligan a las partes y sus herederos, las que de no ser acatadas
pueden ser impuestas haciendo uso de la fuerza coercitiva del Estado.
Como todo en Derecho, el principio ​pacta sunt servanda consagrado en el art. 1361
que establece que "los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos"
no es absoluto, no se puede aplicar cuando provoca efectos perniciosos (​summum ius,
summa iniuria​: excesivo derecho, excesiva injusticia), por ello presenta excepciones,
una de ellas es la cláusula ​rebus sic stantibus (excesiva onerosidad de la prestación,
teoría de la imprevisión, presuposición), según la cual, si en un contrato conmutativo de
ejecución diferida, continuada o periódica, se alteran profundamente las circunstancias
existentes al tiempo de la celebración del contrato como consecuencia de
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, ajenos a la voluntad de las partes, que
tornan a una de las prestaciones en excesivamente onerosa, procede la readecuación de
los términos contractuales a fin de que cese la excesiva onerosidad o, si ello no es
posible, se resuelva el contrato.
En otros términos, los contratos se ejecutan ​pacta sunt servanda siempre que ​rebus
sic stantibus,​ es decir, las obligaciones contractuales deben cumplirse fielmente, en
tanto y en cuanto las circunstancias que rodearon la estipulación contractual
permanezcan en el momento de la ejecución, pero si en este momento tales
circunstancias se han modificado profundamente por hechos que escaparon a la habitual
y prudente previsibilidad de los contratantes (como la caída de lluvias torrenciales en
Lima, donde nunca llueve; una de devaluación traumática de la moneda, una pandemia
como el Covid-19, erupciones volcánicas, etc.) tornando a una de las prestaciones en
excesivamente onerosa, procede, en aplicación de la teoría de la ​excesiva onerosidad de
la prestación​, demandar judicialmente para que se restablezca el equilibrio de las
prestaciones o, si ello no es posible, que se resuelva el contrato.
El Código civil regula dos instituciones jurídicas: la excesiva onerosidad de la
prestación (arts. 1440 y ss. del CC) y la lesión (arts. 1447 y ss. del CC), como
instrumentos que permiten revisar el contrato oneroso y conmutativo por el excesivo
desequilibrio en el momento de perfeccionarse el contrato, en el caso de la lesión, o
sobreviniente, tratándose de la excesiva onerosidad.
El juez con el fin de restablecer el equilibrio entre las prestaciones, tratándose de la
lesión, analizará el contrato para determinar el grado de desequilibrio coetáneo de las
prestaciones, el obrar antijurídico del lesionante que se ha aprovechado del estado de
inferioridad del lesionado. En el caso de la excesiva onerosidad examinará el
desequilibrio sobreviniente por efecto del acaecimiento de un hecho extraordinario e
imprevisible, ajeno a la voluntad de las partes. De las diferencias de comportamiento de
las partes en el momento de celebrar el contrato y del desequilibrio coetáneo
sobreviniente, se desprende una distinta naturaleza y finalidad de la acción: reajuste de
las prestaciones o rescisión del contrato, en el caso de la lesión; y reajuste de las
prestaciones o resolución del contrato, tratándose de la excesiva onerosidad.
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Se aprecia que estas dos instituciones no se refieren a que la prestación se torna

imposible físicamente o jurídicamente, sino que es ejecutable según lo acordado, pero
ello significaría aceptar una grave injusticia por el abrumador desequilibrio entre los
intereses de las partes.
La excesiva onerosidad equivale a un desequilibrio desproporcionado entre las
prestaciones por la alteración de las circunstancias entre el momento de la celebración
del contrato y el momento de su cumplimiento. No se trata de una sobrevenida
imposibilidad de ejecución de la prestación, por tanto no son de aplicación los arts. 1431
a 1434 que regulan la resolución del contrato cuando la prestación a cargo de una de las
partes ha devenido imposible.

II. T​ERMINOLOGÍA
A la teoría de la ​excesiva onerosidad se le conoce también con las denominaciones
siguientes: cláusula rebus sic stantibus​, denominación que se mantiene desde los
glosadores y posglosadores. Francia adoptó el nombre de ​imprevisión. H​AURIOU lo llama
“​riesgo imprevisible​”. En Alemania, W​INDSCHEID lo denomina ​presuposición.​ Un gran
sector de la doctrina lo conoce como ​teoría de la imprevisión​, v. gr., la doctrina y
jurisprudencia argentina. Algunos autores italianos lo llaman ​sobreveniencia
2
contractual . Nuestro Código Civil lo regula bajo el título: “​Excesiva onerosidad de la
prestación​” (arts. 1440 y ss.), denominación que es utilizada, también, por la mayoría de
3
autores italianos .
De las varias denominaciones, tres son las más comunes: cláusula rebus sic
stantibus​, ​teoría de la imprevisión y ​excesiva onerosidad de la prestación.​ Con ellas se
significa que en los contratos de ejecución continuada, periódica o diferida, la
sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación de una de las partes, que dependa de
la verificación de sucesos extraordinarios e imprevisibles, legitima a la parte
perjudicada para solicitar al juez que restablezca el equilibrio original de las
prestaciones y, si ello no fuera posible, que decida la resolución del contrato. En este
trabajo utilizaremos indistintamente estas tres expresiones.

III. O​RIGEN
La teoría de la imprevisión tiene sus primeras manifestaciones en el Derecho
romano. A​FRICANO decía: ​Tacite enim esse haec conventio stipulation videtur si in

2
O​STI​, G., “Revisione critica della teoria sull’impossibilità della prestazione”, en ​Rivista di Diritto
civile,​ Padua, 1918, p. 212; O​SILIA​, P., “La sopravvenienza contrattuale”, en ​Rivista di Diritto
Commerciale,​ I, Padua, 1924, p. 313; B​ARBERO​, Doménico, ​Sistema del derecho privado,​ trad. de
Santiago Sentís Melendo, Ejea, Buenos Aires, 1967, t. I,
p. 661.
3
D​E M​ARTINI​, A., “Eccessiva onerosità da eventi di carattere generale”, en su ​L’eccessiva onerosità
nell’esecuzione dei contratti​, Giuffrè, Milán, 1950, pp. 61 y ss.; B​OSELLI​, A., ​La risoluzione del
contratto per eccessiva onerosità,​ UTET, Turín, 1952, p. 139; P​INO​, A., ​L’eccessiva onerosità
della prestazione​, Cedam, Padua, 1952, p. 176; T​ARTAGLIA​, P., ​Eccessiva onerosità ed appalto​,
Giuffrè, Milán, 1983; T​ERRANOVA​, C. G., “L’eccessiva onerosità nei contratti”, en S​CHLESINGER​, P.
(dir.), ​Il Codice Civile. Commentario​, Giuffrè, Milán, 1995, p. 130; G​AMBINO​, A., “Eccessiva
onerosità della prestazione e superamento dell’alea normale del contrato”, en ​Rivista di Diritto
Commerciale,​ I, Padua, 1960, pp. 428 y ss.
 
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eadem causa maneat ​(parece que este acuerdo tiene una estipulación tácita si permanece
la misma causa). Séneca expresó: “Para tener que cumplir lo prometido, todo debe
permanecer en el mismo estado de cosas que existía cuando se formó la promesa”.
Después encontró su brillante formulación en el Derecho canónico: ​contractus qui
tractum successivum habent vel dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur
et aliquo novo non emergentibus (los contratos que tienen tracto sucesivo o dependencia
en el futuro deben entenderse estando así las cosas y no por la aparición de algo nuevo).
En el s. XVI, A​LCIATUS dijo que el principio ​standum est chartae​, encontraba una
excepción “cuando sobreviene un acontecimiento imprevisto y que las partes no han
podido prever su eventualidad”.
La Iglesia católica, por medio de G​RACIANO​, S​ANTO T​OMÁS D​ E A​QUINO​, B​ARTOLOMEO
B​RESCIA​, estableció que “los contratos de ​tracto sucesivo o dependiente del futuro se
4
entienden obligatorios, mientras las cosas así sigan siendo” . Los tribunales eclesiásticos
medievales utilizaron la teoría de la imprevisión por considerar que la ejecución de un
contrato que entrañe una notoria injusticia para una de las partes era contraria a la moral
cristiana.
La cláusula ​rebus sic stantibus (​rebus,​ las cosas; ​sic​, así; ​stantibus,​ estando,
permaneciendo: permaneciendo así las cosas), en los siglos XVI y XVII se extendió por
Italia y Alemania; fue recogida en el Código bávaro de 1756, el prusiano de 1794 y el
austriaco de 1812, pero luego fue rechazada por la doctrina ​iusnaturalista,​ hasta que,
como consecuencia de las dos guerras mundiales, recobró vigencia en las codificaciones
modernas.
Son casos de aplicación de esta teoría, por ejemplo, los siguientes: la donación
hecha por persona que no tenía hijos queda invalidada de pleno derecho si resulta vivo
el hijo del donante que reputaba muerto (art. 1634 del CC); el deudor pierde el derecho
a utilizar el plazo cuando resulta insolvente después de contraída la obligación, o
cuando no otorga la garantías a que se hubiese obligado, o cuando las garantías
otorgadas desaparecen (art. 181 del CC); si el comodante necesita con urgencia
imprevista el bien o acredita que existe peligro de deterioro o pérdida si continúa en
poder del comodatario, puede solicitar su devolución antes de cumplido el plazo o de
haber servido para el uso (art. 1736). Sin embargo, la cláusula ​rebus sic stantibus o
teoría de la imprevisión se ha aplicado y se aplica con naturalidad a los contratos
conmutativos en los cuales media un plazo entre el perfeccionamiento y el momento del
cumplimiento, lapso en el que una de las prestaciones llega a ser excesivamente onerosa
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, lo que autoriza la revisión o la
resolución del contrato.
Los contratantes regulan sus intereses, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones, de acuerdo a las circunstancias vigentes al momento de la celebración del
contrato, pero de seguro no habrían contratado en esos términos si hubieran podido
prever un cambio radical de tales circunstancias que vulneren groseramente la
equivalencia de las prestaciones por ellos fijadas.
La justicia conmutativa no permite exigir el cumplimiento literal de un contrato
cuando circunstancias fuera de lo común, por lo mismo imprevisibles, rompen el
equilibrio original de las prestaciones, porque ello significaría convertir a la justicia más

4
F​LAH​, Lily R. y Miriam S​MAYEVSKY​, ​Teoría de la imprevisión​, Depalma, Buenos Aires, 1989, p. 5. 
 
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estricta en la peor de las injusticias, lo que impone que el derecho moderno establezca
que los contratos obligan ​rebus sic stantibus.

IV. F​UNDAMENTO
Para fundamentar la procedencia de la excesiva onerosidad de la prestación, hay
quienes parten de la ​voluntad presunta de los contratantes, otros se apoyan en la ​base
del negocio jurídico, otros argumentan la ​buena fe y la ​equidad,​ y no faltan quienes se
apoyan en la teoría del ​abuso del derecho​.
1. Teoría de la presuposición o voluntad presunta
Los canonistas de la Edad Media y los post glosadores consideraron que la cláusula
rebus sic stantibus está implícita en todo contrato. Esta cláusula, que es la excepción a
la regla ​pacta sun servanda,​ permite la revisión del contrato cuando se alteran de modo
extraordinario las circunstancias existentes en el momento de su celebración. ​Las partes
subordinan los efectos del contrato a que subsistan las circunstancias que rodearon su
celebración, pero sin llegar a constituir una condición.
5
W​INDSCHEID expone la teoría de la presuposición (​voraussetzung​) diciendo que los
contratantes solo incluyen en el contrato las condiciones que pueden generar discusión,
pero omiten consignar otras que se consideran presupuestas por derivarse de la
naturaleza de las circunstancias en que se actúa, por ejemplo, la equivalencia de las
prestaciones en los contratos bilaterales (contratos con prestaciones recíprocas). Tanto
las circunstancias incluidas expresamente en el contrato como las que se dan por
presupuestas reflejan la voluntad común de las partes. De otro lado, si los contratantes
hubieran pensado en circunstancias imprevisibles, v. gr., una inflación traumática de la
moneda, las habrían incluido en el contrato como causal de disolución. Una alteración
profunda de las circunstancias que transforme lo que las partes han tenido por
permanente, tornando excesivamente onerosa una de las prestaciones, requiere un
6
remedio que evite una flagrante injusticia .
7
Como dice C​ATAUDELLA , la ​presuposición tiene que ver con las circunstancias cuya
permanencia u ocurrencia son tenidas en cuenta por las partes, las mismas que si son
modificadas pueden tornar ineficaz al contrato si inciden perturbando su función
concreta.
Esto sucede cuando, en los contratos con prestaciones correspectivas, la
circunstancia presupuesta ha influido de manera decisiva en la fijación de los términos
del intercambio.
Caso clásico es el arrendamiento a precio elevado de un balcón para asistir a una
ceremonia que luego no tiene lugar (ejemplo de O​ERTMANN​).
En los contratos con prestaciones recíprocas, la medida del intercambio se deja a la
libre determinación de las partes, quienes la fijan teniendo en cuenta una multiplicidad

5
W​INDSCHEID​,  Bernard,  ​Diritto  delle  Pandette,​   trad.  Al  italiano  de  Carlo  Fadda  y  Paolo  Emilio  Benza, 
UTET, Turín, 1925, pp. 60 y ss. 
6
B​USSO​,  Eduardo  B.,  “La  doctrina  de  la  imprevisión”,  en  ​La  Ley​,  t.  156,  Buenos  Aires,  p.  1166; 
A​LTERINI​,  A​TILIO  A​NÍBAL​;  Oscar  José  A​MEAL  y  Roberto  L​ÓPEZ  C​ABANA​,  ​Derecho  de  obligaciones  civiles  y 
comerciales,​ 4.ª ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, p. 371. 
7
C​ATAUDELLA​, ​I contratti​, cit., p. 205. 
 
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de factores, aunque subjetivos.
El ordenamiento no interfiere en dicha determinación, a menos que se vea
perturbada por factores que afecten hasta el punto de hacer que no sea confiable y
eliminar, en concreto, la idoneidad del contrato para llevar a cabo su función de
intercambio.
Esto también sucede cuando las partes han fundado su apreciación concordemente,
a los fines de establecer la medida del intercambio, bajo el supuesto de que resulta ser
inexistente o no realizado.
En este caso, la negativa del ordenamiento de vincular al contrato los efectos
específicos del intercambio encuentra su razón de ser en la concreta idoneidad del
contrato para realizar una función de intercambio.
Si, por otro lado, la circunstancia presupuesta que es determinante para el acuerdo
de uno de los contratantes y conocida por el otro, pero si no afecta de manera decisiva el
alcance del intercambio, la inexistencia o la falta de materialización de la misma no
parece perturbar la función concreta del contrato. Piénsese en el caso de quien adquiere
un anillo o se hace confeccionar un vestido a justo precio, en la perspectiva, conocida
por la otra parte, de un matrimonio que luego va rio arriba.
Agrega C​ATAUDELLA​, que el ámbito de la presuposición está necesariamente
delimitado en el Código Civil italiano que contiene una disciplina dictada para la
sobreveniencia (​sopravvenienza​, art. 1467): si las partes han supuesto la permanencia de
la situación existente en el momento de la conclusión del contrato, la modificación de
dicha situación adquiere relevancia, dando lugar a la resolución por excesiva onerosidad
sobrevenida, si depende de eventos extraordinarios e imprevisibles que tornen en
excesivamente onerosa una de las prestaciones. La jurisprudencia italiana reconoce
8
relevancia a la presuposición .

2. Teoría de la base del negocio jurídico

Hay tres versiones de esta teoría, la psicológica de O​ERTMANN​, la objetiva de
L​ARENZ​ y la ecléctica de L​EHMANN​.
9
La teoría ​subjetiva de la base del negocio jurídico es desarrollada por O​ERTMANN ,
quien estima que para la celebración de un contrato, las partes tienen en cuenta las
circunstancias que son propias del negocio jurídico, las que constituyen la base de la
eficacia del contrato, aunque no se hayan estipulado expresamente, por ejemplo, la
equivalencia de las prestaciones en los contratos bilaterales (contratos con prestaciones
recíprocas), de manera que si no se dan o resultan modificadas, cae el negocio por la
desaparición de la base que lo sustenta.
10
Como afirma F​ERNÁNDEZ , esta teoría considera como base subjetiva del negocio
“determinadas representaciones mentales comunes a ambos contratantes, sin las que
éstos no habrían emitido sus declaraciones de voluntad o, al menos, no las habrían
emitido tal como lo hicieron”.

8
Cass., 05.08.1997. 
9
Véase O​ERTMANN​, Paul, ​Introducción al derecho civil,​ Labor, Barcelona, 1933. 
10
F​ERNÁNDEZ  R​ODRÍGUEZ​,  Carlos,  “​Estudio  preliminar​”  a L​ARENZ​, Karl, ​Base del negocio jurídico y cumplimiento 
de  los  contratos,​   trad.  de  Carlos  Fernández  Rodríguez,  Editorial  Revista  de  Derecho  Privado,  Madrid, 
1956, p. XVII. 
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La base subjetiva del negocio es la representación mental o esperanza de ambos

contratantes, por la cual se han dejado guiar al concluir el contrato. No es suficiente que
la representación o esperanza haya determinado la voluntad de una de las partes, aun
cuando la otra hubiese tenido noticia de ello.
11
Según la teoría ​objetiva de L​ARENZ , cada contrato crea o regula determinadas
relaciones entre las partes, las mismas que, en mayor o menor medida, son una
manifestación de las circunstancias sociales existentes y, hasta cierto grado, las
presuponen. El que concluye un contrato piensa y obra partiendo de una situación dada,
que no es preciso se represente claramente, que, tal vez, ni siquiera estaba en
condiciones de abarcar, pero cuyos sedimentos penetran en el contrato en forma de
presuposiciones inmanentes. La interpretación de un contrato no depende
exclusivamente de las palabras usadas y su significado inteligible para las partes, sino
también de las circunstancias en las que fue concluido y a las que aquellas se
acomodaron. “Si posteriormente una transformación fundamental de las circunstancias,
posibilidad en la que no habían pensado las partes contratantes y que de ningún modo
habían tenido en cuenta al ponderar sus intereses y al distribuir los riesgos, puede
ocurrir que el contrato, de ejecutarse en las mismas condiciones, pierda por completo su
sentido originario y tenga consecuencias totalmente distintas de las que las partes habían
proyectado o debían razonablemente proyectar. Es este el viejo problema de la cláusula
rebus sic stantibus​, de la consideración de las ‘circunstancias transformadas’, de cuáles
son los supuestos en que una relación contractual existente es afectada por una variación
imprevista de las circunstancias con tal intensidad que su ulterior manifestación no está
justificada a pesar del principio, tan importante, de fidelidad al contrato”.
Por base objetiva del contrato ha de entenderse el conjunto de circunstancias y
estado general de las cosas cuya existencia o subsistencia es objetivamente necesaria
para que el contrato, según el significado de las intenciones de ambos contratantes,
pueda subsistir como regulación dotada de sentido. La base objetiva del negocio
desaparece cuando la relación de equivalencia entre prestación y contraprestación
presupuesta en el contrato se ha destruido; cuando la común finalidad expresada en el
contenido del contrato, haya resultado definitivamente inalcanzable.
Para esta teoría objetiva, la base del contrato son todas las circunstancias de
carácter general, sociales, económicas, la oscilación de la moneda utilizada, etc., que
aunque las partes no las hayan considerado en forma consciente, pero sin las cuales el
contrato no cumple la finalidad perseguida, por lo que se desnaturalizaría la esencia
contractual al exigir a una de las partes el cumplimiento de una prestación
desproporcionada. Cuando desaparece el substrato o base (objetiva) del negocio, como
consecuencia de catástrofes colectivas, como guerras, inundaciones, huelga general de
transportes, el contrato no puede alcanzar su finalidad.
Para la teoría ecléctica de L​EHMANN​, considerar una circunstancia como base de un
negocio jurídico, exige tres requisitos: a) Que la importancia de dicha circunstancia para
que una de las partes celebre el contrato fuera conocida por el otro contratante; b) Que
una de las partes tuviera la certeza de la existencia, subsistencia o producción posterior
de la circunstancia, ya que —de lo contrario— hubiera determinado al otro contratante a
aceptarla como condición, de la cual habría dependido la existencia del acto; c) Que, en

11
L​ARENZ​, ​Base del negocio jurídico y cumplimiento de los contratos,​ cit., p. 97. 
 
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el supuesto de no existir tal certidumbre, otro contratante —de acuerdo con la finalidad
del contrato— hubiera aceptado la imposición de la condición, o hubiera tenido que
12
acceder a ella procediendo de buena fe .

3. Teoría de la buena fe y equidad

Según esta teoría, pretender ejecutar la prestación devenida en excesivamente
onerosa por circunstancias extraordinarias e imprevisibles, que han trastocado el
equilibrio contractual, es violentar la buena fe y la equidad. La cláusula ​rebus sic
stantibus se apoya en la buena fe y la equidad, y es aplicada cuando un posterior y
extraño acontecimiento imprevisible produzca un extraordinario desequilibrio en las
prestaciones. Siempre que se realicen todos los requisitos del supuesto normativo, el
juez tiene el poder de revisar o resolver el contrato.
Nuestro derecho positivo está vinculado con la teoría de la buena fe. El artículo
1362 del Código Civil establece que “los contratos deben negociarse, celebrarse y
13
ejecutarse según las reglas de la buena fe y común intención de las partes” . Es obvio
que no actúa de buena fe el acreedor que pretende obtener un lucro desmedido aun a
costa de la desgracia de su deudor, cuando el lucro del uno y la recíproca desgracia del
otro son la consecuencia de la obra y gracia de un hecho extraordinario e imprevisible
que irrumpe en el contrato deformando sus efectos naturales. Precisamente uno de los
fines del principio de la buena fe consiste en corregir la injusticia sobrevenida con el
rompimiento del equilibrio contractual original.
La teoría de la sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación es una institución
de justicia contractual destinada a evitar el cumplimiento fiel, pero de mala fe, de una
prestación que ha sobrevenido en excesivamente onerosa para una de las partes por
razones de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
Para los fines de revisión del contrato por excesiva onerosidad, la buena fe debe ser
indagada considerando los fines del contrato, la conducta anterior, simultánea y
posterior de los contratantes, su actuar diligente o negligente, con previsión o sin ella,
las condiciones que rodearon la estipulación, la extraordinariedad y la imprevisibilidad
de las condiciones sobrevinientes.
4. Teoría del abuso del derecho
Se considera que si en una situación de imprevisión contractual, el acreedor
pretende el cumplimiento de la prestación, no obstante que ha devenido en
excesivamente onerosa por virtud de sucesos extraordinarios e imprevisibles, está
ejerciendo abusivamente su derecho de exigir el cumplimiento del contrato, no obstante
que la ley no lo ampara.
El ejercicio abusivo del derecho está regulado en el artículo II del Título Preliminar
del Código Civil.
Hacemos notar que en el Derecho comparado, la teoría del abuso del derecho es de
aplicación cuando en el caso concreto falla algún requisito de aplicación del principio

12
A​LTERINI​/​A​MEAL​/​L​ÓPEZ​ C​ABANA​, ​Derecho de obligaciones civiles y comerciales,​ cit.,  
p. 372.  
13
Código civil peruano de 1852, en vez de la expresión “buena fe” utilizaba la de “equidad”: ​Art. 1257.
Los contratos son obligatorios, no solo en cuanto se haya expresado en ellos, sino también en lo que sea
de equidad o de ley, según su naturaleza.
 LADY

de la excesiva onerosidad de la prestación. Así, el art. 1198 del derogado Código Civil
argentino establecía que el deudor que está en mora no puede solicitar la resolución del
14
contrato por excesiva onerosidad de la prestación. A​LTERINI refiere que si el vendedor
de un inmueble a precio pagadero en cuotas es afectado por una súbita hiperinflación, y
no está en situación de argüir la doctrina de la imprevisión por haber caído en mora, no
obstante que el envilecimiento del precio ha convertido la compraventa en una
donación, sí puede invocar la doctrina del ejercicio abusivo del derecho, puesto que la
jurisprudencia argentina, ha establecido que el abuso del derecho paraliza los efectos del
acto desviado, por tanto, “no es admisible que el comprador pretenda escriturar el
inmueble por un precio que no representa sino una porción mínima del valor de aquel”.
La figura del abuso del derecho es distinta de la excesiva onerosidad de la
prestación. Cuando el sujeto actúa excediéndose de los límites de los derechos que le
reconoce o confiere el ordenamiento jurídico, provocando una situación de desarmonía
social, una situación de injusticia, cae en el ejercicio u omisión abusivos de tales
15
derechos , por ejemplo, si A vendió a B una casa por el precio de US$1'000,000.oo
pagaderos a plazos; el comprador ha pagado 990 mil dólares y se atrasa en el pago del
saldo de 10 mil dólares; si el Vendedor, en vez de demandar el pago del saldo de 10 mil
dólares demanda la resolución del contrato de compraventa, está incurriendo en un
ejercicio abusivo de su derecho de resolución. En cambio la sobrevenida excesiva
onerosidad de la prestación se produce por una alteración extraordinaria de las
circunstancias existentes al tiempo de la celebración del contrato con obligaciones
pendientes de ejecución, las cuales sobrevienes en excesivamente onerosa como
consecuencia de un hecho extraordinario es imprevisible. Los elementos de la teoría de
la imprevisión son distintos del ejercicio abusivo de un derecho.

V. L​EGISLACIÓN​ ​COMPARADA
Como se indicó líneas arriba, el principio ​rebus sic stantibus o teoría de la
imprevisión fue recogido en el Código bávaro de 1756, el prusiano de 1794 y el
austriaco de 1812.
16
Por otro lado, los Códigos Civiles francés, español y alemán no recogen la
cláusula ​rebus sic stantibus.​
Sin embargo, la jurisprudencia alemana se ocupó de ella durante la primera guerra
mundial y la inflación que a ella siguió. El Tribunal Supremo del Reich consideró que el
obligado se libera de su obligación si después de la guerra la prestación resulta, según su
contenido o significación económica, distinta de la que las partes habían convenido;
casos en los que el mantenimiento de la obligación de realizar la prestación no puede
conciliarse “con la consideración de la buena fe y de los usos del tráfico impuesta por
los artículos 157 y 242 del Código Civil alemán”. En estos argumentos se fundamenta
14
A​LTERINI​/​A​MEAL​/​L​ÓPEZ​ C​ABANA​, ​Derecho de obligaciones civiles y comerciales,​ cit.,  
p. 375. 
15
El Código alemán considera que hay abuso cuando un derecho se ejercita con el único fin de dañar:
Art. 226. El ejercicio de un derecho es ilícito si solo puede tener por finalidad causar daño a otro.
16
A nivel autonómico es reconocida por la Compilación de Derecho Civil Foral de Navarra- Ley 493-
“Cuando se trate de obligaciones de largo plazo o tracto sucesivo, y durante el tiempo de cumplimiento
se altere fundamental y gravemente el contenido económico de la obligación o la proporcionalidad
entre las prestaciones, por haber sobrevenido circunstancias imprevistas que hagan
extraordinariamente oneroso el cumplimiento para una de las partes, podrá ésta solicitar la revisión
judicial para que se modifique la obligación en términos de equidad o se declare su resolución”.
 LADY

una sentencia de 1920: “el demandado se había obligado en abril de 1915 a entregar al
demandante un automóvil a ser posible inmediatamente después de la paz. El
demandado se opuso a la pretensión de cumplimiento, alegando que “no podía serle
exigido el cumplimiento del contrato en las antiguas condiciones por haber variado de
modo absoluto las circunstancias económicas decisivas para la ejecución del contrato”.
En casos como este, el Tribunal del Reich abrió el camino a consideraciones de equidad
y a introducir en la jurisprudencia puntos de vista ajenos al contrato, como el de la ruina
17
económica del deudor o que se coloque a este al borde de la ruina económica” .
En el s. XIX rigió el principio de la soberanía de la voluntad privada con los únicos
límites del orden público y las buenas costumbres. Este principio fue consagrado en el
art. 1134 del Código de Napoleón que estableció que el contrato es ley entre las partes.
Este Código ejerció influencia en todos los códigos dictados en el s. XIX, incluido el
Código peruano de 1852; el Código de 1936 fue influenciado directamente por el
Código alemán del 1900. Ya en el mismo s. XIX aparecieron las escuelas sociales y
socialistas que hicieron prevalecer los intereses colectivos sobre los individuales, o, en
todo caso, un equilibrio entre ambos intereses.
A principios del s. XX, con los contratos por adhesión, surge la necesidad de la
intervención del Estado para la fijación de tarifas y condiciones contractuales en
beneficio del consumidor. El contrato de trabajo es el Estado el que fija la condiciones
esenciales (retribuciones mínimas, largas jornadas de trabajo, plazos para el aviso de
despedida, seguridad social etc.). Se reduce considerablemente la libertad contractual.
El dirigismo estatal comienza a extenderse a la contratación civil y comercial.
No solamente existen los contratos de ejecución instantánea de las prestaciones,
sino también los contratos con prestaciones diferidas, continuadas y periódicas.
La mayoría de las legislaciones posteriores a las guerras mundiales tipifican la
teoría de la excesiva onerosidad de la prestación. Estas guerras alteraron profundamente
las circunstancias en las que se había celebrados los contratos con prestaciones cuya
ejecución duraba en el tiempo, debido a una exagerada devaluación de las monedas y a
la elevación, también exagerada, de los precios, de modo que el fiel cumplimiento de
los contratos generaba intolerables injusticias, lo que determinó la intervención del
legislador para evitarlas, modificando los contratos en curso de ejecución ("leyes de
circunstancias": congelación de precios, de arriendos, rescisión de contratos en curso de
ejecución). Son razones de equidad, de orden público, de interés social las que obligan
al legislador a modificar contratos en curso. Como no existían leyes de circunstancias
que permitan la revisión de todos los contratos, se comenzó a recurrir al viejo concepto
rebus sic stantibus sepultado por el Código francés, para evitar las injusticias surgidas
como consecuencias de las modificaciones profundas de las circunstancias en las cuales
se celebró el contrato.
El Código suizo de las obligaciones consagra la cláusula ​rebus sic stantibus
limitándola al contrato de obra. Dispone el artículo 373, II, OR: “No obstante, si las
circunstancias extraordinarias, imprevisibles o excluidas por las presuposiciones
admitidas por ambas partes, impiden o dificultan excesivamente la terminación de la
obra, podrá el juez autorizar a su arbitrio la elevación del precio o la resolución del
contrato”. El artículo 2 del Código suizo declara que cada uno ha de actuar en el

17 ​
L​ARENZ​, ​Base del negocio jurídico y cumplimiento de los contratos,​ cit., pp. 100 y ss. 
 
 LADY
ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de sus obligaciones conforme a la buena
fe.
El ​Código polaco de las obligaciones de 1935 establece: Artículo 269: “Cuando
por consecuencia de sucesos excepcionales tales como guerra, epidemia, pérdida total
de cosechas y otros cataclismos naturales, la ejecución de la prestación chocaría con
dificultades excesivas o amenazaría a una de las partes con una pérdida exorbitante que
las partes no han podido prever desde la conclusión del contrato, el Tribunal puede, si lo
juzga necesario, según los principios de la buena fe y después de haber tomado en
consideración los intereses de las dos partes, fijar el modo de ejecución, el modo de la
prestación y aun pronunciar la resolución de la convención”.
El ​Código Civil italiano de 1942 es el que lo regula con la mayor precisión y
claridad estableciendo: Artículo 1467 (Contrato con prestaciones recíprocas): “En los
contratos de ejecución continuada o periódica o de ejecución diferida, si la prestación de
una de las partes hubiera llegado a ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte que deba tal prestación podrá demandar la
18
resolución del contrato, con los efectos establecidos en el artículo 1458 . La resolución
no podrá ser demandada si la onerosidad sobrevenida entra en el álea normal del
contrato. La parte contra quien se hubiere demandado la resolución podrá evitarla
ofreciendo modificar equitativamente las condiciones del contrato”. Artículo 1468
(Contratos con obligaciones de una sola de las partes): “En la hipótesis prevista por el
artículo precedente, si se trata de un contrato en el que una sola de las partes hubiese
asumido obligaciones, esta podrá pedir una reducción de su prestación o bien una
modificación en las modalidades de ejecución, suficientes para reducirlas a la equidad”.
Artículo 1469 (Contrato aleatorio): “Las normas de los artículos precedentes no se
aplican a los contratos aleatorios por su naturaleza o por voluntad de las partes.
El nuevo ​Código Civil y Comercial argentino establece: Artículo 1091
(Imprevisión): “Si en un contrato conmutativo de ejecución diferida o permanente, la
prestación a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por una
alteración extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración,
sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada,
esta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por acción o como
excepción, la resolución total o parcial del contrato, o su adecuación. Igual regla se
aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas obligaciones,
resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestación se torna excesivamente
onerosa por causas extrañas a su álea propia.
El ​Código Civil griego de 1946 permite la revisión del contrato por devenir la
prestación en desmesuradamente onerosa a fin de reducirla convenientemente o resolver
el contrato: Artículo 388: “Si las circunstancias en las cuales, teniendo en cuenta la
buena fe y los usos admitidos en los negocios, las partes se han basado principalmente
para la conclusión de un contrato sinalagmático, son variadas posteriormente por

18
Código  Civil  italiano.  Artículo  1458  (Efectos  de  la  resolución):  “La  resolución  del  contrato  por 
incumplimiento  tiene  efecto  retroactivo  entre  las  partes,  salvo  el  caso  de  contratos  de  ejecución 
continuada  o  periódica,  respecto  de  los  cuales  el  efecto  de  la  resolución  no  se  extiende  a  las 
prestaciones  ya  efectuadas.  La  resolución,  aunque  se  hubiese  pactado  expresamente,  no  perjudica  los 
derechos  adquiridos  por  los  terceros,  salvo  los  efectos  de  la  transcripción  de  la  demanda  de 
resolución”. 
 
 VALERIA

razones extraordinarias que no pudieron ser previstas y que por razón de una variación,
la prestación del deudor, en atención a la contraprestación, deviene desmesuradamente
onerosa, el tribunal puede, si lo demanda el deudor, reducirla, según su apreciación, a la
medida conveniente, o también decidir la resolución de todo el contrato o de parte aún
no ejecutada. Pronunciada la resolución del contrato, se extinguen las obligaciones de
cumplir las prestaciones pendientes y las partes contratantes quedan recíprocamente
obligadas a restituir las prestaciones recibidas, siguiendo las disposiciones relativas al
enriquecimiento sin causa”.
El ​Código Civil del Paraguay regula la resolución del contrato por sobrevenida
onerosidad de la prestación: Artículo 672: “En los contratos de ejecución diferida, si
sobrevinieren circunstancias imprevisibles y extraordinarias que hicieren la prestación
excesivamente onerosa, el deudor podrá pedir la resolución de los efectos del contrato
pendientes de cumplimiento. La resolución no procederá cuando la onerosidad
sobrevenida estuviera dentro del álea normal del contrato, o si el deudor fuere culpable.
El demandado podrá evitar la resolución del contrato ofreciendo su modificación
equitativa. Si el contrato fuere unilateral, el deudor podrá demandar la reducción de la
prestación o la modificación equitativa de la manera de ejecutarlo”.
El ​Código de Comercio de Colombia prescribe: Artículo 868: “Cuando
circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles, posteriores a la celebración
de un contrato de ejecución sucesiva, periódica o diferida, alteren o agraven la
prestación de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en grado tal que le
resulte excesivamente onerosa, podrá esta pedir su resolución. El juez procederá a
examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenará, si ello
es posible, los reajustes que la equidad indique, en caso contrario, el juez decretará la
terminación del contrato. La imprevisión no se aplicará a los contratos aleatorios ni de
ejecución instantánea”.
El ​Código Civil portugués contiene una fórmula vinculada a los principios de la
buena fe y la equidad: Artículo 437: “Si las circunstancias en que se basaron las partes
para decidirse a contratar hubieran sufrido una alteración anormal, la parte perjudicada
tiene derecho a la resolución del contrato, o a su modificación conforme a la equidad,
siempre que la pretensión de que cumpla con las obligaciones que asumiera afecte
gravemente los principios de la buena fe y no queden cubiertos por los riesgos propios
del contrato. Requerida la resolución, la parte contraria puede oponerse a esa petición,
declarando aceptar la modificación del contrato en los términos del anterior párrafo”.
Artículo 438: “La parte perjudicada no goza del derecho de resolución o modificación
del contrato, si se hallaba en mora en el momento en que sobrevino la alteración de las
circunstancias”.
19
En el Derecho inglés, como refiere L​ARENZ , la circunstancia de que el contrato,
objetivamente considerado, haya resultado carente de objeto, aun cuando el acto en que
consista la prestación del deudor continúe siendo posible, aparece en los conocidos
“casos de coronación”, análogos al clásico ejemplo del alquiler de ventana, como los
siguientes:
a) Es ​leading case el caso ​Krell vs. ​Henry​. El demandante había alquilado al
demandado su vivienda, situada en Londres, para el día del desfile de la

19
L​ARENZ​, ​Base del negocio jurídico y cumplimiento de los contratos,​ cit., pp. 125 y ss. 
 
 VALERIA

coronación de Eduardo VII, en cuyo itinerario se encontraba la casa. El

demandado subarrendó los puestos en la ventana de la vivienda. El desfile de
la coronación se suspendió. El juez desestimó la demanda encaminada al pago
de la renta convenida, porque el motivo para celebrar este contrato era para
ambas partes el que este acontecimiento se realice, o sea, había caído la base
del contrato.
b) Caso paralelo ​Herne Bay Co. vs. Hutton.​ También con motivo de la
coronación de Enrique VII, un empresario había fletado un barco con el
propósito de facilitar a los curiosos la contemplación de la anunciada revista
de la flota. La revista fue suspendida. El juez admitió la demanda del
propietario del barco, considerando que la suspensión de la revista cae dentro
del riesgo que el propietario ha de soportar. La celebración de la revista ha
sido únicamente el motivo de una de las partes (​merely the motive or
inducement to one party​), del empresario, pero no la base objetiva (​basis​) en
atención a la cual habían celebrado ambas el contrato.
El diferente tratamiento de ambos casos está justificado. En el primero, la
vivienda solo podría alquilarse por uno o dos días pensando en el desfile de la
coronación. El motivo era para ambas partes el que este acontecimiento se
realice. El propietario del barco, por el contrario, lo alquilaba con frecuencia,
no importándole el fin determinado para el que quería usarlo la otra parte. Esta
hubiese podido organizar con el barco otro viaje. El facilitar a los curiosos la
contemplación de la revista de la flota era tan solo un fin unilateral y arbitrario
de una parte, y no el fin común del contrato. La celebración de la revista no
era la base del contrato. En el primer caso ha caído la base del contrato,
mientras que en el otro solo se ha frustrado el motivo, el fin unilateral de una
de las partes. Los tribunales ingleses han establecido que en el primer caso ha
caído la base del contrato, mientras que en el otro solo se ha frustrado el
motivo unilateral de una de las partes.
c) El caso ​Horlock vs. Beal,​ un barco inglés fue incautado en Hamburgo al
estallar la guerra el 4 de agosto de 1914, pero la tripulación no fue internada
en Alemania hasta dos meses más tarde y reclamó la paga convenida
correspondiente a estos dos meses. El tribunal resolvió que el contrato quedó
resuelto desde el 4 de agosto de 1914, porque ​the further performance of the
service became impossible in a commercial sense as from August 4th.​ En otros
casos similares, los tribunales ingleses resolvieron admitiendo que el
impedimento transitorio de la prestación debía considerarse como
imposibilidad permanente, ya que, al terminar la guerra, la ejecución bajo
circunstancias modificadas constituiría una prestación “completamente
distinta” a la estipulada.
Los tribunales ingleses examinan, si conforme a la naturaleza del contrato, las
partes lo hubiesen celebrado sobre la base de que una determinada circunstancia o
situación de hecho subsistiría, que ello sea así no depende de que las partes hubiesen
tenido realmente una representación de esta base del contrato, sino de que hubiesen
tenido que presuponer, según el sentido del convenio, tal base y admitirla como parte
constitutiva de su convenio (como una ​implied condition)​ . La desaparición de una
situación de hecho, que constituye la base de la relación contractual, produce la
resolución del contrato. La ​implied condition del common law y la ​buena fe del derecho
continental, conducen a lo mismo.
 VALERIA

En Estados Unidos, una figura similar a la ​sobrevenida excesiva onerosidad es la

teoría de la ​impracticabilidad comercial.​ Conforme al Artículo Segundo, Sección 615
del Código Comercial Uniforme de los Estados Unidos, el deudor se puede liberar del
cumplimiento de la obligación "si su ejecución de la manera pactada sería impracticable
por la ocurrencia de una contingencia cuya no ocurrencia fue un presupuesto básico
sobre el cual se celebró el contrato o por el cumplimiento de buena fe de cualquier
regulación gubernamental extranjera o doméstica aplicable u orden se pruebe o no
posteriormente que ésta fue invalidada". Tanto en la ​excesiva onerosidad como en la
impracticabilidad comercial lo que libera al deudor es un hecho ​imprevisible
sobreviniente que modifica las circunstancias que rodearon a la celebración de un
contrato. El riesgo de la producción de ese hecho imprevisible no debe haber sido
asumido por las partes.
De la legislación y jurisprudencia comparadas, especialmente del sistema romano
germánico, se concluye que los contratos se celebran para cumplirse según los términos
20
en ellos convenidos , ​pacta sunt servanda,​ pero cuando el contrato es de ejecución
continuada, periódica o diferida, y una de las prestaciones sobreviene en ​excesivamente
onerosa a consecuencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, el deudor
que deba tal prestación está legitimado (por la cláusula rebus sic stantibus,​ llamada
también: cláusula tácita rebus sic stantibus,​ teoría de la imprevisión o principio de la
excesiva onerosidad de la prestación) para solicitar que judicialmente se recomponga la
ecuación económica del contrato o que este se resuelva.

VI. L​A​ ​EXCESIVA​ ​ONEROSIDAD​ ​EN​ ​EL​ C​ÓDIGO​ C​IVIL

Artículo 1440. ​En los contratos conmutativos de ejecución continuada,

periódica o diferida, si la prestación llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede
solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestación, a fin de que
cese la excesiva onerosidad.

Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestación, por las circunstancias

o si lo solicitara el demandado, el juez decidirá la resolución del contrato. La
resolución no se extiende a las prestaciones ejecutadas.
Concordancias: ​CC:​ arts. 1316, 1346, 1362, 1371, 1372, 1426, 1441.
Antecedentes normativos: ​CC italiano: art. 1467. ​CC griego: art. 388. ​C.
polaco de las obligaciones de 1935: art. 269. ​CC argentino: ​art. 1198. ​CC
paraguayo: a​ rt. 672. ​C. de C. colombiano: a​ rt. 868.

1. Definición
En los contratos con prestaciones recíprocas, conmutativos, de ejecución
continuada, periódica o diferida, cuando antes de su ejecución una de las prestaciones se
torna excesivamente onerosa, por la profunda alteración de las circunstancias existentes

20
Código de Napoleón: Art. 1134. Las convenciones legalmente formadas tienen fuerza de ley entre
las partes que las han celebrado.
Código peruano: Art. 1361. Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos. Se
presume que la declaración expresada en el contrato responde a la voluntad común de las partes y
quien niegue esa coincidencia debe probarla.
 VALERIA

al tiempo de su celebración, debida a un hecho sobreviniente extraordinario,

21
imprevisible, ajeno a las partes y ajeno riesgo normal del contrato , la parte perjudicada
puede plantear judicial o extrajudicialmente la revisión del contrato con el fin de
restablecer el equilibrio original de las prestaciones, mediante la reducción de la
prestación o el aumento de la contraprestación, y si ello no fuera posible o lo solicitara
22
el demandado, se resuelva el contrato .
La excesiva onerosidad puede darse cuando:
a) el valor de la prestación se incrementa excesivamente, manteniéndose inalterable
el valor de la contraprestación;
b) permanece idéntico el valor de la prestación, disminuyendo considerablemente el
de la contraprestación;
c) ambos valores, el de la prestación y el de la contraprestación, sufren alteraciones
en sentido inverso, desequilibrándose la economía del contrato.
Si el contrato es con prestación a cargo de una sola de las partes, el obligado puede
accionar por excesiva onerosidad para que se reduzca la prestación o, si ello no es
posible, se resuelva el contrato.
No hay que confundir excesiva onerosidad de la prestación con la imposibilidad de
ejecución de la misma. La sobrevenida ​excesiva onerosidad de la prestación genera una
grave dificultad para el cumplimiento de la prestación convenida sin llegar a tornarla en
imposible, lo que constituiría caso fortuito o fuerza mayor, idóneo como tal para
extinguir la obligación o determinar su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso (art.
1315).
El artículo 1440 lo define en los siguientes términos: “​En los contratos
conmutativos de ejecución continuada, periódica o diferida, si la prestación llega a ser
excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestación, a

21
F​LAH​ y S​MAYEVSKY​ sostienen que para que proceda la teoría de la imprevisión se requiere:  
“a)  que  sobrevenga  un  hecho  o  hechos  de  naturaleza  totalmente  imprevisible y extraordinaria; b) que 
no  esté  vinculado  al riesgo propio del contrato; c) que sea ajeno y externo a quien lo invoca; d) que no 
medie  culpa,  negligencia,  mora  relevante  o  falta  de  cuidado  del  damnificado;  e)  que  convierta  la 
obligación  en  excesivamente  onerosa  para  el  obligado, sin necesidad de que se torne de cumplimiento 
imposible;  f)  que  evidencie  un  desequilibrio  muy  notorio  en  las  prestaciones  que  de  ninguna  manera 
podía haber sido representado por las partes al contratar”; en F​LAH​, Lily R. y Miriam S​MAYEVSKY​, ​Teoría 
de la imprevisión,​ Depalma, Buenos Aires, 1989, p. 35. 
22  ​
Principios  Unidroit.  Artículo  6.2.2  (Definición  de  la  ‘excesiva  onerosidad’  [​Hard-ship]​ ):  “Hay  ‘excesiva 
onerosidad’  (​hardship​)  cuando  el  equilibrio  del  contrato  es  alterado  de  modo  fundamental  por  el 
acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la prestación a cargo de una de las partes se 
ha  incrementado,  o  porque  el  valor  de  la  prestación  que  una  parte  recibe ha disminuido, y: (a) dichos 
eventos  acontecen  o  llegan  a  ser  conocidos  por  la  parte  en  desventaja  después  de  la  celebración  del 
contrato;  (b)  los  eventos  no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en desventaja 
en  el  momento  de  celebrarse el contrato; (c) los eventos escapan al control de la parte en desventaja; y 
(d) el riesgo de tales eventos no fue asumido por la parte en desventaja”. 
Nota:  En  el  comercio  internacional  existe,  formando  parte  de  la  ​lex  mercatoria,​   la  cláusula  ​hardship 
(​hardship  clauses)​ ,  vinculada  con  la  excesiva  onerosidad.  Es  un  mecanismo  de  adaptación  del  contrato, 
creado  por  las  costumbres  en  el  comercio  internacional.  La  doctrina  la  define  en  los  términos 
siguientes:  “Una  cláusula  ​hardship  implica  una renegociación del contrato si el cumplimiento de una de 
las  partes  deviene  excesivamente  onerosa  a  causa  de  circunstancias  imprevistas  ocurridas  fuera  del 
control  de  dicha  parte”;  en  M​OSSET  I​TURRASPE​,  Jorge  y  Miguel  A.  P​IEDECASAS​,  ​La  revisión  del  contrato​, 
Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2008, p. 382. 
 MARYORI
fin de que cese la excesiva onerosidad. Si ello no fuera posible por la naturaleza de la
prestación, por las circunstancias o si lo solicitara el demandado, el juez decidirá la
resolución del contrato. La resolución no se extiende a las prestaciones ejecutadas”​ .
El contrato es una norma jurídica particular que liga a las partes; "los contratos son
obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos (art. 1361). Por el principio ​pacta sunt
servanda,​ en tiempos de normalidad, el contrato es ley para las partes, la seguridad en
tráfico jurídico así lo exige. El juez no puede modificar las prestaciones acordadas en un
contrato; no es un pretor romano, figura que no se admite en el Derecho moderno. El
Juez no puede dejar de aplicar la ley y no tiene el poder de modificarla, atribución que
es del legislador. Permitir que un juez basado en sus criterios personales de justicia
pueda modificar las prestaciones contractuales o facultar a una de las partes para que
unilateralmente lo haga, significaría la destrucción de la esencia del contrato, lo que
terminaría con la seguridad jurídica, con la paz, con la justicia, en suma con la vida
civilizada. El juez debe asegurar el absoluto respeto por los compromisos asumidos por
las partes en un contrato, salvo que se pruebe que lo expresado en el contrato no
coincide con su voluntad común.
El principio ​pacta sun servanda,​ como cualquier otro en derecho, no es absoluto,
dado a que cuando las circunstancias existentes en el momento de la celebración del
contrato se han modificado profundamente en el momento de su ejecución, es derogado
por el principio ​rebus sic stantibus​, que permite al juez revisar o resolver el contrato
cuando una de las prestaciones, por circunstancias extraordinarias que las partes no
pudieron prever y regularlas, ha devenido excesivamente onerosa. El contrato no puede
ser un instrumento para el enriquecimiento de una de las partes a costa de la ruina
económica de la otra.
Para que el juez pueda revisar el contrato o, en su caso resolverlo, no basta la
producción de hechos extraordinarios e imprevisibles, ajenos a la voluntad de las partes,
sino que además tales hechos deben generar una excesiva onerosidad de una de las
prestaciones en relación con la otra que deviene en irrisoria.
Entre mantener el contrato o resolverlo, la ley ha optado por hacer prevalecer el
primero (principio de conservación del contrato), o sea por salvar la eficacia del
contrato, previo el restablecimiento del equilibrio contractual original y, solamente si
ello no fuera posible o lo solicitara el demandado, ir a la resolución del contrato. La
legislación comparada siempre se pronuncia por la resolución o su adecuación, por
ejemplo, el tercer párrafo del art. 1467 del Código italiano dispone: "​La parte contra
quien se hubiere demandado la resolución podrá evitarla ofreciendo modificar
equitativamente las condiciones del contrato"​ .
23
Como expone R​EZZÓNICO , los contratos celebrados en épocas normales se pueden
revisar judicialmente cuando “en forma repentina, violenta e imprevisible sobrevienen
circunstancias radicalmente opuestas de las existentes en el momento de contratar, como
por ejemplo, el alza o la baja de los valores, la desvalorización de la moneda, la
inflación”. No se puede dejar consumar la ruina de un comerciante desgraciado, cuya
sola equivocación es no haber previsto lo imprevisible.
Con la norma del art. 1440, que tiene como antecedentes al art. 1467 del Código

23
Citado  por  A​RIAS​-S​CHREIBER  P​EZET​,  Max,  ​Exégesis  del  Código  Civil  peruano  de  1984,​   con  la  colaboración 
de  Carlos  Cárdenas  Quirós,  Ángela Arias-Schreiber M. y Elvira Martínez Coco, Gaceta Jurídica, Lima, 
1998, t. I (​Contratos. Parte general)​ , p. 245. 
 MARYORI

Civil italiano y al artículo 1198 del derogado Código Civil argentino, se trata de
resguardar o restablecer la conmutatividad del contrato alterada por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, que han tornado a una de las prestaciones en
excesivamente onerosa, que de exigirse el fiel cumplimiento del contrato se estaría
violando el principio de la buena fe al permitir que una de las partes se beneficie
excesiva e injustamente en perjuicio de la otra.
24
Como hacen notar C​ASTILLO y V​ÁSQUEZ , la excesiva onerosidad de la prestación
tiene como premisa la excepción. Se funda en una situación absolutamente imprevisible
y extraordinaria para los contratantes a la hora de pactar una prestación determinada.
Esto significa que el equilibrio de intereses —que fue la causa de que las partes
contrataran— queda roto, y que las prestaciones, que de ordinario hubieren sido la
consecuencia de ese equilibrio, resultaran posibles de cumplir solo al costo de un
perjuicio muy grande o de la ruina de una de las partes contratantes. Esta onerosidad
excesiva en el cumplimiento de una prestación contratada no es responsabilidad de
ninguna de las partes, porque obedece a un hecho o situación imprevisible y
extraordinaria para ambas; mientas que el Derecho propone que se restituya el equilibrio
de intereses primigenio del contrato, esto es, la situación que animó a las partes a
contratar prestaciones no onerosas para sus intereses. Y lo hace judicialmente a pedido
de la parte perjudicada, ya sea por medio de la reducción de la prestación devenida en
excesivamente onerosa, ya sea por el aumento de la contraprestación debida, o,
finalmente, si ambas opciones son imposibles por la naturaleza misma de la prestación,
mediante la resolución del contrato.
La revisión judicial del contrato no tiene por objetivo que el juez establezca una
equivalencia perfecta en las prestaciones o que se convierta en gestor del contratante
poco hábil para los negocios, sino que restablezca en lo posible el valor originario de las
prestaciones, eliminando la flagrante injusticia sobrevenida, y, de no ser posible el
restablecimiento del equilibrio contractual originario, decida la resolución.
Queda entendido que no procede la revisión del contrato por el desequilibrio
contractual existente desde el momento del perfeccionamiento del contrato, ni por la
sobrevenida excesiva onerosidad como consecuencia de la verificación de eventos
previsibles. En todo caso, cuando la desproporción entre las prestaciones es ​ab initio​, la
cuestión podrá ampararse en la rescisión del contrato por lesión si se cumple los otros
requisitos del supuesto normativo del artículo 1447.
El artículo 1440 no es aplicable cuando el contrato ha sido ejecutado, aun cuando
eventos sucesivos, extraordinarios e imprevisibles, rompan repentinamente con el
24
C​ASTILLO  F​REYRE​,  Mario  y  Ricardo  V​ÁSQUEZ  K​UNZE​,  ​Analizando  el  análisis.  Autopsia  del análisis económico 
del  derecho  por  el  derecho  civil,​   Pontificia  Universidad  Católica  del  Perú,  Lima,  2004,  p.  82.  Ante  la 
afirmación  de  que  nada  es  imposible  de  prever,  que  incluso  el  evento  más  impensable  puede  ser 
previsto  usando  nuestra  imaginación,  estos  autores  sostienen  que  asumir  que  todo  es  previsible tiene 
como  premisa  la  omnisciencia  y  el  equilibrio  perfecto  de  un  mundo  de  fantasía.  Es  el  mundo  de  los 
dioses  omniscientes  a  los  que  ningún  hecho  escapa  por  más  futuro  e  incierto  que  sea,  en  el  que 
ninguna  falta  hace  el  Derecho  para  arreglar  entuertos,  porque  no  los  hay  donde  todo  es  previsible. 
Pero  quienes  no  vivimos  en  el  Olimpo  de los analistas económicos del Derecho, sino en el mundo de 
la  realidad,  necesitamos  del  Derecho,  porque  no  conocemos  el  equilibrio  perfecto  ni  somos 
omniscientes  para  preverlo  todo  (ibídem,  pp.  83-84).  Esta  verdad  tan obvia es un duro golpe para los 
analistas  económicos  del  Derecho,  del  cual  es  difícil  que  se  levanten  si  no  respiran  un  poco  de 
solidaridad  y  fraternidad  humana,  un  poquito  de  amor  al  prójimo  y  de  respeto  a  la  libertad  de  los 
demás. 
 
 MARYORI

equilibrio de las prestaciones ya realizadas, frustrando las expectativas de las partes. Por
ejemplo, tan luego como las partes cumplen sus obligaciones en un contrato de
compraventa de ejecución diferida, se produce una devaluación traumática que
determina que el precio recibido por el vendedor se reduce a la nada o a un valor
irrisorio. En el momento en que el contrato se ejecutó completamente cumplió su
función económica, sobre la cual no pueden incidir circunstancias sobrevinientes.

2. Requisitos
Para que proceda la aplicación del principio de la excesiva onerosidad de la
prestación se requiere:
1) Que el contrato, en principio, sea con prestaciones recíprocas, conmutativo,
de ejecución continuada o periódica, o diferida
El contrato es con ​prestaciones recíprocas cuando engendra obligaciones para
todas las partes, hay prestación y contraprestación, las mismas que son
interdependientes. Por ejemplo, a la prestación del vendedor consistente en
transferir la propiedad del bien que se vende corresponde la contraprestación
del comprador de pagar el precio en dinero. Como la compraventa, son
contratos con prestaciones recíprocas el arrendamiento, el suministro, el mutuo
con intereses, el mandato remunerado, el contrato de locación de servicios, el
de trabajo, en fin, la mayoría de los contratos nominados o innominados.
El contrato es con prestación a cargo de una sola de las partes cuando genera
obligaciones para una sola de las partes, una de ellas es solamente acreedora y
la otra solamente deudora; hay prestación sin contraprestación, por ejemplo, la
donación.
La ley deja a la libre determinación de las partes la fijación del valor de la
prestación y de la contraprestación, o de la única prestación cuando el contrato
es con prestación a cargo de una sola de las partes, fijación que se hace
teniendo en cuenta multiplicidad de factores, aun subjetivos. El ordenamiento
jurídico no interfiere en esta determinación de las partes, siempre que no
resulte perturbada por factores que llegan al extremo de privar al contrato de la
idoneidad para que realice su función económica. Ese valor asignado
originalmente a las prestaciones debe subsistir en el momento del
cumplimiento del contrato, porque si una de ellas ha devenido en
excesivamente onerosa por sucesos extraños e imprevisibles, procede la
aplicación del principio de la excesiva onerosidad.
La exigencia, en principio, que el contrato sea de prestaciones recíprocas, se
deduce del propio texto del artículo 1440 del Código Civil cuando dispone que
la parte perjudicada puede solicitar al juez que reduzca la prestación o “que
aumente la contraprestación, a fin de que cese la excesiva onerosidad”.
Solamente en el contrato con prestaciones recíprocas existe prestación y
contraprestación.
Si se presenta la excesiva onerosidad en los contratos ​con prestaciones a
cargo de una sola de las partes​, la revisión judicial será con el fin de que se
reduzca la prestación o, si ello no es posible, se declare la resolución del
contrato (art. 1442 del CC).
El contrato es ​conmutativo​, en una primera acepción, cuando existe cierta
 MARYORI

equivalencia entre prestación y contraprestación, ejemplo, en la compraventa,

el precio corresponde más o menos al valor real de cambio que tiene el bien
vendido en el mercado, en el arrendamiento, la renta que paga el arrendatario
corresponde más o menos al valor de uso que tiene el bien en el mercado. En
una segunda acepción, la ​conmutatividad significa que el valor de las
prestaciones quedan fijadas ​ab initio,​ o sea, las partes conocen si el contrato
les va a reportar o no beneficios, por ejemplo, la compraventa (contrato con
prestaciones recíprocas), la donación (contrato con prestaciones a cargo de una
sola de las partes). Esta última significación de la conmutatividad se
contrapone a los contratos ​aleatorios o ​riesgosos en los que las partes
desconocen los efectos del contrato, no saben si les reportará beneficios o
25
pérdidas, lo que es ganancia para el uno será pérdida para el otro (v. gr., el
juego y apuesta, la renta vitalicia).
El contrato es de ​ejecución continuada cuando ambas o una sola de las
prestaciones duraderas se ejecutan continuadamente sin interrupción, por
ejemplo, la prestación del arrendador de mantener al arrendatario en el uso
bien se cumple ininterrumpidamente, sin intervalos, por todo el tiempo que
dura el contrato.
El contrato es de ​ejecución periódica cuando la prestación duradera se ejecuta
a ciertos intervalos, por ejemplo, el suministro mensual de materias primas a
una fábrica.
Los contratos de ejecución continuada y los de ejecución periódica son una
subclasificación de los contratos de ​tracto sucesivo,​ en los que la duración de
la ejecución de la prestación, en forma continuada o periódica, es de la esencia
del contrato. Son contratos de duración.
El contrato es de ​ejecución diferida cuando su eficacia es postergada para un
momento ulterior al de la celebración, como ocurre con los contratos sujetos a
26
plazo o condición suspensivos . Por ejemplo, un contrato de arrendamiento
celebrado el día 28 de julio, obligándose el arrendador a entregar el bien
arrendado al arrendatario el próximo 28 de diciembre; una compraventa en la
que se conviene que la entrega del bien y el pago del precio se efectuarán tres
meses después de celebrado el contrato, o cuando el precio se tiene que pagar
en cuotas escalonadas.
El contrato es de ​ejecución instantánea cuando es posible que la prestación o
prestaciones se ejecuten en un solo acto. Puede ser de ​ejecución inmediata al
perfeccionamiento del contrato, v. gr., la compraventa al contado, caso en el
que es imposible que la prestación devenga en excesivamente onerosa; o
puede ser de ​ejecución diferida,​ por ejemplo, se conviene que el bien vendido
se entregue y el precio se pague luego de transcurrido un plazo desde su
celebración, o que la entrega del bien vendido o el pago del precio se haga por

25
S​ALVAT  dice  que  en  los  contratos  aleatorios,  “las  ventajas  o pérdidas para ambas partes contratantes o 
solamente  para  una  de  ellas,  dependen  de  un  acontecimiento  incierto”;  en  S​ALVAT​,  Raymundo  M., 
Tratado de derecho civil argentino. Fuentes de las obligaciones​, 2.ª ed., Tea, Buenos aires, 1954, t. I, p. 45. 
26
B​ORDA  dice  que  “por  contrato  de  ejecución  diferida  debe  entenderse  aquellos  en  los  cuales  la 
exigibilidad  de  las  prestaciones  nacidas  entre  las  partes  ha  quedado  postergada  en  el  tiempo,  como 
ocurre  con  las  obligaciones  sujetas  a  plazo  o  condición”;  en  B​ORDA​,  Guillermo  A.,  ​Obligaciones​, 
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1970, t. I, p. 135. 
 
 MARTIN

cuotas (ejecución escalonada), casos en el que es posible que se produzcan

hechos extraordinarios que rompan el equilibrio contractual originario.
Se puede diferir la ejecución tanto de un contrato de ejecución instantánea
como de uno de tracto sucesivo. En uno y otro caso, una de las prestaciones
puede devenir en excesivamente onerosa como consecuencia de la ocurrencia
de sucesos extraños e imprevisibles.
Como tanto en los contratos de tracto sucesivo, sean de ejecución continuada o
periódica, como en los de ejecución instantánea, cuyo cumplimiento de la
prestación se ha diferido, existe un interregno entre la estipulación del contrato
y su cumplimiento, lapso en el que pueden acaecer eventos extraordinarios e
imprevisibles que tornen a una de las prestaciones en excesivamente onerosa,
es razonable que a todos ellos se les aplique el principio de la excesiva
onerosidad de la prestación por mandato expreso del artículo 1440.
La teoría se aplica también a los contratos aleatorios, cuando la excesiva
onerosidad se produce por causas extrañas al riesgo propio del negocio (art.
1441.2 del CC).
Como hemos dicho antes, para que sobrevenga la excesiva onerosidad de una
de las prestaciones se requiere que sean distintos los momentos de celebración
y de ejecución del contrato, ya porque la ejecución de la prestación es
duradera, pues debe ejecutarse durante un cierto periodo de tiempo,
continuadamente o periódicamente, o ya porque se difiere la ejecución de la
prestación para un momento ulterior al de la celebración del contrato; solo en
estos contratos es posible que la equivalencia originaria entre las prestaciones,
fijada por las partes, se modifique profundamente por circunstancias
posteriores imprevisibles. Consiguientemente, la excesiva onerosidad no tiene
cabida en los contratos de ejecución inmediata a la celebración del contrato,
sin solución de continuidad, y que se agoten en una ejecución única, v. gr., una
compraventa al contado, puesto que en estos contratos la prestación y
contraprestación se ejecutan tan luego que se perfecciona el contrato, no
mediando un lapso en el cual una de las prestaciones pueda sobrevenir en
excesivamente onerosa, salvo que la prestación a cargo de una de las partes
haya sido diferida por causa no imputable a ella (art. 1441.1 del CC).
2) La excesiva onerosidad sobreviniente de la prestación
Para que se aplique la cláusula ​rebus sic stantibus,​ según lo dispone el artículo
1440, es necesario que se haya producido una profunda alteración de las
circunstancias existentes al tiempo de la celebración de contrato, dando lugar a
que una de las prestaciones se torne excesivamente onerosa como
consecuencia de hechos posteriores, extraordinarios e imprevisibles, ajenos a
la voluntad de las partes, que modifican el valor de las prestaciones,
originalmente asignado por los contratantes, ocasionando un desajuste
inaceptable entre prestación y contraprestación.
Un rompimiento del equilibrio contractual de tal envergadura justifica la
revisión judicial del contrato para restablecer el equilibrio de las prestaciones o
para resolver el contrato, en caso contrario, de exigirse el cumplimiento de la
prestación devenida en excesivamente onerosa tal cual fue convenida (​pacta
sunt servanda)​ se estaría cometiendo una grave injusticia contra el deudor
obligándolo a pagar una prestación a cambio de nada o a cambio de una
 MARTIN
utilidad nimia.
Nada importa si en el mundo de los negocios uno de los contratantes obtiene
mayores beneficios que el otro, gana mucho o demasiado y el otro cae en la
ruina, sino que por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles una de las
prestaciones se torna en excesivamente onerosa. Es decir, el principio de la
excesiva onerosidad no está para corregir malos negocios, sino que es un
remedio excepcional que se aplica cuando se produce un grave desequilibrio
entre prestación y contraprestación ocasionado por hechos, también,
excepcionales e imprevisibles que alteran sustancialmente la base económica
del contrato.
Los hechos extraordinarios e imprevisibles, de un lado, provocan la excesiva
onerosidad de la prestación, y, de otro, disminuyen considerablemente o
desaparecen la utilidad de la contraprestación, modificando sustancialmente,
de este modo, el equilibrio originario del contrato. Por tanto, no hay revisión si
prestación y contraprestación, devienen en excesivamente onerosas en virtud
de hechos posteriores extraordinarios e imprevisibles, porque tal situación no
modifica el equilibrio contractual originario, no se presenta la situación por la
que uno de los contratantes obtenga una utilidad desmesurada a costa de la
ruina económica del otro.
27
Como dice M​ESSINEO , la excesiva onerosidad provocada por la imprevisión
no ha de concebirse solamente como agravación de la onerosidad de la
prestación (lo que es obvio), sino también como “disminución de la utilidad de
la contraprestación”.
La determinación de la sobrevenida excesiva onerosidad debe hacerse sobre la
base de criterios objetivos, a la luz de la situación real del mercado, y no en
base a la situación de un deudor en particular. La ley no puede señalar
apriorísticamente reglas fijas sobre la excesiva onerosidad, por lo que en cada
caso concreto se determinará si los hechos extraordinarios e imprevisibles han
trastocado el equilibrio original de las prestaciones, a tal punto que de
imponerse el acatamiento inflexible del pacto, una de las partes resultaría
excesivamente favorecida en desmedro de la otra que quedaría notoriamente
perjudicada.
Cuando la sobrevenida excesiva onerosidad se debe a la devaluación de la
moneda hay que distinguir entre la depreciación normal en periodos
inflacionarios y el envilecimiento debido a una abrupta y súbita hiperinflación.
La primera es previsible, por tanto, los contratantes actuando diligentemente
se pueden valer de las cláusulas de reajuste para mantener el valor constante
de la moneda hasta el final de la ejecución de la prestación (art. 1235 del CC).
La segunda, por ser imprevisible constituye el fundamento de la invocación de
la cláusula ​rebus sic stantibus,​ siempre que el pago de la prestación en dinero
sea aplazado a la ejecución de la prestación en bienes; en cambio, si se
anticipó el pago de la prestación en dinero, por ejemplo, el arrendatario
cancela anticipadamente la renta por todo el tiempo que dure el arrendamiento,
el comprador paga el precio antes que el vendedor entregue el bien, el

27
M​ESSINEO​,  Francesco,  ​Doctrina  general  del  contrato,​   trad.  de  R.O.  Fontanarrosa,  S.  Sentís  Melendo  y  M. 
Volterra, Ejea, Buenos Aires, 1986, t. II, p. 377. 
 
 MARTIN

suministrado cancela el precio antes que se le entreguen los bienes, no puede

ser de aplicación la excesiva onerosidad de la prestación, puesto que el
accipiens ha ingresado en su patrimonio una prestación equivalente al valor de
28
cambio o valor de uso del bien que debe entregar. Como dice B​ARBERO ,
cuando el desequilibrio está solamente determinado por la desvalorización
monetaria, “el principio de la ​excesiva onerosidad solamente se puede invocar
en el caso de que ​el pago sea aplazado a la ejecución de la prestación (sic);
pero cuando el pago se anticipa, es decir, se lo efectúa en el momento de la
ordenación, no se puede ya invocar la excesiva onerosidad, porque en el
patrimonio del ​accipiens entra inmediatamente un precio conmensurado al
valor de la prestación que habrá de ejecutar, con el cual puede maniobrar en
forma que evite los efectos de la onerosidad que se le siga de la
desvalorización monetaria”.
Si la excesiva onerosidad se produce una vez ejecutadas la prestación y la
contraprestación, el contrato se ha extinguido, por tanto, no hay equilibrio
contractual originario que restablecer ni contrato que se pueda resolver.

3) La verificación de un evento extraordinario e imprevisible

Como ya hemos precisado antes, la sobrevenida excesiva onerosidad de la
prestación debe obedecer a la ocurrencia de un acontecimiento extraordinario
e imprevisible, o sea, debe haber un nexo de causalidad adecuada entre ese
acontecimiento y el desequilibrio contractual.
Un acontecimiento es ​extraordinario cuando ocurre excepcionalmente
apartándose del orden o regla natural y normal de las cosas, por ejemplo, una
guerra, una devaluación traumática de la moneda. Es ​imprevisible cuando las
partes al momento de celebrar el contrato no lo han podido prever por superar
su común capacidad de previsión; los contratantes pese a haber actuado con
normal diligencia no han podido representarse su acaecimiento. Sin embargo,
no siempre el evento extraordinario es imprevisible, por ejemplo, la guerra es
ciertamente un evento extraordinario, pero en determinadas situaciones puede
ser previsible. Ambas, la extraordinariedad e imprevisibilidad, son requeridas
para que el evento tenga relevancia jurídica, una sola de ellas no es suficiente
para que se cumpla el supuesto normativo del artículo 1440 del Código Civil.
No se requiere de una ​imprevisibilidad absoluta​, esa que el ser humano puede
representarse sin límites sobre sucesos futuros, o sea, que todo puede ser
pensado y previsto, hasta lo inesperado. Un pensamiento así, esta fuera del
sentido común, de lo racional y razonable, pues el contrato sería prácticamente
imposible de celebrarse, los costos de información serían ilimitados, habría
que prever que mañana puede caer un meteorito y destruir una ciudad, que el
volcán Misti puede explosionar y sepultar a la ciudad de Arequipa, que el sol
se puede apagar, que mañana se pueden repetir las siete plagas de Egipto o que
nos invadirán los extraterrestres y miles de etcéteras; nunca terminaríamos de
prever los acontecimientos futuros que pueden suceder, el contrato más simple
constaría de miles de volúmenes. En Derecho, un pensamiento así está fuera
de la recta razón, es pura novela, las personas celebran sus actos jurídicos de

28
B​ARBERO​, ​Sistema del derecho privado,​ cit., t. I, p. 661. 
 
 MARTIN

acuerdo a las circunstancias y estado general de las cosas que con normalidad
ocurren y subsisten en la realidad y que son las que determinan las intenciones
de las partes de cualquier acto jurídico.
Para la aplicación de la teoría de la excesiva onerosidad de la prestación, basta
que el hecho o hechos escapen a la habitual y ​prudente previsibilidad de los
contratantes. Debe tratarse de un suceso sobreviniente, posterior a la
celebración del contrato y que determina la sobrevenida excesiva onerosidad,
ajeno a la voluntad de las partes, que supere su capacidad normal de previsión,
por lo que ellas, obrando con una normal diligencia, considerando las
circunstancias del caso y las condiciones personales, no hubieran podido
evitarlo.
Con la exigencia de que el evento que torna en excesivamente onerosa a la
prestación de una de las partes sea imprevisible, la ley obliga a los contratantes
a obrar con diligencia en la valoración del contrato desde la perspectiva de su
ejecución. Las partes, en los contratos de ejecución continuada, periódica o
diferida, programan una regulación de intereses destinados a realizarse en el
tiempo, por tanto, tienen el deber de prever y calcular los riesgos inherentes,
por ejemplo, la adecuación del contrato a las oscilaciones monetarias. Cuanto
más se prolongue en el tiempo la ejecución del contrato, tanto más se tendrá en
cuenta la posibilidad de que las circunstancias se modifiquen.
Allí donde se realicen riesgos no calculados, dependientes de la verificación
de eventos extraordinarios, no previsibles, que provocan un grave
desequilibrio en las prestaciones, incidiendo en la función económica concreta
del contrato, el ordenamiento jurídico interviene con el remedio del reajuste de
las prestaciones o con la resolución.
Los hechos previsibles observando una normal diligencia no pueden dar lugar
a la acción por excesiva onerosidad de la prestación. La jurisprudencia
argentina ha resuelto: “La circunstancia de concretar un contrato en épocas de
depreciación monetaria impone a las partes prever sus consecuencias para que
no se quiebre el equilibrio de las recíprocas prestaciones. No se está ante un
supuesto de imprevisión contractual: nada ocurre de imprevisible y de
extraordinario. El riesgo que existe en el contrato asume la condición de ser
normal. La onerosidad sobrevenida para el vendedor como consecuencia de la
depreciación monetaria originada en el proceso inflacionario operado en el
país, entra en el álea normal del negocio, careciendo por su carácter previsible
de virtualidad suficiente para poner en juego la cláusula ​rebus sic stantibus​,
toda vez que cuando las partes suscribieron el boleto de compraventa de que se
trata (29 de agosto de 1960) dicho proceso de desvalorización monetaria ya
29
estaba en marcha desde muchos años atrás” (CNCiv., Sala A, 6.11.69) .
Cuando en épocas de inflación se celebra un contrato de ejecución continuada,
periódica o diferida, las partes deben prever las repercusiones que sobre las
prestaciones tendrá la inflación, por tanto, si una de las prestaciones deviene
en excesivamente onerosa como consecuencia del proceso inflacionario, no se
está ante un hecho extraordinario ni imprevisible. En cambio, si se está frente

29
Citado  por  G​OLDENBERG​,  Isidoro  H.,  “La  cláusula  ​rebus  sic  stantibus”​ ,  en  ​Enciclopedia  Jurídica  Omeba,​  
Buenos Aires, Driskill, 1979, Apéndice, t. I, p. 112. 
 
 NICOLE

a un supuesto de imprevisión contractual cuando el proceso inflacionario toma

una curva inesperada, se produce una inflación excepcional, una
hiperinflación, un shock inflacionario.
4) Que la sobrevenida onerosidad no entre en el riesgo normal del contrato
No es de aplicación la teoría de la excesiva onerosidad cuando el evento que
produce el desequilibrio entra en el riesgo normal del contrato, por ejemplo, el
incremento de los precios de los materiales de construcción como
consecuencia de la oferta y la demanda, la devaluación de la moneda debida a
un proceso inflacionario desatado desde hace mucho tiempo. Tampoco
procede revisar un contrato en el cual las partes previamente han aceptado un
riesgo particular que entra a formar parte del contenido del contrato, como el
pacto sobre el riesgo asegurable en el contrato de seguro.
5) Ausencia de culpa del perjudicado
Que la ejecución de la prestación no se haya diferido por dolo o culpa, de la
parte perjudicada (art. 1443 del CC), ni que los sucesos extraordinarios e
imprevisibles causantes del rompimiento del equilibrio contractual sean
consecuencia del hecho propio, doloso o culposo, del contratante perjudicado.
En resumen, son requisitos de la excesiva onerosidad de la prestación:
a) una grave alteración de las circunstancias existentes al tiempo de la celebración
del contrato;
b) que esa alteración sea sobreviniente a la celebración del contrato, en el que
subsisten obligaciones pendientes de cumplimiento;
c) que el contrato sea conmutativo de ejecución continuada, periódica o diferida;
d) que la prestación llegue a ser excesivamente onerosa por hechos ajenos a las
partes, extraordinarios e imprevisibles;
e) que la causa de la sobrevenida excesiva onerosidad no se deba a dolo, culpa (art.
1443) o mora de la parte afectada;
f) que la excesiva onerosidad no se deba al riesgo propio del negocio.

3. Contratos a los que se aplica

De acuerdo a lo dispuesto por el art. 1440 y siguientes, la institución de la
sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación solamente se aplica a determinados
contratos a título oneroso:
a) los conmutativos de ejecución diferida, continuada y periódica (art. 1440);
b) los conmutativos de ejecución inmediata, cuando la prestación a cargo de una
de las partes ha sido diferida por causa no imputable a ella (art. 1441.1)
c) los aleatorios cuando la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas a su alea
propia (art. 1441.2);
d) los contratos a título gratuito. En estos contratos es privativo de la única parte
obligada accionar por excesiva onerosidad (art. 1424).
La revisión del contrato por sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación se
aplica a los contratos con prestaciones recíprocas, conmutativos, de ejecución
continuada, periódica o diferida; a los contratos con prestación a cargo de una sola de
las partes, también de ejecución continuada, periódica o diferida; a los de ejecución
 NICOLE

inmediata cuando la ejecución de la prestación se ha diferido por causa no imputable al

deudor; a los aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produce por causas extrañas al
riesgo propio del negocio.
Conforme al artículo 1440, la teoría de la excesiva onerosidad se aplica a “los
contratos conmutativos de ejecución continuada, periódica o diferida”, quedando
marginados los contratos de ejecución inmediata. De acuerdo con esta norma, el
principio de la excesiva onerosidad de la prestación es aplicable a todas las obligaciones
contractuales que puedan ser afectadas por la acción del tiempo, ya sea la prestación de
ejecución continuada, periódica o diferida, como ocurre con las sometidas a condición o
a plazo. En una palabra, la teoría se aplica a todos los contratos conmutativos en los que
hay un lapso entre la celebración y el cumplimiento del contrato.
Con relación al contrato de compraventa a plazos existen opiniones encontradas.
30
De un lado se sostiene, como en la jurisprudencia argentina , que “solo cabe aplicar la
teoría de la imprevisión en aquellos contratos de ejecución diferida en razón del tracto
sucesivo, en los cuales las prestaciones que deban sobrevenir resulten sustancial e
imprevistamente alteradas en relación a las establecidas por las partes con cuidado y
previsión”; según esta opinión, como el contrato de compraventa no es de tracto
sucesivo, sino de ejecución instantánea, no cambiando su naturaleza por el hecho de que
se difiera la ejecución de una de las prestaciones, no le es de aplicación la acción por
sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación. De otro lado, según la opinión de otro
fallo argentino: “No puede merecer reparos la aplicabilidad de la cláusula ​rebus sic
stantibus en los contratos de compraventa, desde la perspectiva de los contratos de
31
ejecución diferida que menciona el artículo 1198 del Código Civil . Ello es así, ya sea
que considere que los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la
ejecución de una prestación ha quedado postergada en el tiempo, como ocurre con las
obligaciones sujetas a plazo o condición, porque es obvio que en tal supuesto encuadra
la venta con pago del precio en cuotas o plazos; o ya en la hipótesis que conceptúe el
plazo como modalidad de la categoría de ‘contratos instantáneos’, y se reserva la
calificación de ‘contratos de ejecución diferida’ para aquellos que estén sometidos a una
condición, o a un evento futuro o incierto, porque aquí se ha sostenido, con buen
criterio, que el plazo a los efectos de la resolución por excesiva onerosidad debemos
asimilarlo al contrato de ejecución diferida, máxime que en esta cuestión lo que cuenta
es la proyección de un contrato en el tiempo, sea bilateral o unilateral, conmutativo o
32
aleatorio” . Por supuesto que esta es la solución que se ajusta a la justicia conmutativa,
a la moral, al orden público y a la buena fe.
Para la aplicación del principio de la excesiva onerosidad de la prestación basta que
exista un lapso entre el nacimiento del contrato y su cumplimiento, puesto que en ese
interregno pueden ocurrir acontecimientos imprevisibles que irrumpan en el contrato y
que tornen a una de las prestaciones en excesivamente onerosa, no importando que el
contrato sea de compraventa, arrendamiento, suministro, etc.
Si un contrato de compraventa, con precio diferido para ser pagado en forma
escalonada mediante cuotas periódicas, es afectado por una súbita e imprevisible

30
Citada por F​LAH​/​S​MAYEVSKY​, ​Teoría de la imprevisión​, cit., p. 165. 
31
Se  refiere  al  artículo  1198  del  Código  Civil  argentino  que  en  su  segunda  parte  prescribe:  “En  los 
contratos  bilaterales  conmutativos  y  en  los  unilaterales onerosos y conmutativos de ejecución diferida 
o continuada, si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa [...]”. 
32
Citado por F​LAH​/​SM ​ AYEVSKY​, ​Teoría de la imprevisión​, cit., p. 165. 
 NICOLE

devaluación traumática de la moneda que reduce el precio a la nada, es obvio que se

tiene que aplicar la teoría ​rebus sic stantibus con el fin de que se restablezca el
equilibrio contractual para que se realice la justicia conmutativa, o si no es posible el
reajuste de las prestaciones, para que se resuelva el contrato. Como se observa, se trata
de una compraventa, y como tal, de un contrato conmutativo, de ejecución diferida, en
el cual se ha roto el equilibrio contractual como consecuencia de un hecho
extraordinario e imprevisible, es decir, las circunstancias que rodearon su celebración se
han modificado inesperada y drásticamente, lo que autoriza la aplicación de la teoría de
la excesiva onerosidad de la prestación.
Solo una defensa a ultranza del principio nominalista, que desconozca el valor de
cambio o en curso del dinero, puede conducir a que la solución desemboque en una
33
decisión contraria a la justicia y a la buena fe , por la que se transfiera la propiedad de
un bien a cambio de un precio envilecido gracias a un hecho excepcional e imprevisible
que ha convertido a la prestación en excesivamente onerosa, obligando al deudor a
sufrir un excesivo sacrificio patrimonial, solo por no haber previsto lo imprevisible. La
buena fe, que acompaña al contrato no solo en la celebración, sino también en el
momento de su ejecución, impide que se obligue al deudor a ejecutar una prestación
devenida en excesivamente onerosa sin recibir a cambio nada o una contraprestación
irrisoria, convirtiendo a un contrato oneroso, como es la compraventa, en un contrato
gratuito.
4. Contratos a los que no se aplica
La excesiva onerosidad no se aplica:
a) los contratos de ejecución instantánea en los que no se difiere la ejecución de
la prestación (contratos de ejecución inmediata);
b) los contratos aleatorios, cuando la excesiva onerosidad ingrese en el alea
normal del contrato. Un ejemplo: una señora de 95 años entregó su casa en propiedad a
su abogado a cambio de que este le pase una renta durante el tiempo que ella viva. El
abogado haciendo una evaluación costo beneficio, estaba convencido de que hacía un
gran negocio, pues consideraba que la señora, a los más, viviría dos o tres años más. La
señora tenía 120 años y aún se mantenía lúcida. Entrevistada por la prensa, le preguntan:
Señora, ¿qué le parece, su abogado le ha pagado ya más de tres veces el valor de su
casa? y ella contesta: sí pues, en estos negocios a veces se gana y a veces se pierde.
Aquí la longevidad extrema de la persona, en cabeza de quien se determinó la duración
del contrato, está dentro del riesgo propio de este contrato.
c) los contratos en los que su ejecución se ha diferido por dolo o culpa de la
parte perjudicada.
5. Efectos: revisión y resolución
Conforme al art. 1440, el afectado con la sobrevenida excesiva onerosidad de la
prestación se encuentra legitimado para demandar con la pretensión de que el juez
33
La  jurisprudencia  argentina  ha  resuelto:  “La  resolución  contractual  —compraventa  en  el  caso—  por 
aplicación  de  la  teoría de la imprevisión reconoce, en última instancia, como fundamento la buena fe y 
la  necesidad  inmanente  de  que  tal  buena  fe  no  se  vea  traicionada  por  circunstancias  sobrevinientes  y 
extrañas  a  la  voluntad  y  acción  de  los  propios  contratantes.  Es  una  razón  de  equidad,  de  moralidad 
intrínseca,  lo  que  determina  la  necesidad  de revisar y eventualmente nulificar una convención”; citado 
por F​LAH​/​SM​ AYEVSKY​, ​Teoría de la imprevisión,​ cit., p. 142. 
 
 NICOLE

reajuste equitativamente los términos del contrato, disminuyendo la prestación o

34
aumentando la contraprestación o, si ello no fuera posible, que resuelva el contrato .
Por supuesto, nada impide que la parte afectada plantee directamente a su contraparte el
reajuste equitativo de los términos del contrato o la resolución, como ya viene
sucediendo en la realidad como consecuencia de la pandemia covid-19 que ha dejado
sin trabajo a millones de personas, por tanto, sin recursos para poder cumplir fielmente
sus obligaciones contractuales.
Consideramos que en el proceso judicial, el afectado por la excesiva onerosidad
puede solicitar una medida cautelar, si la naturaleza del contrato lo permite, para que se
suspenda los plazos de cumplimiento hasta tanto varíen las circunstancias
desequilibrantes o se agote el debate judicial.
El artículo 1440 propicia el reajuste o revisión del contrato en todos los casos en
que sea posible, limitando el remedio de la resolución a los supuestos en que la
naturaleza de la prestación o las circunstancias no toleren el reajuste, o cuando lo
solicite el demandado. El reajuste, reduciendo la prestación devenida en excesivamente
onerosa o incrementando la contraprestación, debe, en la medida de lo razonable,
restablecer los valores iniciales, enmendando lo que el acontecimiento extraordinario e
imprevisible ha venido a modificar, para que el cumplimiento del contrato no signifique
una flagrante injusticia.
35
Como señala A​LTERINI , “la recomposición de la ecuación económica del contrato
no significa rehacerlo íntegramente, pues no se trata de convertir un mal negocio en uno
bueno. Únicamente corresponde evitar la situación ruinosa para el deudor, eliminando
las aristas más agudas de injusticia resultantes del acontecimiento extraordinario e
imprevisible”.
En protección del principio de conservación del contrato, la parte perjudicada
solicita al juez, que en primer lugar, reduzca la prestación o aumente la
contraprestación, o sea que se modifique las prestaciones repartiendo equitativamente
entre las partes el riesgo sobrevenido, a fin de que cese la excesiva onerosidad, y,
solamente si por su naturaleza no es posible que se reduzca la prestación o se aumente la
contraprestación, o si lo solicita el demandado, decida la resolución del contrato. De

34 
Principios  Unidroit.  Artículo  6.2.3  (Efectos  de  la  ‘excesiva  onerosidad’  ​[hardship])​ :  “(1)  En  caso  de 
‘excesiva  onerosidad’  (​hardship​),  la  parte  en  desventaja  puede  reclamar  la  renegociación  del  contrato. 
Tal  reclamo  deberá  formularse sin demora injustificada, con indicación de los fundamentos en los que 
se  basa.  (2)  El  reclamo  de  renegociación  no  autoriza  por  sí  mismo  a  la  parte  en  desventaja  para 
suspender  el  cumplimiento.  (3)  En  caso  de  no  llegarse  a  un  acuerdo  dentro de un tiempo prudencial, 
cualquiera  de  las  partes  puede  acudir  a  un  tribunal.  (4)  Si  el  tribunal  determina  que  se  presenta  una 
situación  de  “excesiva  onerosidad” (​hardship)​ , y siempre que lo considere razonable, podrá: (a) resolver 
el  contrato  en  fecha  y  condiciones  a  ser  fijadas;  o  (b)  adaptar  el  contrato  con  miras  a  restablecer  su 
equilibrio”. 
Nota:  Conforme  a  esta  norma,  son  las  partes  las  que  renegocian  el  contrato  buscando  un  punto  de 
equilibrio  patrimonial.  La  parte  en  desventaja  que  pretende  la  renegociación  debe  solicitarla  sin 
demora,  en  cuanto  se  producen  los  hechos  que  dan  lugar  a  la  excesiva  onerosidad.  La  tardanza en la 
solicitud  puede  dar  a  entender que la situación no es grave. La solicitud de renegociación debe aportar 
los  hechos  que  justifiquen  la  necesidad  de  llevarla a cabo. En tanto la situación no sea modificada por 
las  partes  o  por  el  juez,  las  obligaciones  deben  ser  cumplidas.  Si  la  contraparte  no  accede  a  la 
renegociación,  o  realizada  esta  no  se  consigue  resultado  alguno,  se  abre  las  puertas  a  la  solución 
judicial. 
35
A​LTERINI​/​AM ​ PEZ​ C​ABANA​, ​Derecho de obligaciones civiles y comerciales,​ cit., p. 376. 
​ EAL​/​LÓ
 
 MIGUEL ANGEL

este modo se favorece la justicia correctiva y la conservación del contrato hasta donde
sea posible.
El último párrafo del artículo 1440 dispone que “la resolución no se extiende a las
prestaciones ya ejecutadas”, esto es así cuando el contrato es de ejecución continuada,
dado a que por la naturaleza de las prestaciones continuadas es imposible físicamente la
restitución de la parte de la prestación ya ejecutada, en consecuencia la resolución del
contrato no puede afectar a las prestaciones ya ejecutadas. En los contratos de ejecución
periódica, cada par de prestación y contraprestación son autónomas de las demás, razón
por la que, también, la resolución no tiene por qué afectar a las prestaciones ya
ejecutadas, las mismas que deben quedar firmes y definitivas.
Por principio, en los contratos de ejecución duradera, continuada o periódica, la
resolución no alcanza a los efectos ya cumplidos. El ​contrario sensu del último párrafo
del artículo 1440 dispone que la retroactividad entre las partes está limitada a las
prestaciones todavía no ejecutadas.
No sucede lo mismo en el contrato de ejecución instantánea cuyo cumplimiento de
las prestaciones se ha diferido, en el cual la retroactividad al momento en que se celebró
el contrato es el efecto natural de la resolución. Por ejemplo, resuelto un contrato de
compraventa en aplicación del artículo 1440, por envilecimiento del precio como
consecuencia de una hiperinflación sorpresiva, el efecto natural es que las partes deben
restituirse las prestaciones ejecutadas, es decir, el comprador restituye el bien al
vendedor y este debe reintegrar al comprador las sumas que pagó a cuenta del precio,
reajustadas en función de la depreciación monetaria.

6. Supuestos de solución
Si las partes contratantes, en libre negociación, optan por la readecuación de los
términos del contrato, en ejercicio de su autonomía privada, pueden reformularlo, si
desean, desde el inicio y no solamente a partir del momento en que se produjo el
desequilibrio de las prestaciones, puesto que cuentan con la facultad de modificar sus
contratos en cualquier momento y en los términos que ellos deseen (art. 1351), lo que
no puede afectar el derecho de terceros, en tanto ellos no participen en el acuerdo. La
reformulación del contrato puede tener efectos novatorios, si es la voluntad de las partes
(art. 1277).
El reajuste judicial de las prestaciones no puede tener efectos retroactivos al
momento en que se produjo el desequilibrio por sobrevenida excesiva onerosidad. Si
antes del evento extraordinario se intercambiaron prestaciones, se hicieron
amortizaciones, etc., estas tienen efectos liberatorios. En otros términos, las prestaciones
cumplidas quedan firmes.
Las prestaciones que debieron ejecutarse al tiempo en que sobreviene la
excesiva onerosidad deben ejecutarse en los mismos términos acordados, el Juez no
puede revisarlas.
De la misma manera, en los contratos de ejecución continuada o periódica, la
resolución judicial del contrato no alcanza a las prestaciones recíprocamente cumplidas,
las cuales quedan firmes. La prestaciones que debieron haberse cumplido al tiempo de
la sobrevenida excesiva onerosidad deberán ejecutarse en los mismos términos
acordados, el Juez no las puede modificar.
 MIGUEL ANGEL
En los contratos de ejecución instantánea, cuando se ha diferido el cumplimiento
de la prestación (ej., hoy se vende una casa con la obligación del comprador de pagar el
precio el próximo 28 de diciembre) o se ha convenido que el precio se pague en forma
escalonada (ej., compraventa a plazos, en la que el precio se pagará en varias armadas
mensuales), salvo que la contraprestación sea divisible, la resolución tiene efectos
retroactivos al momento de la celebración del contrato.
Cuando la excesiva onerosidad sobreviene luego que la parte perjudicada ha
ejecutado su prestación, pero antes que el beneficiado cumpla la suya, la resolución del
contrato tendrá como consecuencia que el demandado debe restituir lo recibido,
quedando liberado de cumplir con su prestación.

7. Diferencias entre imposibilidad y excesiva onerosidad de la prestación

Hay diferencias entre resolución por ​sobrevenida imposibilidad de la prestación
regulada en los artículos 1431 a 1434 y la resolución por ​sobrevenida excesiva
onerosidad de la prestación disciplinada en los artículos 1440 a 1446. En la primera la
prestación es imposible de cumplimiento, en cambio en la segunda solo hay dificultad
para cumplirla; en otros términos, en la primera hay imposibilidad de ejecutar la
prestación y en la segunda existe imposibilidad de alcanzar el fin del contrato.
Solamente en la segunda se exige como requisito, la verificación de un evento
extraordinario e imprevisible. A la primera se aplica la teoría del riesgo, y opera de
pleno derecho; en cambio, la resolución por excesiva onerosidad de la prestación
requiere de sentencia judicial.
Dentro de la teoría del riesgo, la prestación es imposible de cumplirse, el obstáculo
que ha generado la imposibilidad es insuperable, como ocurre con la fuerza mayor y el
caso fortuito, razón por la que el deudor queda automáticamente liberado de ejecutar su
prestación, pues, nadie puede ser obligado a lo imposible; el contrato se resuelve de
pleno derecho (​ipso iure)​ . En cambio, en el ámbito de la doctrina de la ​imprevisión la
prestación que ha devenido en excesivamente onerosa es posible de cumplirse, pero
generando un excesivo sacrificio para el deudor y un desmedido beneficio para el
acreedor. Precisamente, porque el hecho extraordinario e imprevisible no produce la
imposibilidad sino solamente la dificultad de la ejecución de la prestación devenida en
excesivamente onerosa, la resolución no opera de pleno derecho, sino que primero se
debe intentar el reajuste de los efectos del contrato, y, solo si esto no es posible, decidir
la resolución.
Como en todo conflicto derivado de relaciones civiles o comerciales, en una
situación de sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación, las partes de ​mutuo
acuerdo deben llegar a restablecer el equilibrio entre las prestaciones o dejar sin efecto
el contrato (art. 1313 del CC); si ello no es posible deben ir a la ​negociación contando
con el asesoramiento de un abogado; si con la negociación no resuelven el conflicto
pueden recurrir a la ​conciliación extrajudicial;​ y solo en última instancia pueden
someter el caso a ​arbitraje​ o a ​decisión judicial​.

VII.E​XTENSIÓN​ ​DE​ ​LA​ ​EXCESIVA​ ​ONEROSIDAD​ ​DE​ ​LA​ ​PRESTACIÓN

Artículo 1441.​ Las disposiciones contenidas en el artículo 1440 se aplican:

1. A los contratos conmutativos de ejecución inmediata, cuando la prestación a

 MIGUEL ANGEL
cargo de una de las partes ha sido diferida por causa no imputable a ella.
2. A los contratos aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produce por
causas extrañas al riesgo propio del contrato.
Concordancias: ​CC: ​arts. 1316, 1426, 1440, 1447.
Antecedentes normativos: ​CC argentino: ​art. 1198. ​CC italiano:​ art. 1469.

El art. 1440 dispone que la acción por excesiva onerosidad procede en los contratos
conmutativos de ejecución continuada, periódica o diferida. El art. 1441 extiende la
acción por excesiva onerosidad a los contratos de ejecución inmediata cuando el
cumplimiento de la obligación se ha diferido por causa no imputable a las partes; y a los
contratos aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produce por causa extraña al
riesgo propio del contrato, es decir, la revisión o resolución del contrato no procede por
el riesgo previsto en el contrato, sino por un riesgo adicional extraordinario e
imprevisible.

Sabemos, por lo expuesto antes, que el contrato es de ​ejecución instantánea cuando

es posible que las prestaciones se ejecuten en un solo acto, ya sea inmediatamente que
se perfecciona el contrato o en un momento ulterior. En cambio es de ​ejecución
permanente (o de ​tracto sucesivo o de ​duración​) cuando dura la ejecución de la
prestación en forma continuada (ej., el suministro de energía eléctrica) o periódica (ej.,
el suministro periódico de algodón a una fábrica que produce hilos); estos contratos no
cumplirán su función económica, no seran contratos, si por lo menos una de las
prestaciones no se ejecuta durante un tiempo continuado o periódico, v. gr., no sería
arrendamiento el contrato por el cual el arrendador cede el uso de un bien con la
obligación de que el arrendatario lo devuelva inmediatamente que lo recibe.
De otro lado, el contrato el de ​ejecución instantánea puede ser de: a) ​ejecución
inmediata​, cuando la prestación o prestaciones se ejecutan inmediatamente que el
contrato queda perfeccionado (p. ej., la compraventa al contado); b) ​ejecución diferida,
cuando se posterga la ejecución de la prestación debida para un momento ulterior (ej., la
compraventa en la que se posterga para un momento ulterior al entrega del bien o el
pago del precio o ambas prestaciones; c) ​ejecución escalonada, cuando la prestación
única se pagará por partes (ej., la compraventa a plazos).
El contrato es conmutativo cuando los contratantes conocen ​ab initio los beneficios
que obtendrán; en cambio, es riesgoso cuando su objeto es un riesgo o alea, v. gr., los
contratos de juego y apuesta, el contrato de renta vitalicia.
Por mandato del art. 1440 se aplica la revisión o, en su defecto, la resolución por
excesiva onerosidad sobreviniente a los contratos conmutativos de ejecución continuada
o periódica y a los contratos de ejecución instantánea cuando, por acuerdo de las partes,
se ha diferido una o ambas prestaciones para ser ejecutadas en un solo momento ulterior
o para ser ejecutadas escalonadamente. Pero además, por mandato del art. 1441, la
excesiva onerosidad se aplica a los contratos de ejecución inmediata, cuando la
prestación a cargo de una de las partes ha sido diferida por causa no imputable a ella
(ej., un caso fortuito o fuerza mayor); igualmente se aplica a los contratos aleatorios
cuando la excesiva onerosidad no procede del riesgo regulado en el contrato, sino de un
riesgo extraordinario e imprevisible. Así, en el contrato de renta vitalicia, el riesgo
propio del contrato es la duración de la vida de la persona en cabeza de quien se ha
 MIGUEL ANGEL

fijado la duración del contrato, pero no lo es, por ejemplo, una devaluación traumática
de la moneda que pueda gravar desmedidamente la prestación de uno de los
contratantes.
En otros términos, el artículo 1441.2 del Código Civil excluye la revisión o
resolución del contrato en la hipótesis en que la sobrevenida onerosidad de la prestación
entre en el alea normal del contrato. Por ejemplo, el riesgo asegurable previsto en un
contrato de seguro constituye el alea normal de dicho contrato, el cual no puede estar en
discusión por excesiva onerosidad como consecuencia de la verificación de tal riesgo.

VIII. LA ​EXCESIVA ​ONEROSIDAD ​EN ​LOS ​CONTRATOS ​CON ​PRESTACIONES ​A ​CARGO ​DE
​ OLA​ D
UNA​ S ​ E​ ​LAS​ ​PARTES

Artículo 1442. ​Cuando se trate de contratos en que una sola de las partes
hubiera asumido obligaciones, le es privativo solicitar judicialmente la reducción
de la prestación a fin de que cese su excesiva onerosidad.

Si no se puede reducir la prestación, rige lo dispuesto en el segundo párrafo del

artículo 1440.
Concordancias: ​CC:​ arts. 1371, 1372, 1440, 1441.
Antecedentes normativos: ​CC italiano:​ art. 1468.

El contrato es con prestaciones a cargo de una sola de las partes (denominado

también unilateral), cuando una sola de las partes es la que se obliga hacia la otra, sin
que esta asuma ninguna obligación. Son contratos con prestaciones a cargo de una sola
de las partes, por ejemplo, la donación, la fianza.
En estos contratos no se puede hablar de desequilibrio originario del contrato o de
rompimiento de la equivalencia de las prestaciones, porque en ellos no hay una
confrontación entre el equilibrio de las prestaciones en el momento de la estipulación
del contrato y el desequilibrio en el momento de la ejecución, puesto que no hay
prestación y contraprestación.
La fuente de la norma del artículo 1442 es el artículo 1468 del Código Civil
italiano, el mismo que dispone: Artículo 1468 (Contratos con obligaciones a cargo de
una sola de las partes): “​En la hipótesis prevista por el artículo precedente, si se trata
de un contrato en el que una sola de las partes hubiese asumido obligaciones, esta
podrá pedir una reducción de su prestación o bien una modificación en las
modalidades de ejecución, suficientes para reducirlas a la equidad”​ .
Existiendo solamente prestación sin contraprestación, la cuestión se reduce a
confrontar entre el valor o costo de la prestación en el momento en que se estipula el
contrato y el valor o costo, más gravoso, que presenta la misma prestación en el
momento del cumplimiento, como consecuencia de eventos sucesivos extraordinarios,
cuyo acaecimiento las partes no pudieron representarse no obstante su común capacidad
de previsión.
La ley confiere al deudor de la prestación la acción por excesiva onerosidad para
que se reduzca la prestación a fin de que se restablezca el valor que tenía la prestación
en el momento de la estipulación del contrato o, si ello no es posible, que se proceda a la
 CESAR
36
resolución .

IX. IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN POR ​EXCESIVA​ ​ONEROSIDAD

Artículo 1443. No procede la acción por excesiva onerosidad de la prestación
cuando su ejecución se ha diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.
Concordancias: ​CC: ​arts. 1318-1320, 1336, 1340.

Para que proceda la acción de revisión del contrato por sobrevenida excesiva
onerosidad de la prestación se requiere que la ejecución de la prestación no se haya
diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.
Procede dolosamente el deudor que deliberadamente no ejecuta su prestación (art.
1318 del CC). Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
obligación (art. 1319 del CC); y actúa con culpa leve quien omite aquella diligencia
ordinaria exigida por la naturaleza de la obligación y que corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (art. 1320 del CC). Nadie puede
pretender la revisión con el fin de que se reajusten las prestaciones para restablecer el
equilibrio contractual o para que se resuelva el contrato amparándose en su propio dolo
o culpa, sea esta inexcusable o leve.
37
Como dice G​OLDENBERG , “la ley solo concede el beneficio al deudor cuya
conducta sea jurídicamente irreprensible. Esta postura, corolario del principio ​nemo
auditur propriam turpitudinem allegans (en juicio no se escucha a nadie que alegue su
propia torpeza) se ve en este caso reafirmada por el carácter excepcional del instituto.
Mal puede, por otra parte, compadecerse un comportamiento doloso o culpable con la
regla de la buena fe que anida en la esencia de la doctrina”.
En la legislación comparada, el penúltimo párrafo del artículo 1198 del Código
Civil argentino, establece que no procede la resolución del contrato por excesiva
onerosidad “si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora”. Esta
norma no se repite en el nuevo Código civil y comercial argentino.
El Código Civil peruano no contiene una norma que impida al deudor moroso
ejercitar la acción por excesiva onerosidad, sin embargo, la ley no puede amparar a
quien con su conducta provoca el desequilibrio de las prestaciones. Por tanto, no puede
proceder el remedio legal cuando el deudor moroso con su dolo o culpa ha determinado
la sobrevenida excesiva onerosidad de la prestación.
El contratante perjudicado que demanda por excesiva onerosidad de la prestación,
podrá acumular a su acción la de indemnización por los daños que le ha irrogado el
demandado moroso (arts. 1336 y 1339 del CC).
Por principio, si la excesiva onerosidad de la prestación se debe a la culpa o dolo
del contratante perjudicado, este no podrá invocar la excesiva onerosidad de la
prestación.

X. N​ULIDAD​ ​DE​ ​LA​ ​RENUNCIA​ ​A​ ​LA​ ​ACCIÓN

36
En  la  legislación  comparada,  por  ejemplo,  el  artículo  1460 del Código Civil italiano, encontramos que 
en  los  contratos  con  obligaciones  para  una  sola  de  las partes, la reducción de la prestación a términos 
equitativos es el único remedio, no permitiéndose la resolución.  
37
G​OLDENBERG​, “La cláusula​ rebus sic stantibus”​ , cit., p. 110. 
 
 CESAR

Artículo 1444. Es nula la renuncia a la acción por excesiva onerosidad de la

prestación.

Concordancias: ​CC:​ arts. 219, 224, 1354, 1445, 1446.

Los requisitos legales exigidos para la aplicación de la teoría de la imprevisión con

el fin de paliar los excesivos e injustificados sacrificios que sufriría la parte perjudicada
como consecuencia de sucesivos acontecimientos extraordinarios e imprevisibles,
determinan que las normas que regulan la sobrevenida excesiva onerosidad de la
prestación sean de carácter imperativo, razón por la que la renuncia previa a la acción
por excesiva onerosidad de la prestación es nula.
Si bien es cierto que, conforme al artículo 1354, los contratantes son libres para
determinar el contenido de sus contratos, no debe soslayarse que esa libertad encuentra
su límite en las normas de carácter imperativo, como lo es la del artículo 1444.
Si se permitiera la renuncia anticipada a la acción por excesiva onerosidad de la
prestación, tal renuncia se convertiría en una cláusula de estilo, quedando sin aplicación
las normas que la regulan.
De otra parte, considerar válida la renuncia a la acción por excesiva onerosidad,
significaría permitir al acreedor para que pueda exigir el cumplimiento de una
prestación que se ha vuelto excesivamente onerosa, aun cuando con ello cause la ruina
económica del deudor por un hecho que no le es imputable.
En aplicación del artículo 224 que establece que la nulidad de una o más
disposiciones del acto jurídico no perjudica a las otras, la nulidad de la disposición
contractual por la que se renuncia a la acción por excesiva onerosidad de la prestación
no conlleva la nulidad de todo el contrato.

XI. C​ADUCIDAD​ ​DE​ ​LA​ ​ACCIÓN

Artículo 1445. La acción por excesiva onerosidad de la prestación caduca a los

tres meses de producidos los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles a
que se refiere el artículo 1440.

Concordancias: ​CC: ​arts. 1440, 1446, 2003, 2006.

La acción por excesiva onerosidad de la prestación caduca a los tres meses de

producidos los acontecimientos que han generado el rompimiento del equilibrio
contractual. Conforme al artículo 1445, el plazo para ejercitar la acción por excesiva
onerosidad es de caducidad, no de prescripción, por tanto, no admite suspensión ni
interrupción, ni permite el pacto en contrario que suprima, disminuya o incremente
dicho plazo, por ser la norma del artículo 1445 de carácter imperativo. Por ser el plazo
de caducidad, puede el juez declararlo de oficio o a petición de parte.
El plazo de caducidad solamente se suspende mientras sea imposible reclamar el
derecho ante un tribunal peruano (art. 2005).

XII.T​ÉRMINO​ ​INICIAL​ ​DEL​ ​PLAZO​ ​DE​ ​CADUCIDAD

 CESAR
Artículo 1446. El término inicial del plazo de caducidad a que se refiere el
artículo 1445 corre a partir del momento en que hayan desaparecido los
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.

Concordancias: ​CC: ​arts. 183, 184, 1445, 2007.

Conforme a lo establecido por el artículo 1446, el plazo de caducidad de tres meses

para el ejercicio de la acción por excesiva onerosidad de la prestación se computa a
partir del momento en que han cesado de producirse los acontecimientos extraordinarios
e imprevisibles. En aplicación del artículo 2007, la caducidad se produce trascurrido el
último día del plazo de tres meses, aun cuando ese último día sea inhábil.