Apuntes Derecho Internacional Privado 2021
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Apuntes Derecho Internacional Privado 2021
Sin embargo, la posibilidad de que los jueces puedan marginar el derecho que declara aplicable la norma
de conflicto cuando el caso carece de relación con el derecho del Estado cuya aplicación la norma reclama.
Se intenta abrir nuestro DIPr. de conexiones rígidas hacia un sistema flexible, con un considerable
aumento de la discrecionalidad judicial.
- Clases
Cuando una norma de conflicto remite a las normas de DIPr. de otro Estado, pueden darse los siguientes tipos
de reenvío:
1) Simple que la norma de conflicto, de la legislación extranjera declare aplicable su propio derecho interno
(teoría de la aceptación). Ej: juez argentino competente por radicación de bienes inmuebles. Ultimo domicilio:
España: DIPr. español: nacionalidad. El causante era español.
2) Primer grado o retorno: que la norma de conflicto de la ley extranjera a la cual se llegó por la norma de
conflicto del juez, reenvíe a la legislación del Estado del juez. Ej: juez argentino competente por radicación de
bienes inmuebles. Ultimo domicilio: España. DIP. español: nacionalidad. El causante era argentino.
3) Segundo grado: que la norma de conflicto de la legislación extranjera reenvíe a la legislación de un Estado
diferente al del juez. Ej: juez argentino competente por radicación de bienes inmuebles. Ultimo domicilio del
causante: España. DIPr. español: nacionalidad. El causante era alemán. DIPr. alemán: nacionalidad.
- Fraude a la ley
Para que exista fraude a la ley debe haberse alterado, mediante un procedimiento técnicamente regular, el
punto de conexión. Nada impide que una persona cambie su domicilio, pero el cambio debe ir acompañado de
la intención fraudulenta. Es preciso el elemento psicológico, la malicia, el propósito de eludir la aplicación de la
ley normalmente aplicable. La noción del fraude a la ley requiere la elección fraudulenta de un punto de
conexión. Además, para que se configure un fraude a la ley es preciso que el derecho normalmente
competente antes de la alteración del punto de conexión sea coactivo.
La evidencia de la intención fraudulenta tiene que ser extraída de la conducta exterior de las partes.
Goldschmidt caracteriza dos indicios típicos de la intención fraudulenta:
1) La expansión espacial de las conductas: las partes aparecen en un país extranjero, a veces tan sólo
representadas, donde no pueden justificar su actuación y, 2) La contracción temporal: las partes obran
aceleradamente. El CCC regula el fraude en los siguientes artículos:
Art. 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran derechos no
disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la
aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.
En virtud del fraude a la ley, el juez se encuentra inhibido de aplicar derecho extranjera pe ins parios han
modificado los puntos de conexión o la naturaleza de los derechos con la intención de sustraerse a las
disposiciones imperativas aplicables para regir una relación jurídica. De forma tal que los actos aislados son
legítimos, pero en su conjunto y por su intención, producen un resultado prohibido por la ley. En la esencia del
fraude se conjugan intención y acción engañosas, las que se materializan en la obtención de un resultado
distinto al querido por la norma evadida.
El fraude es un límite a la autonomía de la voluntad, siendo su efecto el de someter los actos realizados bajo el
imperio de la ley que se intentó burlar, restableciendo el carácter imperativo de la norma aludida. El legislador
procura sancionar la mala intención de las partes involucradas, en cambio, en el orden público internacional,
se persigue resguardar los principios fundamentales del propio derecho.
- Orden publico
Se entiende por orden público al conjunto de principios eminentes de carácter religioso, moral, político y
económico, en los que se sustenta la organización social establecida. Son las categorías o clases de
disposiciones de fundamental interés para el pueblo, la nación y la sociedad entera, al decir de Araux Castex.
Para Zitelman el orden público es una válvula de reserva que tiene el derecho local para frustrar la aplicación
del derecho extranjero declarado competente. Entiende que aplicar el derecho extranjero puede significar un
salto al vacío, por lo desconocido y su implicancia. Por ello, la cláusula de reserva permite proteger principios
morales y jurídicos de la sociedad.
El orden público es un concepto autónomo, distinto e independiente de las normas jurídicas. Estas pueden ser
de orden público si comprometen los principios aludidos, pero no deben identificarse las normas con los
principios que las inspiran. Se puede afirmar que el orden público interno es un conjunto de disposiciones no
derogables por la voluntad de los particulares y el orden público internacional es un conjunto de principios
que excluye la aplicación del derecho extranjero.
La doctrina sostiene que la aplicación de la excepción de orden público produce un efecto negativo: la
eliminación del derecho extranjero declarado competente por la norma indirecta del foro. También se suele
admitir la producción de un efecto positivo, que consiste en la aplicación del derecho del foro en sustitución
del derecho extranjero excluido.
El CCC limita la aplicación del derecho extranjero en el art. 2600: Orden público. Las disposiciones de derecho
extranjero aplicables deben ser excluidas orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.
Este art, se limita a determinar el efecto negativo la exclusión de normas extranjeras que resulten
incompatibles, pero no menciona de acuerdo que derecho se resolverá el caso. La solución tiene dos
alternativas: respeta el carácter sistemático del derecho extranjero, buscándose interior la norma sustituta
ose aplica la lex fori. Para que opere este recurso excepcional como límite a la aplicación del derecho
extranjero, deben configurarse los siguientes presupuestos: La controversia debe regirse por una norma
indirecta. Si resulta aplicable una norma material o de policía, no podrá recurrirse al orden público
internacional.
La norma indirecta debe conducir a un derecho extranjero. La incompatibilidad manifiesta entre el derecho
extranjero orden público internacional del foro, debe evaluarse en el caso concreto necesario verificar las
consecuencias que su aplicación produce en relación con cada caso.
Los Tratados de Montevideo coinciden en el art. 4 del respectivo Protocolo Adicional en que las leyes de los
demás estados no serán aplicadas contra las instituciones políticas, las leyes de orden público o las buenas
costumbres del lugar del proceso.
UNIDAD V: PUNTOS DE CONEXIÓN PERSONALES, REALES Y CONDUCTISTAS
Guía pag 40- sola pag 30 y en el CCYCN