PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DEL PERÚ

ESCUELA DE POSGRADO

LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE Y EL TRATAMIENTO DE

LOS DERECHOS HUMANOS EN EL PERÚ

TESIS PARA OPTAR POR EL GRADO ACADÉMICO DE MAGÍSTER EN

DERECHOS HUMANOS PRESENTADA POR LA ABOGADA:
JENNY ELIZABETH JUSTO CALLO

ASESOR: DR. ABELARDO CARLOS ALBERTO ALZA BARCO

MIEMBROS DEL JURADO

PRESIDENTE: RENATA ANAHÍ BREGAGLIO LAZARTE

ASESOR : ABELARDO CARLOS ALZA BARCO
JURADO : MICHELLE ELISA REYES MILK

Lima – 2012
A mis maestros, hermanos y padres:
Jorge y Rina

ii
 PENSAMIENTOS

“Al respecto, conviene recordar lo dicho por Aristóteles hace más de 2000 años:
“Un pequeño error al inicio se convierte en un gran error al final”. El tiempo nos dirá
si la defensa o el ataque en lo que respecta a la vida humana era beneficioso o no,
para nuestros hijos, nuestros nietos y para toda la sociedad.”

Gerardo Castillo

“Toda investigación supone una conducta comprometida con la verdad. Sin ella no
hay investigación válida (...) De lo contrario, nos limitaríamos únicamente al
encantamiento de la máscara (…), pregonando un referente irreal o falso. Sería el
triunfo de la mentira, la invitación al caos, la negación de la realidad.”

Salomón Lerner Febres

iii
 RESUMEN EJECUTIVO

En el presente trabajo de investigación el lector logrará conocer la incidencia que

tiene la distribución de la Píldora del Día Siguiente como política de salud pública
para el tratamiento de los Derechos Humanos en el Perú, determinando las
causas que llevaron a gobiernos, a nivel mundial, a querer implementarla como
política de salud pública y las consecuencias que dicho uso puede ocasionar
para los ciudadanos de un Estado en particular.

Se sentará una posición fundamentada respecto a la polémica existencial del

inicio de la vida del ser humano, desde la perspectiva de los derechos humanos,
realizando un balance de las posiciones presentadas a favor y en contra de la
distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente, determinando si la misma
puede considerarse o no como un método anticonceptivo abortivo.

Se efectuará una ponderación de los derechos humanos en conflicto,

especialmente, respecto al derecho a la vida del concebido y los derechos civiles,
políticos, sociales y culturales de la mujer, para encontrar un punto convergente
entre el desarrollo humano y fenómenos actuales, como la globalización y el
avance de la tecnología.

Asimismo se especificarán métodos de interpretación y pautas debidamente

fundamentadas que puedan contribuir a que se diseñen en el futuro políticas
públicas en salvaguarda efectiva de los Derechos Humanos.

iv
LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE Y EL TRATAMIENTO DE LOS DERECHOS
HUMANOS EN EL PERÚ

ÍNDICE TEMÁTICO

DEDICATORIA…………………………………………………..…………………. ii
PENSAMIENTOS………………………………………………………………….. iii
RESUMEN EJECUTIVO………………………………………………………….. iv
ÍNDICE TEMÁTICO…....................................................................................... v
Índice de Tablas………………………………………………………………........ xi
Índice de Figuras ………………………………………………………………….. xi
ÍNDICE DEL APÉNDICE................................................................................... xi
INTRODUCCIÓN………………………………………………………………....... xiii

CAPÍTULO I

LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA EN

EL PERÚ

1.1. LA APLICACIÓN DEL MÉTODO DE ANTICONCEPCIÓN ORAL DE

EMERGENCIA EN EL CASO PERUANO ………………………………… 1
1.1.1. TRATAMIENTO LEGAL DE LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE
EN EL PERÚ…………………………………………………………… 1
1.1.2. ANÁLISIS DEL PROCESO DE AMPARO RECAÍDO EN EL
EXPEDIENTE N° 72226-2004-0-1801-JR-CI-28 RESUELTO
POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO…………….. 2
1.1.3. POSICIONES A FAVOR Y EN CONTRA DE LA PÍLDORA DEL
DÍA SIGUIENTE……………………………………………………... 6
1.2. EL INICIO DE LA VIDA HUMANA Y LA POSIBILIDAD DE LA
EXISTENCIA DEL CARÁCTER ABORTIVO DE LA PÍLDORA DEL
DÍA SIGUIENTE……………………………………………………………… 22
1.2.1. FECUNDACIÓN: EL INICIO DE LA VIDA HUMANA.….…………. 22

v
 1.2.1.2. Fundamentación Jurídica del inicio de la vida desde
la Fecundación………………………………………………… 23
1.2.2. EL MÉTODO DE ANTICONCEPCIÓN ORAL DE
EMERGENCIA…………………………………………..…………….. 27
1.2.2.1. Modo de uso……………………………………………....… 29
1.2.2.1.1. El método Yuzpe…………………………………. 29
1.2.2.1.2. Los productos dedicados ………………………. 29
1.2.2.2. Eficacia……………………………………………………….. 29
1.2.2.3. El proceso de Implantación del Óvulo Fecundado….….... 31
1.2.2.4. Efectos biológicos del Levonorgestrel conocido
como Píldora del Día Siguiente..……………..………….... 32
1.2.2.4.1. Primer efecto: Acción Anovulatoria.……………. 32
1.2.2.4.2. Segundo efecto: Acción Espermática………..… 33
1.2.2.4.3. Tercer efecto: Acción Antimplantatoria………… 34
1.2.2.4.3.1. Efectos sobre la estructura de la
mucosa uterina del endometrio……... 36
1.2.2.4.3.2. Efectos sobre la función del
Endometrio……………………………. 37
1.2.2.4.4. Efecto abortivo……………………………………. 38
1.2.2.4.5. Efectos secundarios………………………………. 40
1.2.2.4.5.1. Acciones patológicas…………………. 40
1.2.2.4.5.2. Efectos sobre los vasos sanguíneos… 41
1.2.2.4.5.3. Efectos en mujeres en periodo de
lactancia………………..…………….. 42
1.2.2.4.5.4. Efectos en mujeres embarazadas….. 42

CAPÍTULO II

CAUSAS DE LA AGENDACIÓN E IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL

DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA

2.1. CONDICIONALIDADES PARA AYUDA Y PRÉSTAMOS

FINANCIEROS INTERNACIONALES………………………………………. 44

vi
 2.1.1. OBJETIVOS DEL DESARROLLO DEL MILENIO…………………. 47
2.1.2. POLÍTICAS DE LA COOPERACIÓN DE LA AYUDA AL
DESARROLLO………………………………………………..………. 51
2.1.3. ANULACIÓN DE LA LEY MORDAZA EN LOS ESTADOS
UNIDOS.……………………………………………………………….. 53
2.1.4. AYUDAS Y PRÉSTAMOS PARA LA EMPRESA
FARMACÉUTICA………………………………………………..……. 54
2.1.5. LA ANTICONCEPCION ORAL DE EMERGENCIA COMO
MERCADO ATRAYENTE PARA LA INDUSTRIA
FARMACÉUTICA……………………………………………………… 57
2.2. POBREZA Y DESARROLLO……………………………………………….. 59
2.3. SOBREPOBLACIÓN: Dinero para Anticonceptivos…………………….... 64
2.4. LOS NACIMIENTOS NO DESEADOS…………………………………….. 66
2.5. EL CRECIMIENTO ECONÓMICO FRENTE AL CRECIMIENTO
POBLACIONAL………………………………………………………………. 68
2.6. POSIBLES SOLUCIONES AL PROBLEMA DE LA POBREZA………… 70
2.6.1. DESARROLLO: EL MEJOR ANTICONCEPTIVO………………… 70
2.6.2. CRECIMIENTO INTENSIVO………………………………………… 71
2.7. LA ANTICONCEPCIÓN DE EMERGENCIA Y LOS MÉTODOS DE
USO REGULAR……………………………………………………………… 72
2.8. EL ACCESO ECONÓMICO………………………………………………… 74
2.9. EL ABORTO Y LA ANTICONCEPCIÓN DE EMERGENCIA…………… 75
2.9.1. EL DELITO DE ABORTO…………………………………………….. 77
2.9.1.1. Tres supuestos controversiales de aborto…………………......... 78
2.9.1.1.1. Motivaciones terapéuticas……………………………..… 78
2.9.1.1.2. Motivaciones criminológicas…………………………….. 78
2.9.1.1.3. Motivaciones eugenésicas………………………………. 79
2.10. ANTECEDENTES Y CONDICIONALIDADES POLÍTICO
DEMOGRÁFICAS EN EL CASO PERUANO………………………………. 81
2.10.1. CONDICIONALIDADES POLÍTICO DEMOGRÁFICAS POR
AYUDAS Y PRÉSTAMOS EN EL CASO PERUANO…………….. 82
2.10.2. LA PILDORA DEL DIA SIGUIENTE Y LAS
ESTERILIZACIONES FORZADAS…………………………….….. 87

vii
 CAPÍTULO III

CONSECUENCIAS DE LA IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL DÍA

SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA A NIVEL MUNDIAL

3.1. LA PILDORA DEL DIA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD

PÚBLICA APLICADA A NIVEL MUNDIAL………………………………… 93
3.1.1. ARGENTINA………………………………………………………….. 93
3.1.1.1. Caso "Fundación Portal de Belén contra el Ministerio
de Salud y Acción Social de la Nación”………………….. 93
3.1.2. COLOMBIA….…………………………………………………………. 95
3.1.2.1. Caso "Juan Carlos Barrera Rojas contra el Ministerio
de Protección Social y otros”……………………………… 95
3.1.3. CHILE…………………………………………………………………. 96
3.1.3.1. Caso "Las organizaciones no gubernamentales de
Desarrollo para la investigación, formación y Estudio
sobre la Mujer (ISPEM) y otros contra el Instituto de
Salud Pública y otros”………………………………………… 96
3.1.3.2. Caso "Centro Juvenil Ages representado por el
estudiante Juan Enrique Jara Opazo contra Instituto de
Salud Pública de Chile (ISP)”……………………………… 98
3.1.3.3. Caso "Treinta y un diputados contra la Presidencia de
la República”…………………………………….…………… 99
3.1.4. ECUADOR……………………………………………….……………. 100
3.1.5. ESPAÑA………………………………………………….……………. 103
3.1.6. ESTADOS UNIDOS…………………………………….…………..… 105
3.1.7. FRANCIA………………………………………………….…………… 108
3.1.8. REINO UNIDO…………………………………….……….………….. 109
3.2. POSIBLES CONSECUENCIAS DE LA APLICACIÓN DE LA
PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE
SALUD PÚBLICA EN EL PERÚ…………………………………………… 114

viii
 CAPÍTULO IV

EVALUACIÓN DE LA IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL DÍA

SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA EN EL PERÚ

4.1. PONDERACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS DE

INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN
CONFLICTO………………………………………………………………….. 120
4.1.1. CRITERIOS DE INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS
HUMANOS……………………………………………………………… 121
4.1.1.1. Principio pro homine………………………………………….. 122
4.1.1.1.1. Principio Pro Libertatis……………………………... 122
4.1.1.1.2. Principio Pro Víctima………………………………. 122
4.1.1.2. Posición preferente de los derechos fundamentales
(preferred freedoms)………………………………………… 123
4.1.1.3. Principio de mayor protección de los derechos…………… 123
4.1.1.4. El principio de Interpretación Expansiva o Progresiva
de los derechos……………………………………………… 123
4.1.1.5. El Principio de Interacción………………………………..… 124
4.1.1.6. El Principio de Promoción…………………………………… 124
4.1.1.7. El Principio de Universalidad………………………………… 124
4.1.1.8. El Principio de Indivisibilidad………………………………… 125
4.1.2. RESTRICCIÓN Y CONTENIDO ESENCIAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS……………………………………………... 125
4.1.2.1. Estructura de los Derechos Fundamentales……………..………. 127
4.1.2.1.1. Disposición………………………………………………….. 127
4.1.2.1.2. Norma………………………………………………. 128
4.1.2.1.2.1. Norma Directamente Estatuida…….... 129
4.1.2.1.2.2. Norma Adscrita………………………… 129
4.1.2.1.3. Posiciones………………………………………….. 130
4.1.2.2. Test de Razonabilidad y Test de Proporcionalidad………. 131
4.1.2.2.1. El principio de razonabilidad……………………… 131

ix
 4.1.2.2.2. El principio de proporcionalidad………………….. 131
4.1.2.2.2.1. Examen de Idoneidad………………… 132
4.1.2.2.2.2. Examen de Necesidad……………….. 132
4.1.2.2.2.3. Examen de Proporcionalidad strictu
Sensu……………………………..…… 133
4.1.3. APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS DE INTERPRETACIÓN DE
LOS DERECHOS HUMANOS EN EL CASO DE LA PÍLDORA
DEL DÍA SIGUIENTE………………………………………………… 135
4.1.3.1. Ponderación de los Derechos Civiles y Políticos en
conflicto………………………………………………………… 144
4.1.3.1.1. El Derecho a la Vida………………………………. 145
4.1.3.1.2. Los Derechos humanos en torno a la
sexualidad y a la reproducción…………………. 150
4.1.3.1.3. El Derecho a la Dignidad………………………… 154
4.1.3.1.4. El Derecho a Recibir Información……………….. 156
4.1.3.1.5. El Derecho a la Igualdad y No Discriminación…. 160
4.1.3.1.6. El Derecho a la Libertad en el mundo
contemporáneo….………………………………… 162
4.1.3.2. Ponderación de los Derechos Económicos Sociales
y Culturales…………………………………………………… 164
4.1.3.2.1. El Derecho a la Atención y Protección de la
Salud………………………………………………. 165
4.1.3.2.2. El Derecho a la Educación………………………. 166
4.1.3.2.3. El Derecho al Desarrollo…………………………. 168
4.2. LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE Y EL TRATAMIENTO DE LOS
DERECHOS HUMANOS EN EL PERÚ…..……………………………….. 171
4.2.1. FUNDAMENTOS ÉTICOS Y FILOSÓFICOS DE LA
DEFENSA DE LOS DERECHOS HUMANOS A SER
TOMADOS EN CUENTA AL MOMENTO DE ELABORAR
POLÍTICAS PÚBLICAS………………………………………………. 171
4.2.2. DISEÑO DE POLÍTICAS PÚBLICAS TENIENDO EN
CONSIDERACIÓN EL CONTENIDO ESENCIAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS……………………………………………. 173

x
 4.2.3. EL MULTICULTURALISMO Y LA GLOBALIZACIÓN COMO
FACTORES A SER TOMADOS EN CUENTA AL MOMENTO
DE ELABORAR POLÍTICAS PÚBLICAS EN EL PERÚ…………… 176

CONCLUSIONES………………………………………………………………… 181
RECOMENDACIONES…………………………………………………………… 190
APÉNDICE………………………………………………………………………… 193
BIBLIOGRAFÍA……………………………………………………………………. 221

ÍNDICE DE TABLAS

TABLA 1. Posiciones a Favor y en Contra de la Píldora del Día Siguiente…. 7

TABLA 2. Disposiciones de los Derechos Humanos en Conflicto………….. 136
TABLA 3. Normas de Derechos Humanos en Conflicto……………………… 142

ÍNDICE DE FIGURAS

FIGURA 1. Disposición y Normas de Derecho Fundamental.......................... 128

FIGURA 2. Aplicación del Test de Proporcionalidad........................................ 135

ÍNDICE DEL APÉNDICE

APÉNDICE I...................................................................................................... 194

Oficio N° 2740-2009-DM/MINSA remitido por el Ministro de Salud al
representante de la Organización Panamericana de la Salud en el Perú
de fecha 10 de noviembre de 2009................................................................... 195

APÉNDICE II..................................................................................................... 196

Comunicado de Referencia PER/COO/010/63/03/2116-2009 remitido
por la Organización Panamericana de Salud al Ministro de Salud Oscar
Ugarte de fecha 13 de noviembre de 2009...................................................... 197

APÉNDICE III.................................................................................................... 201

Resolución Ministerial N° 167-2010/MINSA emitida por el Ministro de

xi
Salud Oscar Ugarte publicada en el diario El Peruano el 9 de Marzo
de 2010 en la cual dispone la aplicación de la PDS (levonorgestrel)
con posterioridad a la emisión de la Sentencia del Tribunal
Constitucional que dispuso su prohibición. ..................................................... 202

APÉNDICE IV................................................................................................... 204

Denuncia Constitucional interpuesta por la Congresista de la
República Fabiola Morales Castillo en contra del Ministro de Salud
Oscar Ugarte Ubilluz por Desobediencia a la Autoridad................................... 205

APÉNDICE V.................................................................................................... 216

Resolución Ministerial Nº 652-2010/MINSA emitida por el Ministro de
Salud dando cumplimiento a la Sentencia del Tribunal Constitucional
publicada en el diario El Peruano el 14 de Mayo de 2011................................ 217
.
APÉNDICE VI.................................................................................................... 219
AOE a nivel Mundial: Representación Gráfica de la Anticoncepción
Oral de Emergencia en el Mundo..................................................................... 220

xii
 INTRODUCCIÓN

La anticoncepción de emergencia está disponible en más de ochenta países del

mundo siendo algunos de ellos: Argentina (Mendoza, Santa Fe y Chaco), Bolivia,
Brasil, Bélgica, Canadá, Colombia, Cuba, China, Ecuador, El Salvador, España,
EE.UU., Francia, Finlandia, Hungría, Haiti, Honduras, Jamaica, Kenya, México,
Nicaragua, Nigeria, Paraguay, Perú, Reino Unido, Republica Dominicana, Rusia,
Singapur, Sri Lanka, Tailandia, Ucrania, Uruguay, Venezuela Viet Nam,
Venezuela y Yemen.

La creación e implementación de la Píldora del Día Siguiente fue realizada en

base a la defensa de los derechos sexuales y reproductivos de la mujer, con la
finalidad de reducir embarazos no deseados y abortos, así como reducir las tasas
de pobreza para alcanzar las metas del Milenio. Sin embargo tras su
implementación se develaron la existencia de ciertos intereses económicos en
su adquisición que no obedecen a los de los derechos humanos implicados, más
aún podrían afectarlo tras el cumplimiento desmedido de condicionalidades de
ayudas y préstamos conforme a la cual fue implementada. Asimismo al parecer
existe una campaña en favor de la despenalización del aborto utilizando a esta
Píldora como uno de los medios sutiles, pero presentes en todas las instancias y
movidos por intereses que no son propios de los de la defensa de los derechos
humanos.

En el caso peruano el Tribunal Constitucional emitió la Sentencia recaída en el

Expediente N° 2005-2009-PA/TC con fecha 22 de octubre de 2009, ordenando al
Ministerio de Salud se abstenga de desarrollar como política pública la
distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente (Levonorgestrel 0.75 mg.).
Ello debido a que se generó duda respecto al tercer efecto antimplantatorio y por
ende abortivo de la Píldora. No obstante en la investigación breve que se realizó
en dicho momento, no se tuvo certeza sobre la misma, colocándose en
posiciones divididas la Agencia para la Administración de Alimentos y Drogas
(Food and Drug Administration - FDA) de los Estados Unidos de América para
quienes la píldora inhibe la implantación frente a la opinión de la Organización

xiii
Mundial de la Salud para la cual la Píldora no tiene tal efecto y por tanto no es
abortiva.

Para resolver la “duda razonable” existente, el Tribunal Constitucional recurrió al

principio de interpretación de derechos humanos denominado precautorio en
contra de la distribución de la Píldora del Día Siguiente y a favor del derecho a la
vida del óvulo fecundado acogiéndose a la Teoría de la Fecundación.

Sin embargo pese a la Sentencia emitida, el Ministerio de Salud se rehusó a

cumplir la sentencia continuando con la repartición de la Píldora del Día siguiente
argumentando que mediante Comunicado de REFERENCIA
PER/COO/010/63/03/2116-2009” de fecha 13 de noviembre de 2009, la
Organización Panamericana de la Salud había emitido la ultima opinión sobre el
tema señalando que no era abortiva y no impedía la implantación.

Dicho rehusamiento llevó a que la congresista de la república Fabiola Morales

Castillo interpusiera una denuncia constitucional en contra del Ministro de Salud
Oscar Ugarte Ubilluz por desobediencia a la autoridad, señalando que las
opiniones de la Organización Mundial de la Salud no son vinculantes para el Perú
y sus recomendaciones u opiniones no pueden variar el mandato de una
Sentencia, ni mucho menos ir contra la Constitución.

Finalmente, mediante Resolución Ministerial N° 652-2010/MINSA publicada en el

diario el Peruano con fecha 13 de mayo de 2011, el Ministro de Salud cumplió
con la sentencia, disponiendo que la Dirección General de Salud de las Personas
y la Dirección de Medicamentos, Insumos y Drogas se abstenga de realizar
cualquier actividad referida al uso del Levonorgestrel como anticonceptivo oral de
emergencia, conforme al contenido de la Resolución hasta que se resuelva el
recurso impugnativo interpuesto requiriéndolo al cumplimiento.

A pesar de este cumplimiento y la emisión de las sentencia, fundamentando la

defensa del concebido en función al principio precautorio, se evidencia que
ninguno de los argumentos ha causado convicción real en la ciudadanía,
respecto a la manera en que casos como este, de colisión de derechos humanos
en la implementación de políticas públicas, debe ser resuelto; así tampoco se le

xiv
ha dado un enfoque de derechos humanos, ni en la sentencia ni en los derechos
en conflicto, evidenciando no sólo desconocimiento en cuanto a su tratamiento,
sino una deficiencia en la utilización de este instrumento en casos necesarios y
de elemental importancia como el presente, dejando profundas dudas respecto a
la manera correcta en la que se debió proceder.

El conflicto de opiniones que ha generado dicha controversia, al interior de

nuestro país y en los más de ochenta países a nivel mundial en donde se viene
aplicando, es enorme, sólo en el caso peruano las posiciones a favor de la
repartición de la píldora, negando su efecto abortivo han sido seguidas por la
Defensoría del Pueblo, la Academia Peruana de Salud, la Organización
Panamericana de la Salud (Oficina de la Organización Mundial de la Salud), el
Colegio Médico del Perú, el estudio para la Defensa de los Derechos de la Mujer
(DEMUS), el Instituto Peruano de Paternidad Responsable (INNPARES), el
Centro de Promoción y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos
(PROMSEX); y las posiciones en contra de su distribución han sido seguidas por:
La Alianza Latinoamericana para la Familia (ALAFA), la Population Research
Institute, la Coordinadora Nacional Unidos por la Vida y la Familia (CONUVIFA),
la Asociación Nacional de Médicos Católicos del Perú, entre otras instituciones
que continúan emitiendo pronunciamiento a favor y en contra de la distribución de
la píldora del día siguiente.

En el presente trabajo de investigación (Tesis) deseamos evaluar la incidencia

positiva o negativa que tendrá la distribución gratuita de la anticoncepción de
emergencia, específicamente la Píldora del día siguiente, como política de salud
pública en el Perú, para el tratamiento de los Derechos Humanos.

El análisis del problema partirá del estudio de las causas que llevan a gobiernos
como el peruano a implementar la distribución gratuita de la anticoncepción de
emergencia como política de salud pública, relacionándola con las consecuencias
que se han generado en otros países, en el Derecho comparado, al haber
autorizado o prohibido su uso; en el caso peruano el período comprendido será
tomado en cuenta desde la emisión de la Sentencia del Tribunal Constitucional

xv
recaída en el Expediente N° 2005-2009-PA/TC, esto es, 16 de octubre de 2009
hasta la actualidad.

Se realizará un balance de las posiciones que, a favor y en contra de la

distribución gratuita de la píldora, han sido presentadas por Instituciones de
reconocido prestigio, Organismos Gubernamentales y no Gubernamentales,
incluyendo la posición religiosa, que es la que más enfáticamente ha rechazado
la distribución de la “Píldora del día siguiente”, analizando los puntos más
importantes de la polémica, desde cuando se configura la vida humana para las
partes involucradas, así como que entienden por aborto las mismas.

De igual forma, se analizarán los derechos humanos en conflicto tales como el

derecho a la vida, el derecho a recibir información, el derecho a la
autodeterminación reproductiva, el derecho a la igualdad de acceso a este medio
anticonceptivo entre la población de menores recursos y las usuarias de mayores
recursos en las farmacias privadas del país, el derecho a una vida digna y los
derechos reproductivos, que según ha señalado la Defensoría del Pueblo en el
Informe N° 78 se encontraría vinculados al siguiente conjunto de derechos: el
derecho a la libertad, el derecho a la seguridad personal, el derecho a la atención
y protección de la salud, el derecho a la igualdad y no discriminación, el derecho
a casarse, el derecho a fundar una familia, el derecho a la libertad de
pensamiento, el derecho de religión, el derecho a gozar de los beneficios del
progreso científico, el derecho a la información y el derecho a la educación,
mediante juicios de ponderación.

Se evaluará la Sentencia del Tribunal Constitucional peruano recaída en el

Expediente N° 2005-2009-PA/TC sus aclaratorias y modificatorias, así como la
Resolución Ministerial N° 167-2010-MINSA que ordena nuevamente la
distribución de la Píldora del día siguiente, a efecto de determinar legalmente
cual es la condición de la distribución de la píldora del día siguiente en el Perú, es
decir si su distribución es objetiva, razonable y proporcional.

Las áreas de conocimiento que se abordarán serán: Diseño y Evaluación de

Políticas Públicas de los Derechos Humanos, Derecho Internacional de los

xvi
Derechos Humanos, Teoría Jurídica de los Derechos Humanos, Fundamentos
Éticos y Filosóficos de los Derechos Humanos, Fundamentos y Análisis
económico de los Derechos Humanos, Derecho Constitucional, Multiculturalismo
y Argumentación jurídica.

Cierto es que el Estado debe garantizar la vigencia efectiva de los derechos

fundamentales realizando políticas de salud pública a favor de los sectores más
pobres de nuestro país, no obstante debe asegurarse previamente que dichas
políticas no colisionen con el contenido esencial de los Derechos Humanos de los
demás, para ello se establecerán pautas debidamente fundamentadas que
pretenderán contribuir a que se diseñen en el futuro políticas públicas en
salvaguarda efectiva de los Derechos Humanos.

La relevancia del presente trabajo de investigación es alta, al terminar el lector

logrará conocer la incidencia que la aplicación de la distribución de la píldora del
día siguiente como política de salud pública trae para el tratamiento de los
derechos humanos en el Perú, determinando las causas que llevan a los
gobiernos a nivel mundial a querer implementarla como un método anticonceptivo
oral de emergencia y las consecuencias que dicho uso pueda llevar no sólo para
el Estado sino para las mujeres en particular. Se sentará una posición
fundamentada respecto a la polémica existencial del inicio de la vida desde la
perspectiva de los derechos humanos, permitiéndonos precisar si el desarrollo
humano debe ir de la mano con el respeto por la vida en su manifestación más
esencial, como es la del óvulo fecundado.

Finalmente, se sentará una posición fundamentada respecto a la polémica del

conflicto entre el derecho a la vida del concebido frente a los derechos civiles,
políticos, sociales y culturales de la mujer, que dada la diversidad de opiniones
emitidas por instituciones públicas o privadas, nacionales e internacionales, no es
un problema acabado ni resuelto en la actualidad, pero que debemos tener claro
para encontrar un punto convergente entre el desarrollo humano y fenómenos
actuales como la globalización y el avance de la tecnología, por lo que la
importancia de esta investigación es de interés para todo ser humano

xvii
independientemente de su profesión o técnica, o del país en el que se encuentre,
debiendo recordar en todo momento que somos un fin y no un medio.

xviii
 CAPÍTULO I

LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA EN

EL PERÚ

1.1. LA APLICACIÓN DEL MÉTODO DE ANTICONCEPCIÓN ORAL DE

EMERGENCIA EN EL CASO PERUANO

1.1.1. TRATAMIENTO LEGAL DE LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE EN EL

PERÚ

El Perú, como muchos países en el mundo, ha atravesado por un proceso de

transición, desde ser un Estado Burocrático Autoritario hasta pretender ser una
democracia política consolidada. Sin embargo para lograr su consolidación
democrática, primero deberá convertir los patrones iniciales alcanzados en
estructuras, con autonomía suficiente para lograr legitimar la democracia.

En una democracia representativa y de mayorías 1 como la peruana, existe el

riesgo que la mayoría se deje llevar por impulsos súbitos, pasiones
momentáneas o pasiones duraderas, discriminatorias de los derechos
individuales, en particular de los derechos de las minorías, cuyas voces no
siempre tienen peso, sobre todo en los Estados donde la distancia entre lo
legal y lo real es muy grande, o donde no existe igualdad de oportunidades
de participación política (Elster 1998: 97). Por esta razón, “[…] deben existir
dispositivos contramayoritarios (el constitucionalismo, la revisión judicial, la
división de poderes y los pesos y contrapesos) que busquen restablecer un
equilibrio a fin de que se permita una participación política real e igualitaria,
que se mantenga el imperio de la ley y que se protejan a los grupos étnicos y
a las minorías” (Elster 1998: 63-66).

En busca de esta consolidación democrática, luego de la dictadura, se volvió a

instaurar en el Perú el Tribunal Constitucional, como órgano intérprete máximo de
la Constitución, quien actúa como contrapeso para garantizar la vigencia efectiva
1
Elster explica que si bien las decisiones de la mayoría se oponen a los derechos
individuales, este sistema es preferible porque permite el intercambio de ideas y la
deliberación.

1
de los derechos constitucionales. Para llegar a esta instancia, el expediente del
Proceso de Amparo correspondiente a la Píldora del Día Siguiente ha seguido un
proceso regular de revisión, en atención al principio de pluralidad de instancia,
llegando finalmente a éste órgano supremo, quien determinó ordenar al Ministerio
de Salud se abstenga de desarrollar como política pública la distribución gratuita
de la Píldora del Día Siguiente (Levonorgestrel 0.75 mg.), ello debido a que se
generó duda respecto al tercer efecto antimplantatorio y por ende abortivo de la
Píldora.

Dicha decisión debe ser acatada por todos los ciudadanos y demás órganos de
contrapeso, en atención al principio de independencia de la función jurisdiccional
y el principio de seguridad jurídica, conforme al cual no pueden dejarse sin efecto
resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada (numeral 2, art.138
de la Constitución peruana). En consecuencia, jurídicamente por el fallo del
Tribunal Constitucional la distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente se
encuentra prohibida en el Perú y ninguna autoridad, organismo nacional o
internacional puede dejarlo sin efecto.

No obstante, el estudio de los derechos humanos no se agota en el ámbito

jurídico, sino que el mismo trasciende a un ámbito multidisciplinario mucho más
amplio, que amerita continuar con el análisis de la ejecución de este proceso.

1.1.2. ANÁLISIS DEL PROCESO DE AMPARO RECAÍDO EN EL EXPEDIENTE

N° 72226-2004-0-1801-JR-CI-28 RESUELTO POR EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL PERUANO

La Sentencia del Tribunal Constitucional, declarando fundada la demanda y

ordenando al Ministerio de Salud se abstenga de desarrollar como Política
Pública la distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente, fue emitida el 16
de octubre de 2009 y ratificada mediante aclaración de fecha 09 de noviembre de
2009.

Ante la ejecución inminente de la sentencia, el Ministro de Salud remitió el Oficio

N° 2740-2009-DM/MINSA al representante de la Organización Panamericana de
la Salud en el Perú, Manuel Peña, con fecha 11 de noviembre de 2009,

2
solicitándole le remita la opinión actualizada de la Organización Mundial de la
Salud y la Organización Panamericana de la Salud, con relación a la
Anticoncepción Oral de Emergencia.

Este Oficio recibió respuesta mediante el Comunicado de Referencia

PER/COO/010/63/03/2116-2009 redactado con fecha 13 de noviembre de 2009,
esto es, dos días posteriores a su emisión, tiempo que se considera demasiado
breve para realizar nuevas investigaciones científicas y/o distintas a las
presentadas y debatidas dentro del proceso.

En este documento la Organización Panamericana de la Salud señalaba que la

Píldora del Día Siguiente sólo tenía efecto si se ingería antes de la ovulación y, si
se ingería el día de la ovulación o días después entonces no podría prevenir el
embarazo. Asimismo en el mismo se hizo referencia a algunos estudios (in Vitro)
que demostraron que la Píldora del Día Siguiente no impedía la anidación del
huevo fecundado y que no tenía efecto sobre el endometrio, así también se
señaló que los estudios practicados en animales también demostraron que la
Píldora del Día Siguiente no impedía la implantación del huevo fecundado en
animales. Concluyendo que el Anticonceptivo Oral de Emergencia con
levonorgestrel no era abortivo.

Este era el principal argumento sustentado por el Ministro de Salud peruano,

Oscar Ugarte Ubilluz, para incumplir el fallo del Tribunal Constitucional, la
existencia de este Comunicado, señalando que con él se había comprobado que
el Anticonceptivo Oral de Emergencia no era un fármaco abortivo.

Para realizar estas afirmaciones, el representante de la Organización

Panamericana de la salud hizo referencia a varios estudios, dos de ellos, en
particular, sobre los que sustenta el efecto no abortivo del Levonorgestrel: El
primero, realizado por De Santis, Cavaliere, Straface, Carducci y Caruso titulado
en su acepción inglesa “Failure of the emergency contraceptive levonorgestrel
and the risk of adverse effects in pregnancy and on fetal development: an
observational cohort study. Fertil Steril” publicado en el año 2005 y, el segundo
estudio, realizado por Bigrigg A. Evans M. Gbodale B, Newton J, Pollard L,

3
Szarewski A, et ál. denominado “Depo Provera: Position paper on clinical use,
effectiveness and side effects. Br K Fan Plann” correspondiente al año 1999.

Estos estudios no son de reciente data, corresponden a los años 1999 y 2005,
realizados con muchos años de anterioridad a la emisión de la Sentencia del
Tribunal Constitucional.

El primero de estos estudios fue realizado con el objetivo de determinar las

consecuencias en el embarazo y el neonato, tras el fracaso del Levonorgestrel
como anticonceptivo de emergencia, midiendo las tasas de anomalías
congénitas, las complicaciones preparto o periparto, y los resultados del
embarazo (De Santis, et ál. 2005). Más no fue un estudio realizado para
determinar si el endometrio presentaba o no un efecto antimplantatorio a
consecuencia del consumo del Levonorgestrel.

Respecto al segundo estudio, realizado por Bigrigg, el mismo presenta una

revisión de las pruebas clínicas actuales sobre la utilidad de la Depo Provera
(acetato de medroxiprogesterona), que no corresponde al Levonorgestrel. Es
más, este método, a diferencia de la Píldora del Día Siguiente, se toma como un
agente por vía intramuscular de acción prolongada (150 mg cada 12 semanas
naturales) (Bigrigg, et ál. 1999). Tampoco fue un estudio realizado para
determinar si el endometrio presentaba o no un efecto antimplantatorio a
consecuencia del consumo del Levonorgestrel.

En consecuencia, el Ministerio de Salud no podía hacer ninguna generalización

respecto a las conclusiones de estos estudios, a los efectos de la Píldora del Día
Siguiente (Levonorgestrel), por cuanto ninguno de ellos fue dirigido a estudiar el
efecto antimplantatorio del Levonorgestrel y, por ende, su condición de
medicamento abortivo. Deviniendo en erróneas las afirmaciones del Ministro de
Salud y del representante de la Organización Panamericana de la Salud respecto
a que se ha descartado definitivamente el efecto abortivo de la Píldora del Día
Siguiente.

Es más, continuando con el análisis del citado documento, gran parte de la

fundamentación de sus afirmaciones se ha realizado en base a estudios

4
realizados en animales, dado que se considera antiético realizar estos
experimentos en seres humanos, la mayoría de los cuales no pueden ser
concluyentes ni extrapolables a seres humanos, por lo menos no en todos los
casos. Así lo afirma el doctor Trussell de la Universidad de Princeton, en un
estudio reciente publicado en mayo de 2011, sobre la efectividad de la
anticoncepción de emergencia para prevenir embarazos no deseados (2011: 1-
14).

En esta misma línea el doctor Fernando Orrego, quien ha realizado una

investigación muy profunda respecto al efecto abortivo de la Píldora, señala que
en los estudios realizados en diversas especies animales hubo gran diversidad
de respuestas y diferente sensibilidad a la Píldora del Día Siguiente, así por
ejemplo afirma que las dosis bajas en la rata tiene efectos progestínicos
(mantienen el embarazo) pero dosis más altas impiden la mantención del
embarazo, en cobayos las dosis bajas de Levonorgestrel mantienen el embarazo,
en hámsters el Levonorgestrel es mucho más potente como antiespermático que
como anovulatorio, en conejas dosis altas de Levonorgestrel no inhiben la
ovulación pero alteran de manera importante la estructura del endometrio en
proporción a la dosis usada, hasta hacer que la anidación no sea posible, en
monas Cebus Apella altera la ovulación pero no la implantación del embrión, en
ratones actúa como no progestínico incluso después de la fecundación e incluso
de la implantación, esto es, puede ser abortivo. (Orrego 2005: 21-22)

Explica que dicha diferencia es habitual en Farmacología comparada,

concluyendo que los datos obtenidos con Píldora del Día Siguiente en animales
no siempre son extrapolables a los seres humanos (Orrego 2005: 21-22).

Cierto es que también existen estudios realizados en humanos, sin embargo,

estos son sólo de tipo comparativo. Respecto a los mismos el doctor Trussell
señala, “[…] si bien algunos encuentran los estudios existentes en humanos y
animales adecuados para concluir que el Levonorgestrel-solo PAE no tienen
ningún efecto post-fertilización, los demás siempre pueden sentir que esta
cuestión no ha sido inequívocamente respondida” (Trusell 2011: 1-14). En
consecuencia, la posibilidad de error en la extrapolación de los estudios

5
realizados en animales y en estudios comparativos de tipo solo observacional en
mujeres, es muy alta; y, de ninguna forma, podrían ser concluyentes para afirmar
cuál es el efecto de la ingesta de la Píldora después de una relación sexual. Por
medio de estos estudios no se puede descartar el efecto abortivo de la Píldora
del Día Siguiente, por lo menos no en forma definitiva.

De esta manera, los estudios a los que hace referencia la Organización

Panamericana de la Salud en su comunicado, no han podido ser realizados
directamente en seres humanos y de haber sido realizados en ellos, ha sido sólo
de tipo comparativo, al encontrarse prohibido éticamente cualquier experimento
en contrario.

Por otro lado, en este mismo Comunicado se indica que la Píldora tiene una
eficacia de 95%, 85% y 35% en el primer, segundo y tercer día post-coital
respectivamente, eficacia tan alta, que con el solo efecto antiovulatorio y
espermático no sería posible alcanzar, lo que refuerza la tesis de que existe un
tercer efecto abortivo que ataca al óvulo fecundado o, su proceso de implantación
para conseguir regímenes de excelencia.

Respecto a esta eficacia, el doctor Trusell señala que la Píldora anticonceptiva en

ocasiones puede inhibir la implantación de un óvulo fecundado en el endometrio.
Indicando, además, que su eficacia muy alta implica que debe ser capaz de
prevenir el embarazo después de la fecundación (Trusell 2011: 1-14).

De lo cual podemos concluir que aún existe duda respecto al posible efecto
abortivo de la Píldora del Día Siguiente, por lo que en atención al principio
precautorio su prohibición es válida.

1.1.3. POSICIONES A FAVOR Y EN CONTRA DE LA PÍLDORA DEL DÍA

SIGUIENTE

Argumentar, dice Atienza, es una actividad que consiste en dar razones a favor o
en contra de una determinada tesis que se trata de sostener o de refutar (Aguiló
et.ál. 2007: 113-181). Argumentar, pues, no es simplemente exponer nuestras

6
opiniones, creencias teóricas o prácticas sino fundar tales creencias y opiniones,
dando razones a favor de éstas (Aguiló 2004: 164).

En esta línea, Morales Luna señala, situado en el ámbito del Derecho (y, en
particular, de los procesos constitucionales), que “[...] argumentar no es
únicamente señalar nuestra posición acerca de un determinado problema jurídico
constitucional sino en poder justificar tal decisión en argumentos que tengan
cabida en el texto constitucional y no en las propias creencias o ideologías”
(Morales 2009: 52).

En torno a la implementación de la Píldora del Día Siguiente como política de

salud pública muchas instituciones, organizaciones gubernamentales y no
gubernamentales, han intervenido como parte o como amicus curiae,
fundamentando sus opiniones en razones válidas que ameritan ser analizadas y
estudiadas. A continuación se expone de forma comparativa los principales
argumentos esgrimidos por las mismas y las razones en las cuales fundamentan
su opinión.

TABLA 1: Posiciones a Favor y en Contra de la Píldora Del Día Siguiente

Posición a Favor de la Posición en Contra de la

Distribución de la Píldora del Día Distribución de la Píldora del Día
Siguiente Siguiente

Respecto al momento en que inicia la vida

La vida empieza con la anidación La vida empieza desde la fecundación,
del óvulo fecundado y no con la “[…] puesto que de no existir vida
fecundación. (Teoría de la desde el momento de la fecundación,
Anidación seguida en el Informe 78 de la concepción, entonces
de la Defensoría del Pueblo deberíamos preguntarnos por qué se
peruana). congelan embriones a fin de aplicarlos
en procedimientos de fecundaciones
en vitro” (Wagner Grau (s/f)).

7
 Respecto a las causas de su implementación

Susana Chávez representante de 1) No se han presentado estudios en

PROMSEX señaló con respecto a la los que se haya demostrado que el
emisión de la Sentencia del Tribunal fármaco reduzca el número de
Constitucional peruano que prohíbe abortos provocados. Por el
la distribución de la AOE, en el contrario, en un estudio científico
diario la República publicada el 23 realizado por Glassier, se ha
de octubre de 2009, lo siguiente: “Lo demostrado que la AOE no es útil
más grave es que están cerrando la para reducir abortos
única alternativa que existía para (Pronunciamiento del Consejo
disminuir el embarazo no deseado Nacional XVIII-Callao del Colegio
en nuestro país. Lo que han hecho Médico Del Perú (s/f)).
es agregar razones para abortar y 2) Se han reportado estudios que
quién sabe cómo” (Perú Defiende relacionan “[…] el uso del AOE y el
La Vida 2010). Y en Perú 21 del Embarazo Ectópico, lo que puede
mismo día se lee: “Chávez advirtió provocar la muerte de la mujer. En
que con el fallo sólo aumentarán los todos los estudios científicos se ha
abortos y las muertes. Señaló que demostrado que la tasa de efectos
se debilita una de las principales adversos alcanza entre los 25 y
estrategias para la reducción del 35%. Por lo tanto no se puede
embarazo no deseado y es un golpe afirmar que es inocua”
fatal para la ya endeble política de (Pronunciamiento del Consejo
planificación del gobierno” (Perú Nacional XVIII-Callao del Colegio
Defiende La Vida 2010). Igualmente Médico Del Perú (s/f)).
PROMSEX afirmaría conforme a 3) La poca información científica
una publicación realizada el disponible acerca del impacto de la
16/02/06 por el Diario Correo que PDS sobre embarazos no deseados
entre 2002 y 2006 la AOE evitó y abortos, no respalda dicha
27,700 abortos inducidos. hipótesis. “De ninguna manera se
justifica que para reducir el número
Por su parte, el Ministro Oscar de embarazos no deseados (el
Ugarte señaló en el diario Correo supuesto beneficio social que

8
Lima 24/10/09 con respecto a la lograría la PDS) se sacrifiquen vidas
misma sentencia que la medida humanas apenas concebidas”
podría contribuir” a que se (Wagner Grau (s/f)).
practiquen más abortos ilegales en
nuestro país. Daniel Azpicuelta de
INPPARES, refirió que con la
sentencia del TC sólo hará que los
abortos en el país se incrementen
(Perú Defiende La Vida 2010).
Según Naciones Unidas “[…] Señala la ONG Acción de Lucha
prevenir los embarazos no Anticorrupción “Sin Componenda” que
deseados mediante el acceso a la “[…] en EEUU empiezan impidiendo
planificación de la familia podría sus nacimientos de cualquier forma, o
evitar entre 20% y 35% de las mediante abortos quirúrgicos o
defunciones maternas. Es por esta químicos como la PDS, […] en África ni
razón que en América Latina 15 que decir, en Asia matan a las mujeres
países incluyen la anticoncepción recién nacidas y en Latinoamérica
de emergencia en las normas de donde la resistencia a la
sus programas de planificación despenalización del aborto aún es
familiar: Argentina (Mendoza, Santa combativa y fuerte, se pretende
Fé y Chaco), Bolivia, Brasil, ingresar por etapas o de manera
Colombia, Cuba, República encubierta, haciendo creer que la vida
Dominicana, Ecuador, El Salvador se inicia después de la implantación y
Haití, Honduras, Jamaica, sosteniendo que hasta antes de la
Nicaragua, Paraguay, Perú y implantación no hay vida para de esta
Venezuela. Adicionalmente, es manera se promuevan la repartición de
importante destacar que en Brasil, la PDS” (ONG Acción de Lucha
Colombia y Perú hay una referencia Anticorrupción “Sin Componenda”
específica al uso de la 2008).
anticoncepción de emergencia para
víctimas de violación sexual”
(Defensoría del Pueblo 2005: 14).

9
Es excesivo afirmar que con la En nuestro ordenamiento jurídico el
distribución de la PDS se vulnera el aborto no se encuentra legalizado, por
derecho a la vida, ya que “[…] el lo que los derechos del concebido no
garantizar el acceso en condiciones se encuentran “desprotegidos”. Lo que
de igualdad, o removiendo los significa la condición universal de
obstáculos que configuran “protección legal” del derecho a la vida
situaciones discriminatorias, resulta desde la concepción, y estrictamente,
imperioso en sociedades como la de orden jurídico, conforme lo define
nuestra en la que, no se puede claramente la Declaración Universal de
predicar que nuestra realidad refleja los Derechos Humanos (ONG Acción
la existencia de un Estado promotor de Lucha Anticorrupción 2005).
[…]” (Corte Superior de Justicia de
Lima 2008). El que debe asegurar
una vida en condiciones dignas.
La Política del Estado destinada a Se mal interpreta el concepto de lo
garantizar el acceso a la AOE de las que implica una debida política familiar,
mujeres pobres y extremadamente por cuanto esta debe implicar “[…] la
pobres, constituye la respuesta más promoción de una paternidad y
adecuada que “[…] El Estado pueda maternidad responsable mas no una
dar a la Sociedad para atender tan cultura antivida, basada en la carencia
importante problema de salud de asunción de responsabilidades en
pública, garantizando el derecho a cuanto a la toma de decisiones y al
la planificación familiar, en tanto la simple hecho de no querer tener hijos
AOE constituye un método por una perspectiva individualista y
anticonceptivo al que una mujer egoísta a costa del asesinato del más
puede recurrir después de haber débil, del que no puede defenderse ni
tenido una relación sexual sin hablar” (ONG Acción de Lucha
protección, cuando el método Anticorrupción “Sin Componenda”
anticonceptivo a fallado o en casos 2009).
de violación sexual en los que surge
el legítimo derecho a evitar un
embarazo no deseado” (Colegio
Médico del Perú 2006).

10
Las políticas de planificación Refiere la ONG Acción de Lucha
resultan sumamente importantes, en Anticorrupción “Sin Componenda “[…]
tanto que redundarían: […] En Los pobres son siempre materia de
coadyuvar a aminorar las experimentos para la ciencia […]. Los
situaciones de carestía y necesidad que lo desarrollan, incluyen y
que afectan a un gran sector de programan “planificaciones familiares y
nuestra sociedad, más aún si son controles de natalidad”. […] Señalan
precisamente aquellos sectores más estos abortistas que los pobres del
desfavorecidos quienes recurren a mundo no aportan nada a la sociedad
los servicios estatales, pues como mundial, no consumen, ni generan
bien se ha señalado en el voto de la riquezas, generan gastos y sólo
vocal ponente, son el sector que producen males, como delincuencia,
preponderantemente hace uso de terrorismo, etc. […] las personas que
los métodos de control de la van a una farmacia y adquieren la PDS
natalidad ofrecidos por el Estado. pueden tener acceso a la posología
(Corte Superior de Justicia de Lima que claramente indica el efecto
2008). antimplantatorio (abortivo) de la misma,
sin embargo, las guías nacionales del
MINSA no pretenden decirlo sino
ocultarlo bajo un aparente carácter de
método anticonceptivo, lo cual es falso
y significa la mala información
deliberada que se pretende dar con el
objetivo de engañar a la población que
esta confiando en que el Estado está
velando por su integridad y salud”
(ONG Acción de Lucha Anticorrupción
“Sin Componenda” 2008).

Fundamentos respecto a su eficacia

De acuerdo con los informes de El Levonorgestrel es una hormona de

cuatro estudios en que participaron síntesis que contiene 0.75 mgrs, dosis
casi 5000 mujeres, el régimen de 50 veces mayor a la existente en los

11
Levonorgestrel utilizado dentro de anticonceptivos comunes. “No es
los 5 días posteriores a la relación medicamento ni vacuna. No cura ni
sexual sin protección redujo las previene enfermedad alguna puesto
probabilidades de embarazo en un que el embarazo es un hecho
60-90 por ciento (PNUD-FNUAP- fisiológico. […] Disponemos sólo de
OMS-BANCO MUNDIAL et ál. estimaciones directas, aunque
2005). “El método sin embargo no relativamente fiables, que permiten
es infalible ya que tiene una tasa de concluir que, aún dada a tiempo, la
eficacia anticonceptiva menor a los AOE no inhibe la ovulación siempre,
métodos anticonceptivos de uso que, a pesar de los cambios que
rutinario y decreciente (con un induce en el moco cervical, no impide
promedio entre 75% y 85%). En que los espermios pasen a la trompa
caso de falla, el embarazo continua en cantidad disminuida, pero suficiente;
ya que el ingrediente activo y, que el efecto antianidatorio
(Levonorgestrel sólo o combinado) endometrial juega un papel, decisivo
es una progesterona sintética, es aunque no cuantificado, en su eficacia”
decir una versión de la hormona (Asociación Nacional de Médicos
ovárica que literalmente favorece la Católicos del Perú 2008).
gestación (progesterona). Se
recomienda a las mujeres utilizar
este método anticonceptivo en caso
de emergencia, en un período no
mayor de tres días posteriores a la
relación sexual no protegida; no
recomendándose el uso reiterado
en un mismo ciclo ya que aumenta
la tasa de falla” (Cedano et ál. 2006:
4).

Fundamentos Biológicos

Podemos afirmar que los datos En relación al efecto antianidatorio:

brindados por la investigación
básica, muestran que levonorgestrel a. Un estudio realizado por un grupo

12
no produce cambios en el de trabajo sobre métodos
endometrio que puedan interferir postovulatorios de fertilización regular
con la implantación cuando es de la Organización Mundial de la
administrado a la dosis de Salud, demostró que el efecto de
anticoncepción de emergencia impedir la ovulación no era suficiente
(Huayanay 2010). para demostrar la eficacia de la AOE
(Pronunciamiento del Consejo
Nacional XVIII-Callao del Colegio
Médico Del Perú (s/f)). Y según
Trussell, promotor de la AOE, afirma
que para que la gente reciba
información completa se le debe decir
que la AOE puede impedir la
implantación (Trussell 2011: 1-14).

Se señaló en el Consejo Nacional

XVIII-Callao del Colegio Médico del
Perú que “[…] si se altera el ciclo
menstrual a consecuencia del uso de la
AOE, es porque de todas maneras se
está alterando la función endometrial y
por lo tanto la hipótesis sobre el
mecanismo antianidatorio es
totalmente posible” (Pronunciamiento
del Consejo Nacional XVIII-Callao del
Colegio Médico Del Perú (s/f)).
Los estudios realizados en animales El MINSA refiere como argumento
para evaluar si levonorgestrel principal sobre el que basa su defensa
impide la implantación: “[…] a la opinión de la OMS, sin tener en
demostraron que la administración cuenta y/o pretendiendo desconocer y
pos-coital de levonorgestrel, en obviar que dicho informe reconoce que
dosis varias veces superiores a los para llegar a sus conclusiones no ha
utilizados para la contracepción de podido realizar ninguna demostración

13
 emergencia […] no disminuyen la científica en humanos, lo cual
tasa de implantación, a partir de descalifica totalmente su sustento, por
este hecho afirman que no cuanto, dicha Píldora está dirigida a ser
interfieren con ningún proceso consumida por seres humanos (ONG
posterior a la fertilización necesaria Acción de Lucha Anticorrupción “Sin
para la implantación del embrión, Componenda” 2005). Es más ningún
cigoto, incluyendo el desarrollo y el comité de ética lo aprobaría
transporte hacia el útero, la (Pronunciamiento del Consejo Nacional
adquisición de la receptividad XVIII-Callao del Colegio Médico Del
endometrial, la adhesión de Perú (s/f)).
embriones y la invasión del
trofoblasto” (Huayanay 2010).
Leandro HUAYANAY señala “[…] La Segunda Sala Civil de la Corte
que levonorgestrel tiene eficacia Superior de Justicia de Lima señala
demostrada si se le utiliza como que “[…] el Departamento de
Píldora anticonceptiva de Investigación en Población de la
emergencia, su uso es seguro, no Universidad de Princeton
afectando el proceso de conjuntamente con la Association of
implantación si es que ha ocurrido la Reproductive Health Professionals
fecundación.” (Huayanay 2010) sobre la AOE, respecto de los
Asimismo señala que existen mecanismos de acción, señala que
investigaciones publicadas también puede modificar el endometrio
recientemente que demuestran que (la capa de mucosa que recubre el
levonorgestrel no tiene efecto anti- útero) para así inhibir la implantación
implantatorio, como lo presenta de un huevo fecundado.” 2 (Corte
Chun-Xia Meng en su tesis, al Superior de Justicia De Lima 2008:
instituto Karolinska de Estocolmo el 1108)
27 de octubre de 2009, en la que
integra sus investigaciones
publicadas (Chun-Xia Meng 2009:
39).
La Sociedad de Ginecología y ONG Acción de Lucha Anticorrupción

2
Voto en Discordia de la Doctora Echevarria Gaviria, al que se Adhiere el Doctor Romero Roca.

14
 Obstetricia afirma que los estudios señala “[…] La ciencia no puede definir
científicos realizados en muestras lo que es la vida, es decir, puede
en endometrio no presentan conocer sus componentes pero no
diferencias morfológicas ni sabe cómo se anima la vida y/o cómo
bioquímicas cuando son se activa, porque sus prácticas son en
comparadas con muestras en laboratorios pero no en seres
endometrios de personas que no humanos, […] la ciencia sólo podrá
han recibido la AOE. “Es decir, no demostrar que no existe vida hasta
tiene el efecto de impedir la antes de la implantación en caso
implantación del producto una vez coloque una nanocámara fotográfica
que ya se ha producido la en el endometrio uterino. Como esto no
fecundación. […] Cuando no puede existe, sus métodos de laboratorios
impedir la fecundación, el proceso son métodos indirectos e hipotéticos,
de implantación continuará” con márgenes de errores tremendos.
(Cedano 2006: 5). Máxime que, […] hay una serie de
médicos peruanos y extranjeros que sí
opinan que dicha Píldora es abortiva,
[…] que constituye la corriente sólida
defensora del derecho a la vida desde
la etapa de concepción” (ONG Acción
de Lucha Anticorrupción “Sin
Componenda” 2005).
Catorce instituciones conformaron Al Informe de la Comisión de Alto Nivel
una Comisión de Alto Nivel para de fecha nueve de diciembre de 2003
estudiar a la AOE, once de ellas se contrapone la opinión del Informe de
suscribieron el informe a favor de la Asesoría Técnica del MINJUS 318-
AOE, en tanto la Conferencia 2003-JUS/AT, suscrito por la doctora
Episcopal, el Ministerio de Justicia y Aracelly Laca que señala que la AOE 3,
la Pontifica Universidad Católica del tiene dos efectos: (i) efecto
Perú se abstuvieron (Cedano 2006: anticonceptivo y (ii) efecto
6). “La mencionada Comisión antianidatorio; por lo que existiendo

3
Referido en el II.6 del Informe de la Comisión Consultiva de Justicia emitido en mayoría el 31 de
mayo del 2004 – fojas 269 del Expediente Nº 4426-2005.

15
sesionó a lo largo de tres meses, en informes contradictorios, la Ministra de
las cuales escuchó las exposiciones Salud solicitó la reevaluación de ésta
sustentadas y documentadas de los último informe, dando lugar a la
representantes de la Organización Opinión de la Comisión Consultiva de
Mundial de la Salud, Organización fecha 31 de mayo de 2004, obrante a
Panamericana de Salud, Colegio fojas 267, votada en mayoría,
Médico, Organizaciones de mujeres advirtiéndose los votos en contra de
y médicos especialistas en el tema, Alfonso de los Heros Pérez Albela, y
como el Dr. Horacio Croxatto Avoni, Marcial Rubio Correa, la no
investigador internacional y experto participación de Domingo García
en reproducción. El mencionado Belaúnde y la abstención de Francisco
grupo de trabajo, luego de 3 meses Pedro Mujica Serelle; por lo que
de debate, revisó la evidencia podemos inferir que los informes que
científica sobre los mecanismos de respalda la posición de la demanda no
acción de este método. En cambio, es unánime ni categórica, existiendo
y como consta en las actas de la posiciones contradictorias sobre los
Comisión, los representantes de la efectos abortivos de la PDS” (Corte
Conferencia Episcobal Peruana y de Superior de Justicia de Lima 2008:
la Universidad Católica del Perú no 1117).
pudieron presentar investigaciones
con rigor científico que respalden la
existencia de un mecanismo
abortivo. Y no pudieron presentar
investigaciones que demuestren el
efecto abortivo de la AOE porque
simplemente no existe” (Cedano
2006: 6-7).
“En lo que refiere a señalar la El PDR - Physician Desk Reference
FOD&DRUG ADMINISTRATION Book, que registra las características e
habría señalado que uno de los indicaciones de todas las medicinas
mecanismos de la AOE es evitar la autorizadas por la FDA - Food & Drug
implantación, es indispensable Administración de los Estados Unidos
informar a su Despacho que la FDA de América, señala que evidentemente

16
 no es una Institución científica, sino si se ingieren las píldoras, aún en dosis
administrativa similar a la DIGEMID más altas de lo habitual, después de
en el Perú y que por tanto, la una relación sexual no protegida como
información que maneja con la llaman, ni el primer ni el segundo
respecto a cada uno de los mecanismo tendrían efecto, ya que no
productos ha sido proporcionada se podría detener la maduración del
por los patrocinadores de los folículo de Graff y ya habrían pasado a
mismos” (Vargas 2006). través del moco cervical los millones
de espermatozoides emitidos en la
eyaculación.

Sólo quedaría por tanto el tercer

mecanismo que al impedir la anidación
y detener así el proceso de desarrollo
normal del embrión da lugar a un
aborto químico temprano 4 (Asociación
Nacional de Médicos Católicos del
Perú 2008)

El Colegio Médico del Perú señala La ONG Acción de Lucha

que no pueden oponerse al pleno Anticorrupción señala “La vida no le
respaldo que la Comunidad pertenece a la ciencia porque si le
científica del Perú y del mundo han damos a un biólogo sustancias
dado a la utilización de la AOE “[…] orgánicas como líquidos, azúcares,
con opiniones médicamente ácidos nucléicos, proteínas, etc. En
irrebatibles como las emitidas por la probetas diferentes y le pedimos que
OMS-OPS que constituye la construya una célula con vida, que la
instancia técnica más importante del desarrolle y que termine su proceso de

4
Al respecto es interesante tener en cuenta una de las conclusiones del doctor Horacio Croxatto,
reproducidas por la Asociación de Médicos Católicos del Perú, en la cual refiere que el mecanismo
de acción de las píldoras anticonceptivas de emergencia aún no está enteramente resuelto. Para
hacerlo, se requiere llevar a cabo investigaciones muy difíciles y costosas debido a las realidades
éticas, logísticas y técnicas que hay que superar. Los datos disponibles en la literatura científica no
proveen ninguna evidencia de que el levonorgestrel impida el embarazo por un mecanismo que
implique eliminación del embrión ya sea antes, durante o después de la implantación. Tampoco hay
evidencia de que nunca lo haga. La inhibición de la ovulación y la alteración de la migración
espermática son los únicos mecanismos comprobados hasta el momento.” (2008)

17
Sistema Internacional en la materia. evolución en un “ser engendrado”
La Federación Internacional de como todos nosotros, obviamente
Ginecología y Obstetricia (FIGO), el veremos que no lo puede hacer. En
Colegio Médico del Perú, la cambio si le damos a un mecánico
Academia Nacional de Medicina, la diferentes piezas para que arme un
Academia Peruana de Salud, la motor de carro, entonces veremos que
Sociedad Peruana de Fertilidad sí lo puede hacer. Esa es la diferencia
Matrimonial y la Sociedad Peruana de lo que es la “vida humana” con
de Ginecología y Obstetricia” cualquier asociación de idea que se
(Vargas 2006). quiera dar a la existencia real del
concebido, pretendiendo inclusive,
confundir con un criterio de minusvalía
llamado “pre-vida”, todo ello a fin de
evadir el derecho a la vida y más aún
de su protección legal” (ONG Acción
de Lucha Anticorrupción 2005).

Respecto a los efectos secundarios

Señala el Instituto Nacional de La totalidad de mujeres que consienten

Salud “[…] no tiene efectos el aborto presentan cuadros incurables
adversos graves, los efectos en el área psicológica que lastiman y
adversos reportados son nauseas deterioran su dignidad de mujeres y
(16%), fatiga, mareo, cefalea, dolor personas (Instituto Nacional de Salud
abdominal, hipersensibilidad 2010).
mamaria (10 - 15%) y vómitos (1-
10%). Aunque se ha reportado
disminución de la motilidad de las
trompas de Falopio no existen
evidencias que se incrementen los
riesgos de embarazo ectópico”
(Instituto Nacional de Salud 2010).

18
 Respecto al derecho a la información

El 9 de febrero de 2003, el Colegio La PDS tiene un tercer mecanismo de

Médico del Perú, así como la acción consistente en impedir la
Sociedad Peruana de Obstetricia y implantación del óvulo fecundado en el
Ginecología publicaron sendos útero de la mujer. Tal mecanismo de
comunicados manifestando su acción no ha sido incluido en las Guías
respaldo a los conceptos Nacionales de Atención Integral de la
establecidos por la Organización Salud Sexual y Reproductiva
Mundial de la Salud que reconocen aprobadas mediante la R.M. N° 668-
a la AOE como un método 2004/MINSA de 21 de junio de 2004,
anticonceptivo de excepción para peor aún se indica que “no altera el
prevenir el embarazo. “Asimismo, endometrio”, cuando es evidente que la
reafirmaron la necesidad de AOE impide la implantación del huevo
implementar la Resolución fertilizado (Corte Superior de Justicia
Ministerial N° 399-2001-SA/DM a fin de Lima 2008: 1109).
de que la AOE forme parte de los
métodos de planificación familiar
que se ofrecen a nivel nacional en
forma libre, voluntaria e informada”
(Defensoría del Pueblo Peruano
2003: 257685).

Sobre la venta del AOE en farmacias

Señala el doctor Walter Albán USAID, la Agencia Internacional para

Peralta Defensor del Pueblo que el Desarrollo, que provee fondos a la
“[…] la distribución gratuita de la Defensoría del Pueblo para fortalecer
AOE se inició en el 2005. “Sería sus institución y dar prioridad a
irrazonable sostener que no es supervisaciones de reformas del
abortiva para las mujeres con Estado y la Promoción de Vigilancia de
recurso económicos y que sí lo es Ciudadanía los ha suspendido,
para las mujeres pobres. Si fuera solicitando la devolución de los fondos
abortiva cualquiera de los Ministros destinados a la elaboración de dicho

19
de Salud habría dispuesto la “Informe 78” por no haber mantenido
cancelación del registro de las neutralidad, dado que en el Perú sus
distintas píldoras de AOE en la debates y leyes son diferentes a los de
DIGEMID, lo que nunca ha ocurrido. aquellos países donde el ordenamiento
Es también totalmente irrazonable jurídico permite el aborto y no
que la sentencia apelada ordene la consideran el tercer efecto abortivo
suspensión de la AOE en los porque sus constituciones no mantiene
servicios del Estado y que no la teoría de la concepción, como inicio
prohíba su venta” (Defensoría del del derecho a la vida, sino desde la
Pueblo 2005: 12). implantación (ONG Acción de Lucha
Anticorrupción 2005).
“Con fecha 12 de setiembre 2000 y El fabricante del Postinor 2 (nombre de
17 de diciembre de 2001, el Marca para Levonorgestrel 0.75 mg en
Ministerio de Salud, a través de la Perú), el laboratorio que lo fabrica es
DIGEMID, autorizó la inscripción de Ritcher Gedeon (RG) de Hungría no
las píldoras anticonceptivas de oculta la acción del fármaco contra la
emergencia NORLEVO y implantación (CONUVIFA 2008). “[…]
POSTINOR 2 respectivamente, para Las personas que van a una farmacia y
venta con receta médica. En la adquieren la PDS puede tener acceso
actualidad la Píldora Postinor 2 a la posología que realmente indica el
puede ser adquirida en las efecto antimplantatorio (abortivo) de la
farmacias a un precio aproximado misma, sin embargo, las Guías
de S/.20.00 por las mujeres que Nacionales del MINSA no pretenden
cuentan con recursos económicos decirlo sino ocultarlo bajo un aparente
para ello. También se pueden carácter de método anticonceptivo, lo
adquirir otras marcas de AOE. De cual es falso y significa mala
este modo, en el período información deliberada que se
comprendido entre el 16 de julio de pretende dar con el objetivo de
2002 y el 30 de setiembre de 2005, engañar a la población que está
se han vendido en farmacias confiado en que el Estado está velando
671,040 pastillas de Postinor 2 y por su integridad y su salud” (ONG
245,113 de otras marcas (Glanique, Acción de Lucha Anticorrupción “Sin
Emkit, Pregnon, Impreviat).” Componenda” 2009: 1148).

20
 (Defensoría del Pueblo Peruano
2005: 14)

Se impide a las mujeres pobres Señala la ONG Acción de Lucha

contar con un método Anticorrupción “En cuanto a que el
anticonceptivo científicamente MINSA refiere el carácter
reconocido que contribuye a evitar discriminatorio de la sentencia. Resulta
las consecuencias de los ser un argumento tan absurdo que
embarazos no deseados equivale a pensar que porque los ricos
(Defensoría del Pueblo Peruano pueden comprar whiskys, cocaína y
2005: 14). tabaco fino, debemos distribuírselos
La falta de atención de los derechos gratuitamente a los pobres, por un
reproductivos de la mujer limita criterio de igualdad, dado que éstos
gravemente sus oportunidades en la beben cañazo o cerveza, consumen
vida pública y privada, incluidas las terocal y fuman cualquier cosa; lo cual
oportunidades de educación y pleno también es discriminatorio. […] Cuando
ejercicio de sus derechos el interés escondido es muy grande,
económicos y políticos (Defensoría cualquier argumento puede ser
del Pueblo Peruano 2005: 14). esgrimido como un intento de
justificación, aún cuando se trate del
respeto a la vida y a la salud” (ONG
Acción de Lucha Anticorrupción “Sin
Componenda” 2005: 1148).

Dado el planteamiento de las posiciones de las partes se evidencia, que

constituye un punto fundamental de la controversia, el dilucidar de acuerdo a los
estudios científicos realizados sobre el tema, desde cuando acepta la ciencia que
empieza la vida y si realmente se produce el tercer efecto antimplantatorio de la
Píldora, debiendo determinar si el mismo podría considerarse abortivo. En los
segundos dos acápites del capítulo I nos dedicaremos a explicar y brindar una
solución clara a dichas dudas.

21
1.2. EL INICIO DE LA VIDA HUMANA Y LA POSIBILIDAD DE LA
EXISTENCIA DEL CARÁCTER ABORTIVO DE LA PÍLDORA DEL DÍA
SIGUIENTE

1.2.1. LA FECUNDACIÓN: EL INICIO DE LA VIDA HUMANA

Los espermios fueron descubiertos por Van Leeuwenhoek en 1677 y el óvulo de

los mamíferos por Von Baer en 1827 (en una perra). La fecundación fue
observada por vez primera por Oskar Hertwig en 1875 y, desde entonces, todos
los especialistas en desarrollo humano, los embriólogos, están de acuerdo en
que el nuevo individuo humano comienza con la fecundación. Señala el doctor
Fernando Orrego que este es un hecho biológico establecido, inamovible, al igual
que la circulación de la sangre o la conducción del impulso nervioso (Orrego
2005: 10).

Mediante la ciencia se ha comprobado que la vida humana se inicia en la

fecundación, momento en el cual se origina un nuevo ser humano con identidad
genómica propia, que “[…] contiene los genes que le hacen único e irrepetible.
Siendo su genoma diferente al de sus padres, tiene ya su identidad sexual y
cuenta con los elementos y capacidad necesarios para comandar por si mismo
su propio desarrollo. Produce señales bioquímicas que facilitan su
reconocimiento y preparan su implantación, manteniendo una evidente
“comunicación” con su madre” (Vasallo 2004: 29).

En este mismo tenor el doctor Castillo refiere:

El Proyecto Genoma no ha hecho más que reafirmar que desde la fecundación

existe una nueva vida, a partir de ese momento están determinadas todas las
características físicas de ese nuevo ser: sexo, color de ojos, color de piel, incluso
hasta las probabilidades que tiene de hacer un tipo de enfermedad u otra. Tanto
así que antes de la implantación, se produce el Early Pregnancy Factor (EPF),
una proteína específica del embarazo producida por el huevo fecundado, que
aparece en el suero de la mujer embarazada 48 horas después de la fertilización.
Estamos hechos tan bien y de manera tan admirable que la función principal del
EPF es “avisar” al endometrio que no rechace la implantación del huevo o zigoto,

22
 debido a que la composición genética de las células del embrión es diferente a la
de la madre. Por lo tanto, como es obvio, inmediatamente después de la
fertilización el embrión humano se expresa biológicamente como un nuevo ser
vivo, diferente de sus padres para siempre. (Castillo 2004: 72).

Lamentablemente la doctrina científica no ha sido unánime en reconocer la

condición individual del cigoto y ha venido utilizando desde hace algunos años el
término pre-embrión para referirse al ser humano en sus primeras dos semanas
de vida, en lo cual no existiría problema si no fuera porque dicha terminología ha
sido manipulada para demarcar dos etapas en el desarrollo embrionario: el pre-
embrión hasta el momento en que aparece la estría embrionaria y se produce la
implantación, y la del embrión que luego se convierte en feto y más tarde en
neonato, para justificar que en la primera fase de vida no humana sería posible
realizar alguna experimentación (o manipulación) sobre el pre-embrión, mientras
que en la segunda, ello no estaría permitido al encontrarnos ya frente a un
individuo humano (Morán de Vicenzi 2004: 77-78).

Al respecto refiere Morán de Vicenzi: “[…] Esto es evidentemente falso por

cuanto el ser humano no realiza en su desarrollo ningún salto cualitativo que se
produce en una y otra etapa. Desde el momento de la fecundación ya tiene la
condición de ser humano, y lo que prosigue a esta etapa es su continuidad y
cambio únicamente cuantitativo” (Morán de Vicenzi 2004: 77-78). No nacemos
siendo vegetales, luego animales para luego convertirnos en seres humanos,
sino que, desde el momento de la fecundación ya somos seres humanos.
Nuestro desarrollo “[…] hasta llegar a constituir un individuo adulto, con toda su
enorme complejidad, es uno de los fenómenos más prodigiosos que se conocen,
sin embargo, a lo largo de todo este proceso, es el mismo individuo, el mismo ser
humano, quien va cambiando su forma y su tamaño en una forma continua”
(Orrego 2005: 10).

1.2.1.2. Fundamentación Jurídica del Inicio de la Vida desde la Fecundación

En el ámbito internacional el derecho a la vida se encuentra amparado desde la

Concepción en los siguientes instrumentos internacionales: El artículo 3) de la
Declaración Universal de los Derechos Humanos, en la Declaración Americana

23
de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogotá 1940), en el artículo 6 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en el artículo 4 del Pacto de San
José de Costa Rica y en la Convención sobre los Derechos del Niño (Costa Rica
1990).

Sin embargo, siendo que el aborto no está prohibido en todos los países, la
mayoría de los instrumentos internacionales de protección de los Derechos
Humanos evitan precisar cuál es el momento exacto en el que empieza la vida y
dejan un campo discrecional para que la normatividad de cada Estado delimite el
momento en el que empieza la protección de la misma.

Es sumamente ilustrativo de tal tendencia, lo resuelto por la Comisión

Interamericana de Derechos Humanos al emitir su opinión Consultiva en el caso
conocido como “Baby Boy” 5. En dicho caso, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos señaló que la adición de la cláusula “en general” incluida en
el numeral 1 del artículo 4 de la Convención Americana de los Derechos
Humanos (siendo la frase completa, “en general, desde el momento de la
concepción”), había sido precisamente para permitir que en la legislación interna
de los países miembros no existieran restricciones absolutas desde el sistema
interamericano respecto al aborto, es decir, que los Estados parte puedan incluir
en su legislación local normas referidas al aborto legal, al amparo de éste
artículo.

En esta Sentencia, pareciera que la Comisión vuelve “[…] a la antigua discusión

relativa a la animación fetal, proyectada hasta el ocaso del siglo XX; pero referida
ahora al concepto de viabilidad y vida en sí misma […]” (Corte Superior de
Justicia de Lima 2008: 1117), lo que constituye un retroceso lamentable a lo
avanzado en materia de Derechos Humanos, por cuanto, indistintamente de que
existan legislaciones que regulen o no el aborto, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos debe precisar el momento exacto en que inicia la vida,
máxime cuando la ciencia ya ha determinado que es desde el momento de la

5
El artículo 4 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece: 1.Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho está protegido por la ley, y en general, a partir
del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.

24
fecundación, no se puede pretender realizar manipulaciones terminológicas al
respecto.

La tendencia a no aceptar al momento de la fecundación como el inicio de la

vida, siguiendo la Teoría de la Implantación, ha sido seguida extrañamente por
prestigiosos organismos a nivel Internacional como la Organización Mundial de la
Salud, la cual ha señalado que el embarazo comienza cuando se completa la
implantación de un huevo fertilizado en el endometrio, el Comité de Ética de la
Federación Internacional de Ginecología y Obstetricia (FIGO), el Colegio
Americano de Obstetricia y Ginecología (ACOG) y, el Departamento de Salud y
Servicios Humanos de la Administración Federal de Drogas (FDA) de los Estados
Unidos.

No obstante, con una definición terminológica más apropiada, la Organización

Internacional del Trabajo en su glosario sobre Salud y Seguridad en el Trabajo
para la Mujer y el Niño ha seguido la Teoría de la Fecundación, definiendo a la
concepción como el momento en que un óvulo resulta fertilizado por el esperma y
empieza a crecer, siendo este el momento en que inicia una nueva vida y el
comienzo del embarazo.

Siguiendo los paradigmas impuestos por la Organización Mundial de la Salud,

siendo este un referente a nivel Mundial, tanto la Sociedad Peruana de
Obstetricia y Ginecología en el Comunicado de 9 de febrero de 2003 como la
Defensoría del Pueblo en su Informe N° 78 han seguido también la Teoría de la
Implantación, surgiendo un debate en torno a qué teoría seguía el Perú.

El mismo, afortunadamente ya fue resuelto por el Tribunal Constitucional peruano

en la Sentencia recaída en el Expediente N° 02005-2009-PA/TC, conforme al
cual, el inicio de la vida empieza desde la etapa de la fecundación y es condición
universal de la “protección legal” del derecho a la vida.

Como el mismo Tribunal refiere el Estado Peruano no adopta las teorías

existentes en otros países en los cuales el aborto si se encuentra legalizado y se
adopta la Teoría de la Implantación, o teorías referidas a la actividad cerebral o a

25
la tolerancia inmunológica. Así se encuentra definido en el artículo 2 inciso 1) In
fine de la Constitución Política que establece al concebido como sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece.

Por su parte el Código Civil señala que la vida humana comienza desde la
concepción. Asimismo los artículos I y III del Título Preliminar el Código del Niño
y Adolescente, el Art. IV del Título Preliminar de la Ley de Política de Población y
la Ley General de Salud (26842), tutelan el derecho a la vida desde la
concepción.

En esta línea, ilustrada doctrina nacional coincide en señalar que la concepción

se produce en el momento de la fecundación, así el maestro Fernández
Sessarego, ponente de la Comisión Reformadora del Código Civil Peruano, Libro
de Personas, señala que el concebido constituye vida humana, genéticamente
individualizada, desde el instante mismo de la concepción, o sea, a partir de la
fecundación de un óvulo por un espermatozoide, de igual forma, el profesor
Espinoza Espinoza señala que comúnmente – se entiende por concepción a la
unión del espermatozoide con el óvulo. Se afirma que en este momento surge un
ser humano genéticamente individualizado (Corte Superior de Justicia de Lima
2008: 1117).

Coincidentemente, el profesor Rubio Correa escribe: “Cómo fenómeno biológico,

la concepción es la unión del espermatozoide y el óvulo. En ese momento se ha
producido el hecho que determinará, si todo marcha normalmente en adelante,
que haya un ser humano más sobre la tierra” (Corte Superior de Justicia de Lima
2008: 1117). El profesor Torres Vásquez, -escribe al respecto_ “El Código Civil
distingue entre concebido o nasciturus (desde la concepción –unión del
espermatozoide con el óvulo- hasta el nacimiento) y persona humana (desde el
nacimiento hasta la muerte) como dos sujetos distintos de derecho. La vida
humana comienza con la concepción del embrión por el normal acto sexual o in
Vitro, pues, no es posible negar la real existencia de técnicas de reproducción
humana asistida (2002:39)” (Corte Superior de Justicia de Lima 2008: 1117).

26
El constitucionalista, Bernales Ballesteros al comentar el artículo 2.1 de la
Constitución, señala que lo esencial en esta norma consiste en dar derecho de
goce al concebido, para lo cual indica que el punto clave es saber qué es la
concepción, definiéndola como el “momento en que se produce la fecundación
del óvulo por espermatozoide (Corte Superior de Justicia de Lima 2008: 1117).

En este sentido, no cabe duda que en el ordenamiento jurídico peruano sigue la

Teoría de la Fecundación, quedando claro que toda interferencia externa o
manipulación del ovulo fecundado, con el proceso de anidación y embarazo
constituye una práctica abortiva pasible de ser penada por la legislación penal
peruana.

1.2.2. EL MÉTODO DE ANTICONCEPCIÓN ORAL DE EMERGENCIA

La Anticoncepción Oral de Emergencia es un método contraceptivo utilizado por

mujeres con posterioridad de horas o días de haber tenido relaciones sexuales
sin protección, de ahí su nombre de emergencia, creado para impedir el
embarazo, que a diferencia de los métodos anticonceptivos, no puede ser
utilizado de manera regular sino sólo excepcional en los siguientes casos,
señalados por la Organización Mundial de la Salud (PNUD-FNUAP-OMS-BANCO
MUNDIAL, et ál. 2005):

a) Cuando no se ha utilizado ningún método anticonceptivo, esto es, coito

voluntario sin protección contraceptiva.
b) Cuando ha ocurrido una falla o inconsistencia del método anticonceptivo o
éste ha sido usado de manera incorrecta, incluyendo casos en los que:
• El condón se ha roto, deslizado o se ha usado de manera incorrecta.
• La mujer ha olvidado tomar tres o más píldoras anticonceptivas orales
combinadas consecutivas.
• Ha habido un retraso de más de dos semanas en la administración de la
inyección anticonceptiva de progestágeno solo (acetato de
medroxiprogesterona de depósito o enantato de noresterona).
• Ha habido un retraso de más de siete días en la administración de la
inyección mensual combinada de estrógenos más progestágeno.

27
 • El parche transdérmico (o el anillo vaginal) se ha desplazado, ha habido
un retraso en su colocación o se ha extraído antes de lo debido.
• El diafragma (o el capuchón cervical) se ha desplazado o roto, o se ha
extraído antes de lo debido.
• El coito interrumpido ha fallado (por ejemplo, una eyaculación en la vagina
o en genitales externos).
• Una tableta (o una película espermicida) no se ha derretido antes de la
relación sexual.
• Ha ocurrido un error en el cálculo del método de abstinencia periódica o
no ha sido posible practicar la abstinencia en los días fértiles del ciclo.
• Ha ocurrido una expulsión del DIU.
• Inicio del método hormonal, inyectable u oral, tardíamente en el ciclo
(Restrepo 2006: 134).
c) Cuando ha ocurrido una agresión sexual y la mujer no está protegida con un
método anticonceptivo eficaz (Villanueva 2008: 21). Éste último caso persigue
un evidente fin abortivo, que puede ser puesto a debate con el tema de la
legalización del aborto, pero que en la actualidad en el Perú se encuentra
prohibido.

Existen diferentes tipos de anticoncepción de emergencia que incluyen

regímenes hormonales y no hormonales. La Píldora del Día Siguiente es el
contraceptivo de emergencia de mayor uso, presentado como un fármaco
compuesto por Levonorgestrel, un compuesto químico sintético (progestágeno),
“[…] derivado de la 19 nortestosterona, la cual, a su vez deriva de la hormona
masculina testosterona. Este origen hace que el Levonorgestrel tenga una acción
dual; por un lado similar a la hormona femenina progesterona (que favorece la
gestación) y, por otro, que tenga efectos masculinizantes, que antagonizan la
acción de las hormonas femeninas” (Orrego 2005: 16).

Se presenta en un estuche de dos comprimidos conteniendo cada uno 0,75

microgramos de dicha sustancia, siendo esta dosis 50 veces mayor a la existente
en los anticonceptivos orales comunes. Es decir, ingerir dicha dosis equivale a
tomar 50 anticonceptivos juntos, motivo por el que ha sido catalogada por el
doctor Vasallo Pulido como una “bomba hormonal” al romper el delicado y

28
complejo equilibrio biológico que da a la mujer su fecundidad cíclica (Vasallo
2004: 29).

1.2.2.1. Modo de uso

1.2.2.1.1. El Método Yuzpe

Denominado así en alusión al doctor Albert Yuzpe de la Universidad de Ontario

Occidental del Canadá, quien en la década de 1970 propuso este método con la
utilización de píldoras anticonceptivas de uso regular combinadas que contienen
etinil estradiol y levonorgestrel, pero administradas en dosis más altas. La
primera dosis se administra dentro de las 72 horas siguientes a la relación sexual
y la segunda 12 horas después, “[...] se debe garantizar que la paciente tome en
cada dosis 100 mg de etinilestradiol y 500 mg de levonorgestrel. Si utiliza las
píldoras de progestina sola deberá tomar por dosis 750 mg de levonorgestrel”
(Restrepo 2006: 9).

1.2.2.1.2. Los Productos Dedicados

El régimen a base de píldoras de progestágeno puro consiste en tomar una

píldora de 0,75 mg de levonorgestrel dentro de las 72 horas siguientes a una
relación sexual desprotegida, seguida de otra píldora 12 horas más tarde.
También es posible tomar minipíldoras como el Ovretteque, carecen de
estrogeno y contienen menos progestágeno que las demás píldoras
anticonceptivas, aunque este no es el régimen más conveniente debido al
elevado número de píldoras que se deben ingerir (Defensoría del Pueblo
Peruano 2003a: 24). “Actualmente se encuentra en fase de estudio por parte de
la Organización Mundial de la Salud la eficacia anticonceptiva de 1.5 mg de
levonorgestrel en dosis única y la utilización de diferentes dosis de mifepristona
20” (Restrepo 2006: 135).

1.2.2.2. Eficacia

Respecto al Régimen de Levonorgestrel, doce estudios que incluyeron a un total

de más de 13.500 mujeres, reportaron estimaciones de eficacia (una reducción

29
en la posibilidad de embarazo de mujeres) entre 52% y 100%. Sobre el Régimen
Combinado, un meta-análisis de ocho estudios que incluyó a más de 3.800
mujeres concluyó que el régimen impide alrededor del 74% de los embarazos
esperados; la proporción osciló entre 56% a 89% en los diferentes estudios. Un
análisis más reciente, usando posiblemente metodología mejorada, encontró una
eficacia de 53% y 47% en dos de las más largas pruebas del régimen combinado
(Trussell 2011: 1-14).

Dicha eficacia fue confirmada en el Informe N° 78 de la Defensoría del Pueblo

peruana, en el que se señaló que con el uso de la píldora de anticoncepción de
emergencia sólo dos de cada 100 mujeres llegarían a embarazarse,
representando una falla del 2%, equivalente a 75% de efectividad.

Por otro lado, varios estudios han indicado que ambos regímenes son más
eficaces tan pronto las píldoras sean tomadas después del sexo, esto es, entre
72 y 120 horas (Trussell 2011: 1-14). Así la doctora Schiavon refiere, cuando la
píldora fue tomada dentro de las primeras 12 horas posteriores a la relación
sexual, solo se embarazaron 2 de 386 mujeres, mientras que cuando la píldora
fue tomada entre 61 y 72 horas después de la relación sexual, los embarazos se
incrementaron a 6 de 146 mujeres (Defensoría del Pueblo Peruano 2003a: 24).

Esto demuestra que la eficacia de la Píldora del Día Siguiente es mayor mientras
más pronto se empiece con el tratamiento _dentro de las 72 horas posteriores a
la relación coital_ ya que su eficacia tiende a disminuir con el tiempo. Esto pudo
ser comprobado mediante un estudio auspiciado por la Organización Mundial de
la Salud, que reveló que el retraso en la ingestión de la primera dosis incrementa
el riesgo de embarazo en un 50% cada 12 horas (Defensoría del Pueblo Peruano
2003a: 37).

Por otro lado, respecto a su eficacia frente a otros métodos de uso regular, la
Defensoría del Pueblo peruana en su Informe N° 78 ha señalado “[…] si bien el
uso de la AOE es eficaz para prevenir embarazos en situaciones de emergencia,
su eficacia es menor que la de los métodos anticonceptivos de uso regular. Así,
si estos se usaran con frecuencia a lo largo de un año, las tasas acumuladas de

30
embarazo por cien mujeres serian más elevadas que con los otros métodos”
(Defensoría del Pueblo Peruano 2003a: 37).

En consecuencia, si bien la Píldora del Día Siguiente tiene un alto porcentaje de

eficacia, que según algunos estudios mostrados por el doctor Trusell puede llegar
hasta el 100%, en un largo período de uso, su eficacia es menor en comparación
a los métodos anticonceptivos de uso regular, es decir no postcoitales, lo que
evidencia que su ingesta no puede ser justificada en términos de mayor eficacia
frente a métodos regulares.

Es más, la disminución paulatina de su eficacia en relación a los días de su

ingesta (disminuyendo dicho porcentaje de acuerdo al transcurso de tiempo en
relación a la fecha en que tuvo lugar el coito), hace presumir que ataca
directamente al óvulo fecundado, en caso el mismo se hubiera creado, y que a
medida que transcurren los días el óvulo fecundado se hace más fuerte para
protegerse de los efectos del medicamento, en algunos casos desimplantatorios,
disminuyendo proporcionalmente la eficacia de la Píldora.

1.2.2.3. El Proceso de Implantación del Óvulo Fecundado

Al realizarse la unión con el espermio, el huevo fecundado comienza su proceso

de desarrollo multiplicando el número de sus células, y sufriendo un complejo
proceso de maduración, lo que le permitirá seguir su desarrollo hasta el
nacimiento. “En esta maduración tiene también gran importancia los factores
tróficos y nutritivos que la madre debe entregarle al embrión antes de la
implantación, a través del líquido uterino” (Orrego 2005: 12-14).

La implantación del embrión humano ocurre cuando éste tiene unos 7 días de
edad, es decir, aproximadamente en el día 21 del ciclo menstrual. Para que ello
suceda el endometrio a su vez sufre un complejo proceso de maduración,
inducido por la acción de las hormonas ovárica estradiol y progesterona y de
múltiples otros factores menos conocidos, entre los cuales influirían al menos 18
factores producidos por el embrión mismo. Esta aptitud del endometrio de
permitir la anidación que depende de la conjunción sincronizada de múltiples
procesos bioquímicos, aún poco conocidos, dura sólo unos 5 días, entre los días

31
20 y 24 ciclo, y se conoce con el nombre de “ventana” de implantación (Orrego
2005: 12-14).

En total son tres los procesos que deben darse en forma altamente sincronizada
para que ocurra la implantación y el ulterior desarrollo prenatal del ser humano: la
maduración del embrión, su transporte hasta el lugar de la implantación y la
preparación del endometrio que lo hace receptivo. Una falla en cualquiera de
estos procesos impedirá la implantación (Orrego 2005: 12-14).

Cierto es que no todos los óvulos fecundados lograrán implantarse (Defensoría

del Pueblo Peruano 2003a: 30), el proceso es tan complejo y delicado que la más
mínima alteración de las condiciones favorables para la implantación, no sólo
externa sino también natural, podría afectarla.

Por lo tanto, el proceso de implantación no es un proceso mecánico en el que

sólo intervienen movimientos peristálticos del endometrio, sino que además
intervienen múltiples factores tróficos, hormonales e incluso nutritivos por parte
de la madre para su anidación. Sin embargo los estudios realizados sólo han sido
realizados para descartar si la Píldora del Día Siguiente interviene o no en el
movimiento del endometrio, lo que hace equivocada e incompleta sus
conclusiones respecto al descarte del efecto abortivo.

1.2.2.4. Efectos Biológicos del Levonorgestrel conocido como “Píldora del

Día Siguiente”

1.2.2.4.1. Primer Efecto: Acción Anovulatoria

Se han hecho numerosos estudios sobre este tema con resultados discrepantes,
sin embargo, en los trabajos realizado por Marions mediante ultrasonografìa
transvaginal, en los que se observó el momento de la ovulación, se ha visto que
la Píldora del Día Siguiente administrada 2 días antes de la ovulación, inhibe el
desarrollo o la rotura del folículo, por lo que no hay ovulación, y disminuye la
producción de progesterona y la duración de la fase lútea (Orrego 2005: 12-14).
Comprobándose que este primer efecto anovulatorio sí se produce.

32
Croxatto y cols también observan que “[…] si el contraceptivo de emergencia se
da 5 días antes de la ovulación, ésta se inhibe en 80%, si se da tres días antes,
la inhibición es de 50%, pero dos días antes ésta ya no se altera. Este grupo
obtuvo resultados muy similares usando solo Levonorgestrel [Píldora del Día
Siguiente] (una o dos dosis de 0.75 mg), observando además que con
Levonorgestrel, en muchos casos, aunque no inhibe la ovulación, sí disminuye la
producción de progesterona por el ovario lo que se sabe dificulta la ulterior
implantación del embrión” (Orrego 2005: 12-14).

Señala el doctor Orrego que el efecto anovulatorio no se produce si la Píldora del

Día Siguiente se ingiere el día de la ovulación o el día anterior a éste, sin
embargo su efecto anovulatorio si se presenta con anterioridad a estos días; y,
puede explicarse por el efecto inhibidor que la Píldora tiene sobre la secreción de
la hormona luteinizante de la hipófisis, lo que está bien documentado. En esta
misma línea, Trusell refiere que este mecanismo de acción podría explicar la
eficacia de la Píldora cuando se utiliza durante la primera mitad del ciclo
menstrual, antes de haberse producido la ovulación (Trussell 2011: 1-14).

En conclusión, el efecto anovulatorio no se produce en todos los casos, su

producción depende de los días de anterioridad con los que se haya tomado la
píldora; no operando para impedir la ovulación si se ingiere el día anterior o el día
de la ovulación, en cuyos supuestos debe concurrir otro efecto, no anovulatorio
para impedir el embarazo.

1.2.2.4.2. Segundo Efecto: Acción Espermática

Indica el doctor Orrego que “[…] en el cuello uterino el LNG [Píldora del Día
Siguiente], al igual que otras progestinas, es capaz de espesar el moco presente
en su cavidad, lo que dificulta o impide el ascenso de los espermios” (Orrego
2005: 32). En cuanto a la desaparición de los espermios de la cavidad uterina,
mostrada por Kesserü, no está claro por qué se produce, aunque la correlación
temporal entre este efecto de la Píldora y la alteración funcional del endometrio,
sugiere que ella es la causante de este efecto (Orrego 2005: 32).
Comprobándose que este segundo efecto también se produce.

33
Por su parte Kesserü y cols, en los estudios que realizaron sobre el efecto de la
Píldora del Día Siguiente administrada en forma aguda en una dosis única de 0.4
mg, mostraron que la penetración de los espermios en el cuello uterino comenzó
a disminuir significativamente recién a las 9 horas después de la administración,
y que la recuperación de espermios desde la cavidad uterina disminuyó en una
magnitud importante a partir de las 7 horas (Orrego 2005: 26).

Esto es concordante con los estudios hechos inmediatamente después de hacer

un implante subcutáneo de Levonorgestrel [Píldora del Día Siguiente] (Norplat),
en este caso se vio que la penetración de los espermios en el cuello uterino
comienza a disminuir después de 24 horas de su aplicación. También se ha
estudiado el efecto directo que la Píldora del Día Siguiente tiene sobre las
funciones de los espermios aislados, en dosis similares a las que se alcanzan en
el organismo, cuando se lo usa como contraceptivo de emergencia,
encontrándose que disminuye ligeramente su velocidad (4 a 6%) y su capacidad
para penetrar la membrana del oocito en 31% (Orrego 2005: 17-18).

En consecuencia, este efecto también se encuentra sujeto al tiempo de ingesta

de la Píldora, no pudiendo producirse el mismo en todos los casos de consumo
de la Píldora del Día Siguiente, dejando abierta la posibilidad a la existencia de
un tercer efecto antimplantatorio que cubra el alto margen de efectividad
anteriormente descrito.

1.2.2.4.3. Tercer Efecto: Acción Antimplantatoria

Entre las funciones más importantes del endometrio está la receptividad o

capacidad de permitir la implantación del embrión. Ésta ocurre cuando el embrión
tiene unos 7 días de edad e involucra una serie compleja de eventos, aún no
totalmente conocidos, que “[…] comienzan con la adhesión del embrión al
endometrio, proceso que requiere de la interacción selectiva de proteínas de la
superficie del embrión con otras proteínas complementarias, receptoras de las
membranas externas de las células endometriales” (Orrego 2005: 18-19). A esta
etapa de adhesión sigue la penetración del embrión para quedar, finalmente,
completamente internalizado en el endometrio.

34
En consecuencia, el proceso de implantación no es sólo un proceso mecánico de
mera conducción del ovulo fecundado sino que es un proceso extremadamente
complejo de acondicionamiento del útero para la recepción y formación del nuevo
ser.

Al respecto el doctor Trussell, citando los estudios realizados por Ling, Kubba,
Wrixon y Yuzpe, señala que se han evidenciado alteraciones histológicas y
bioquímicas del endometrio después del tratamiento con el régimen, lo que lleva
a la conclusión de que las Píldoras Anticonceptivas de Emergencia combinadas
pueden actuar alterando la receptividad del endometrio para la implantación
posterior de un huevo fertilizado (Trussell 2011: 1-14).

Y si bien, señala que otros estudios más recientes, realizados por Swahn ML,
Taskin O, Raymond EG, no han encontrado esos efectos en el endometrio,
refiere que la evidencia estadística sobre la eficacia de las Píldoras de
anticoncepción de emergencia combinadas sugiere que si el régimen es tan
eficaz como se exige, debe haber un mecanismo de acción distinto del retrasar o
prevenir la ovulación (Trussell 2011: 1-14).

La afectación que produce la Píldora combinada en el endometrio también ha

sido evidenciada en el estudio que realizara David Grimes, Elizabeth Raymond y
la División de Endocrinología Reproductiva del Hospital Karolinska de Estocolmo
y el Laboratorio de Citología Analítica y Cuantitativa de Ginebra (aunque los
mismos señalen que la evidencia no es suficiente para afirmar si inhibe o no la
implantación) (Trussell 2011: 1-14).

De la igual manera, el Alto Tribunal de Inglaterra y Gales en el caso Smeaton vs.

Secretary of State for Health indica que no puede asegurar que la Píldora del Día
Siguiente no impida la implantación del cigoto.

En este mismo sentido, Humberto Restrepo señala que las píldoras

anticonceptivas de emergencia no afectan al óvulo fecundado que ya se ha
implantado en el útero, sin embargo reconoce que no se ha dilucidado si la
misma tiene otros efectos como el impedimento de la implantación, aceptando la
posibilidad de que pueda producirse este tercer efecto (Restrepo 2006: 135).

35
La mayoría de las investigaciones realizadas han encontrado “leves” cambios en
el endometrio, lo que contribuye a afirmar la existencia de este tercer efecto
antimplantatorio de la Píldora, ya que cualquier afectación por leve que se
considere, afectará sin duda el proceso de implantación al ser el mismo tan
complejo, minucioso y especialmente delicado.

Asimismo autoridades médicas, tales como la Food and Drug Administration /

Institutos Nacionales de Salud y el Colegio Americano de Obstetras y
Gynecologists, señalan que el embarazo comienza con la implantación no
considerando como ser vivo al óvulo fecundado, lo que ha sido manipulado para
que, pese a existir la inhibición de la implantación de un óvulo fecundado en el
endometrio, ésta no se considere abortiva.

A efecto de comprobar si la Píldora del Día Siguiente tiene la capacidad de

alterar el proceso de implantación del óvulo fecundado en el endometrio, se
procederá a analizar cuáles son sus efectos inmediatos.

1.2.2.4.3.1. Efectos sobre la Estructura de la Mucosa Uterina del Endometrio

En los estudios realizados por Ling se ha comprobado que el uso de la Píldora

del Día Siguiente altera o desfasa el desarrollo endometrial en el 66,7% al 100%
de los casos, ello ha sido confirmado por los estudios realizados por Landgren
(Orrego 2005: 17). Asimismo Raymond ha comprobado que la Píldora modifica el
grosor del endometrio, una variable importante para asegurar la implantación el
embrión (Orrego 2005: 33-34).

De igual forma, el grupo del Instituto Nacional de Planificación Familiar de Beijing,

también en un estudio bien controlado, encuentra que la Píldora del Día Siguiente
disminuye marcadamente el número y el tamaño de las glándulas endometriales,
mientras que el endometrio aparece alterado y con su desarrollo retrasado
(Orrego 2005: 18).

Todos estos cambios moleculares son responsables de su efecto contraceptivo e

impiden la implantación.

36
1.2.2.4.3.2. Efectos sobre la Función del Endometrio

Como sabemos el cuerpo posee un sistema inmunológico que lo protege de las

células ajenas al organismo. Este ataque citotóxico por células del sistema
inmune (Linfocitos T y células NK conocidas por natural killer o asesinas
naturales) también ocurre frente al embrión, tanto antes como después de la
implantación, al poseer éste proteínas que provienen del padre. En este sentido,
es vital para el embrión, la existencia de sustancias inmunosupresoras de dichas
sustancias.

La supresión total de las sustancias inmunosupresoras realizado por la Píldora

del Día Siguiente, administrada cuando el embrión ya podía estar formado, tiene
un evidente efecto abortivo, no anticonceptivo (Orrego 2005: 21).

El grupo de Beijing ha mostrado una disminución en el número y diámetro de las

glándulas secretoras del endometrio, así como “(…) la ausencia de productos de
secreción en el lumen (cavidad) de las glándulas” (Orrego 2005: 19).

Además, conforme a los estudios realizados por Raymond, la Píldora del Día
Siguiente también disminuye la mucoproteína MUC-1, que es la primera proteína
de la superficie endometrial con la cual contacta el embrión, en 27,2%. Asimismo
Wu y cols. encuentran que disminuye las subunidades α1 y α4 de las integrinas
endometriales (Orrego 2005: 19). Cambios que los autores sugieren inducirían
una receptividad endometrial alterada y podrían interferir con la implantación.

Otra de las funciones importantes del endometrio es su capacidad de secretar

hacia la cavidad uterina un líquido rico en nutrientes y en diversas proteínas cuya
función aún no se conoce bien, aunque sí se sabe son indispensables para el
desarrollo y la sobrevivencia del embrión, antes de su implantación.

A su vez Kesseru y col, en un estudio pionero vieron que el LNG (entonces

llamado D-Noreste) inducía una marcada alcalinización del líquido uterino, que
comenzaba a las 5 horas después de administrar una dosis única de 0,4 mg de
LNG y que duraba hasta el 5 día. “Es fácil comprender que una dosis mayor de
LNG, como la usada en contracepción de emergencia (0,75 mg) que se repite 12

37
horas después, pueda inducir una mayor alcalización que dure bastante más allá
de 5 días” (Orrego 2005: 19). Queda claro que la alcalinización del medio
ambiente del óvulo fecundado reduce sus posibilidades de sobrevivencia.

Asimismo en los estudios realizados por Hapangama D. y M. Durand, se ha visto

también que la Píldora del Día Siguiente acorta la fase lútea del ciclo menstrual y
disminuye la cantidad de LH y de progesterona secretadas durante esta fase
(Orrego 2005: 21). Efectos que conllevan la muerte del ovulo fecundado,
produciendo un aborto.

1.2.2.4.4. Efecto abortivo

Debe tenerse en claro que “[…] si un procedimiento es capaz de impedir la

fecundación, debe hablarse de un efecto anticonceptivo, en cambio, si su
efectividad se debe a una acción posterior a la fecundación, en que ya se ha
formado un nuevo ser humano, estaremos ante un efecto abortivo” (Orrego 2005:
25).

Como se ha explicado en líneas anteriores, para que la Píldora del Día Siguiente
actúe como anticonceptivo sería necesario que, o bien inhiba la ovulación, o bien
impida el ascenso de los espermios hasta el tercio distal de la trompa uterina,
sitio de la fecundación. Como también se ha señalado, tanto la acción
anovulatoria como la acción espermática de la Píldora del Día Siguiente,
dependen del tiempo de su ingesta (Orrego 2005: 12).

En este sentido, como explica el doctor Orrego, si el intervalo existente entre la

administración del contraceptivo de emergencia y la relación sexual fuera de un
día, la efectividad del contraceptivo de emergencia, si actuara sólo como
anticonceptivo (acción anovulatoria y/o espermática), sería sólo de 60,5%. Si el
intervalo fuera de 2 días, la efectividad sería sólo de 27,9%; para un intervalo de
3 días la efectividad bajaría a 19% y, a los 4 días a 4,6%. Es decir, está muy por
debajo del 89% de efectividad real de la Píldora en el intervalo 12 horas a 3 días
y, al 83,6% para un intervalo de 4 días (Orrego 2005: 30). Es más, en algunos
casos se ha señalado que la efectividad de la Píldora del Día Siguiente puede
llegar al 100%.

38
En consecuencia, su alta eficacia, explicada científicamente en base a estudios
sólidos e inobjetables, tanto en lo que se refiere a la fertilidad de las mujeres
sanas como en lo referente a los efectos anti-fertilidad de los contraceptivos de
emergencia (Orrego 2005: 30), sólo puede ser alcanzada mediante un efecto
abortivo indiscutible.

Otro factor de la Píldora del Día Siguiente que hace que se le considere abortiva,
es su dosificación y el régimen en el que es administrada, esto es, en una dosis
de 0,75 mg, que se repite a 12 horas después para dar un total de 1,5 mg., dosis
50 veces mayor a la usada en un contraceptivo oral en base a Levonorgestrel
[PDS]. Como señala el doctor Orrego, esto produce un aumento brusco (un
“golpe”) de la concentración de Levonorgestrel [PDS] en la sangre, seguida por
un descenso más gradual. Estos cambios bruscos en su concentración, muy
diferentes a los que ocurre con la hormona natural, llevan a un gran desequilibrio
entre las concentraciones de progestina y de estrógenos, y contribuyen a su
efecto abortivo (Orrego 2005: 31).

La preparación inmediata y localizada del endometrio para la implantación es

efectuada por el embrión mismo, especialmente por la secreción de
gónadotrofina coriónica y de al menos, otros 20 factores que produce el embrión
preimplantacional, esta intensa actividad de síntesis y secreción de proteínas
lleva a una alta demanda de energía. Ello se refleja en un marcado aumento del
consumo de glucosa por parte del embrión humano preimplantacional el que se
triplica en sólo tres días (Orrego 2005: 35). No obstante esto no puede llevarse a
cabo debido a las intensas y prolongadas alteraciones en la función secretora del
endometrio y en el pH del líquido endometrial producidas por la Píldora del Día
Siguiente.

Por otro lado la Píldora del Día Siguiente produce una asincronía en el desarrollo
del endometrio, es decir que el aspecto histológico de éste, va cambiando a lo
largo del ciclo menstrual, no correspondiendo a lo que debiera observarse en esa
etapa del ciclo (Orrego 2005: 33).

39
Asimismo se produce una “[…] alteración en el transporte del embrión en las
trompas, o en el cuerpo uterino, sea retardándolo, sea acelerando su tránsito, de
modo que no sea capaz de llegar al sitio de implantación en el momento de
máxima receptividad (“ventana”) del endometrio, con lo cual la anidación no
ocurre” (Orrego 2005: 33-34).

Si bien no existen suficientes estudios para comprender a cabalidad todos los

efectos que una sustancia de acción compleja, como es el Levonorgestrel, pueda
tener sobre la fertilidad humana. Como indica el doctor Orrego, aún reconociendo
que las respuestas necesariamente serán incompletas, hay aspectos en los
cuales se puede llegar ya a un grado de compresión suficiente como lo es que la
Píldora del Día Siguiente es capaz de impedir, con gran eficacia, el desarrollo del
embrión humano entre el momento de la fecundación y el momento de la
implantación, produciendo un aborto.

1.2.2.4.5. Efectos Secundarios

1.2.2.4.5.1. Acciones Patológicas

La ingesta de la Píldora del Día Siguiente ocasiona diversos síntomas adversos,

señalando el doctor Orrego los siguientes:

Náuseas (en 23% de los casos), vómitos (5,6%) mareos (11%),

disminución de fuerzas (17%) cefalea (17%) ó dolor abdominal bajo
(17%), así como sangrado irregular en porcentajes variables, […] debido a
la presencia adicional de estrógenos. […]. En mujeres jóvenes sin otros
factores de riesgo, se han informado que la Píldora del Día Siguiente
(régimen de Yuzpe) ha provocado infarto cerebeloso bilateral, trombosis
de la vena retiniana y oclusión de la arteria cerebral media, lo cual se ha
atribuido a la alta cantidad de estrógenos de este régimen. (Orrego 2005:
22)

Esta información ha sido confirmada por la investigación realizada por el doctor

Trussell y la doctora Raymond, quienes señalan que los efectos secundarios

40
incluyen náuseas y vómitos, dolor abdominal, sensibilidad en los senos, dolor de
cabeza, mareos y fatiga.

Luego, Magda Ruiz, Anna Cabré y Teresa Castro señalan que la Píldora tiene
efectos colaterales que fueron mostrados por la revista International Family
Planning Perspectives (1996):

Estudios en los que se muestra que usuarias de este tipo de Píldora pueden
tener mayor riesgo —que las usuarias de píldoras de anteriores formulaciones—,
de desarrollar tromboembolismo venoso y un riesgo ligeramente menor de infarto
al corazón, aunque no significativo. El estudio de casos con grupos de control
mostró que las usuarias de cualquier tipo de Píldora tienen cuatro veces más de
riesgo de tromboembolismo que las que no usan Píldora. El riesgo es mayor en
las usuarias de tercera generación —4,8 veces en las usuarias de tercera
generación y 3,2 en las de segunda generación—. (Ruiz et ál. 2005: 103)

También señalan que algunos estudios sugieren que “[…] las usuarias de
anticoncepción oral pueden incrementar al doble el riesgo de desarrollar cáncer
cervical o un precursor de este tipo de cáncer. Las usuarias durante mayor
tiempo —seis años o más— tienen mayor riesgo. El estudio recogió, para casos y
controles, información sobre prácticas sexuales, historia reproductiva, uso de
anticonceptivos, infecciones genitales, historial médico, higiene personal y
hábitos, incluido el de fumar y características demográficas” (Ruiz et ál. 2005:
103).

Asimismo la doctora Ruiz Salguero informa que: “Otros estudios han relacionado
el uso de la Píldora con un aumento del riesgo de cáncer de mama en pacientes
que la han usado por largo tiempo o entre las que comenzaron su uso antes de
los 25 años o antes de su primer embarazo” (Ruiz et ál. 2005: 104).

1.2.2.4.5.2. Efectos sobre los Vasos Sanguíneos

Las alteraciones patológicas vasculares inducidas por Levonorgestrel

(hemorragias, microhemorragias, etc), que afecta a más del 30% de las mujeres
que lo usan como contraceptivo de emergencia, conforme a los estudios

41
realizados por Hapangama y Task Force, sugiere que la droga puede inducir
cambios funcionales en los vasos sanguíneos (Orrego 2005: 21).

Asimismo se observó como el ciclo menstrual fue afectado por el consumo de la

Píldora, ya sea reduciéndolo prolongándolo, incrementando el sangrado durante
la menstruación o produciendo sangrados intramenstruales (Trussell 2011: 1-14).

1.2.2.4.5.3. Efectos en Mujeres en Periodo de Lactancia

Señala Trussell que no es recomendable el consumo del acetato de ulipristal

(otra forma de anticoncepción de emergencia) en las mujeres en periodo de
lactancia, por cuanto muchos fármacos se excretan en la leche materna. Siendo
que los riesgos para el lactante no pueden excluirse. Luego, algunos autores
concluyen que para limitar la exposición infantil al período de excreción máxima
de Levonorgestrel en la leche, las madres deben interrumpir la lactancia durante
al menos 8 horas, no más de 24 horas, pero después de tomar la píldora
(Trussell 2011: 1-14).

1.2.2.4.5.4. Efectos en Mujeres Embarazadas

Si bien James Trussell señala que no se han realizado estudios concluyentes de

los nacimientos de las mujeres que ya estaban embarazadas cuando tomaron las
píldoras anticonceptivas de emergencia combinadas o después de una falla de
las mismas (Trussell 2011: 1-14).

Sin embargo, el doctor Fernando Orrego nos indica que “[…] en el caso de LNG
también se ha visto un incremento de los embarazos tubarios, lo que ha obligado
a los fabricantes de Postinor-2 (marca comercial de LNG 0,75 mg) a indicar en la
hoja de instrucciones, que “los proveedores de salud deben estar alertas ante la
posibilidad de embarazo ectópico en mujeres que han quedado embarazadas o
se quejan de dolor abdominal inferior después de tomar Postinor 2. Esta acción
se ha atribuido al efecto paralizante que la progesterona en alta concentración
tiene sobre los cilios del oviducto humano” (Orrego 2005: 22-23).

42
Finalmente, las usuarias de estos contraceptivos tienen una alta tasa de abortos
que “[…] es 2,8 veces la de mujeres de similar edad y actividad sexual, lo que se
atribuye a que estas usuarias son más propensas a asumir conductas de riesgo.
Por ello, lejos de prevenir los abortos, los contraceptivos de emergencia además
de inducirlos en los embriones preimplantacionales, también los generan en
etapas más avanzadas de la gestación” (Orrego 2005: 40).

43
 CAPÍTULO II

CAUSA DE LA AGENDACIÓN E IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL

DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA

2.1. CONDICIONALIDADES PARA AYUDA Y PRÉSTAMOS FINANCIEROS

INTERNACIONALES

Los doctores Prado Lallande y Sotillo Lorenzo han señalado en su Tesis doctoral
lo siguiente:

La actual condicionalidad política de la cooperación internacional en su versión

negativa, en distintas ocasiones, no ha contribuido únicamente a promover
objetivos “de beneficio global y transparentes” como la democracia y los derechos
humanos. Por ello, puede aseverase que en varios casos, las sanciones a la
ayuda son instrumentos de cooperación al desarrollo al servicio del poder político
y no en sí a favor del bienestar de los pueblos [La cursiva es nuestra]. (Prado, et
ál 2008: 600-621)

Igualmente ambos autores afirman que existe una manera selectiva en que los
gobiernos del Norte se preocupan y atienden a los derechos humanos y a la
democracia, en el sentido en que estas temáticas continúan siendo subordinadas
a los intereses políticos y económicos de las potencias.

La cooperación internacional al desarrollo, como uno de tantos instrumentos de

acción exterior llevados a cabo por múltiples actores internacionales, según
señalan los citados autores: “Se caracteriza por la amplia gama de propósitos
que pretenden conseguir quienes ejecutan esta actividad, los cuales se definen
en función de los intereses, capacidades y finalidades de los actores que la
practiquen en un momento dado” (Prado, et ál 2008: 600-621).

Juan Prado ha calificado a la condicionalidad política de la ayuda desde hace

décadas, como un recurso de poder en las relaciones internacionales, por lo que
“[…] constituye un instrumento muy politizado y recurrido por varios donantes en
función de sus respectivos intereses.” (Prado, et ál. 2008: 600-621)

44
Según el neoliberalismo institucional, la condicionalidad pueda ser definida como
“[…] un instrumento de poder de diversos actores internacionales, tanto públicos
(gobiernos y organismos internacionales) como privados (empresas) utilizado en
varias oportunidades de manera flexible parcial y ocasional, dependiendo el caso
para conseguir (determinados) propósitos, no 100% afines a los “oficialmente”
planteados [La cursiva es nuestra]” (Prado, et ál. 2008: 600-621).

Han concluido los doctores Prado Lallande y Sotillo Lorenzo lo siguiente:

La condicionalidad de la ayuda por sí misma, ya sea en sus dinámicas positiva o

negativa, no constituye un instrumento eficaz de promoción de la democracia, de
los derechos humanos y ni del buen gobierno”. Por cuanto la promoción de la
democracia en los países del Sur, incluido el Perú, amerita la amplia participación
de la comunidad local (gobernantes y gobernados) en aras de que, mediante un
amplio proceso participativo, el cual no se extingue con la mera celebración de
elecciones limpias o de un sistema de partidos plural, se logren gradualmente
metas políticas, sociales y económicas que respondan a las necesidades
particulares del país en cuestión [La cursiva es nuestra]. (Prado, et ál. 2008: 600-
621)

Entonces no podemos sustentar válidamente que el respeto por los derechos

humanos, la democracia y el buen gobierno vendrá al país gracias a la
cooperación internacional meramente, sino que es fundamental que las políticas
públicas a implementarse surjan del interior del Estado respondiendo a sus
necesidades particulares y respetando la normatividad que ha creado para
regirse.

Entrar a un juego de condicionalidades es entrar también a un juego de intereses

que como señalan los doctores Prado y Sotillo no siempre ha respondido a
objetivos desarrollistas, ya que la concentración de las inversiones y los
préstamos sigue una regla de selectividad, precisando:

No se dirigen en la correcta proporción a los países menos favorecidos, sino a

aquellos gobiernos del Sur que cuentan con capacidades económicas y científico-
técnicas que les aseguran la capacidad de devolver los fondos prestados (con los
respectivos intereses generados por la deuda concertada), así como un atractivo

45
 nicho comercial para con los inversores procedentes de sus principales
acreedores internacionales. Israel, China, Indonesia, Egipto, Colombia, Argelia y
más recientemente Pakistán, entre muchos otros países, a pesar de atentar de
manera sustantiva (cada uno en distinta dimensión) contra la democracia y los
derechos civiles, políticos y sociales de sus poblaciones, debido a sus
respectivas relevancias políticas, económicas, militares y geoestratégicas, se
erigen como los principales receptores de apoyo internacional [El subrayado es
nuestro]. (Prado, et ál. 2008: 600-621)

Ante este juego de inversiones y condicionalidades, en espera de una reforma,

que según señalan los citados autores, pretende que la condicionalidad deje de
ser un “juego” de intereses, para traducirse en la gradual conformación de un
“régimen internacional de la condicionalidad” (el cual contribuiría con mayor
certeza al impulso de estrategias de cooperación con mayor capacidad para
propiciar mejores niveles de bienestar económico y social de las personas y
países abatidos por la pobreza) (Prado, et ál. 2008: 600-621). Lo cual a su vez
aumentaría las oportunidades para conseguir los Objetivos de Desarrollo del
Milenio que, dadas las circunstancias actuales, no podrán ser cumplidos, como
se tiene estipulado, en el año 2015.

El ordenamiento jurídico de cada Estado debe actuar como una valla

infranqueable que evalúe todas y cada una de las condicionalidades que se
pretendan aplicar al país, especialmente en los sectores más necesitados, y debe
ser capaz de rechazarlos cuando estas infrinjan los derechos humanos de sus
ciudadanos como es el caso de la distribución de la Píldora del Día Siguiente al
interior del país.

De igual manera, como señalan Prado Lallande y Sotillo Lorenzo, las

condicionalidades se utilizan también como un instrumento internacional de
coerción donde el riesgo de su fracaso siempre está presente. Por ello, debe
recurrirse a este mecanismo político únicamente en casos extremos y de manera
planeada, coordinada y sobre todo cauta, ya que lo que está en riesgo es la
seguridad política, económica y social de los ciudadanos receptores de los
préstamos (especialmente los más vulnerables).

46
Por lo que recurrir a préstamos y aceptar condicionalidades es una tarea que
debe asumirse con suma responsabilidad procurando que los beneficios que se
alcanzarían de concretarse dicha ayuda sean mayores a los perjuicios por las
condicionalidades impuestas.

2.1.1. OBJETIVOS DEL DESARROLLO DEL MILENIO

Mediante Asamblea General de las Naciones Unidas realizada en el

Quincuagésimo quinto período de sesiones Tema 60 b) del programa 00 55954
realizada en su sede en Nueva York el 13 de setiembre de 2000 la Asamblea
General aprobó la Declaración del Milenio consolidada en la Resolución
A/RES/55/2, en la que entre otras declaraciones acordaron erradicar la pobreza
extrema y alcanzar el desarrollo para todos, mediante la buena gestión de los
asuntos públicos tanto al interior de cada país como en el plano internacional,
comprometiéndose a la financiación del desarrollo en la reunión
intergubernamental programada en el 2001.

Para ello, en el numeral 15 de esta Declaración del Milenio se solicitó a los

países más industrializados lo siguiente:

Que adopten una política de acceso libre de derechos y cupos respecto de todas
las exportaciones de los países menos adelantados; que apliquen sin más
demora el programa mejorado de alivio de la deuda de los países pobres muy
endeudados y que convengan en cancelar todas las deudas bilaterales oficiales
de esos países a cambio de que éstos demuestren su firme determinación de
reducir la pobreza; y que concedan una asistencia para el desarrollo más
generosa, especialmente a los países que se están esforzando genuinamente por
destinar sus recursos a reducir la pobreza [La cursiva es nuestra]. (Organización
de las Naciones Unidas 2000)

En este numeral se evidencia el compromiso que tras dicha declaración

asumieron los países en desarrollo, el cual consistía en reducir la pobreza a
cambio de una asistencia “más generosa” por parte de los países industrializados
y de la condonación de parte de la deuda externa.

47
Esta intención se ve claramente establecida en el numeral 16 en el que se indica
“(…) 16. Estamos decididos, asimismo, a abordar de manera global y eficaz los
problemas de la deuda de los países de ingresos bajos y medios adoptando
diversas medidas en los planos nacional e internacional para que su deuda sea
sostenible a largo plazo [La cursiva es nuestra]” (Organización de las Naciones
Unidas 2000).

Encontramos aquí lo que podría considerarse el inicio del interés de parte de los
Estados en desarrollo, como el Perú, en reducir la pobreza de forma acelerada a
cambio de ayuda financiera; reducción de la pobreza que es loable hasta que se
le agrega el término “a toda costa” que lo desmerece.

Este “intercambio de responsabilidades” se evidencia de forma más clara en el

numeral 19 de la declaración en la que se señala:

19. Decidimos, asimismo: Reducir a la mitad, para el año 2015, el porcentaje de

habitantes del planeta cuyos ingresos sean inferiores a un dólar por día y el de
las personas que padezcan hambre; igualmente, para esa misma fecha, reducir a
la mitad el porcentaje de personas que carezcan de acceso a agua potable o que
no puedan costearlo [El subrayado es nuestro] (Organización de las Naciones
Unidas 2000).

Dese cuenta, que no dice reducir la pobreza sino reducir a las personas pobres,
con un claro enfoque numérico y demográfico, dándose un plazo no superior al
año 2015 para alcanzar esa meta.

Y aquí un parágrafo que nos puede hacer comprender de mejor manera la

relación con la aplicación de métodos anticonceptivos para lograrlo:

19. Decidimos (…) Haber reducido, para ese mismo año, la mortalidad materna
en tres cuartas partes y la mortalidad de los niños menores de 5 años en dos
terceras partes respecto de sus tasas actuales”, y “(…) Promover la igualdad
entre los sexos y la autonomía de la mujer como medios eficaces de combatir la
pobreza, el hambre y las enfermedades y de estimular un desarrollo
verdaderamente sostenible. (…) 20. Decidimos (...) •Alentar a la industria
farmacéutica a que aumente la disponibilidad de los medicamentos esenciales y

48
 los ponga al alcance de todas las personas de los países en desarrollo que los
necesiten [El subrayado es nuestro]. (Organización de las Naciones Unidas 2000)

En este parágrafo se puede evidenciar la relación clara, considerada por las

Naciones Unidas, entre mortalidad materna, mortalidad infantil, igualdad de
sexos, autonomía de la mujer, pobreza e incremento de disponibilidad de
medicamentos por parte de la industria farmacéutica, este último considerado
como medio eficaz para reducir la pobreza.

Por otro lado, en la actualidad todavía no han sido alcanzadas en su totalidad las
metas del Milenio, respecto a la reducción de la pobreza, así de acuerdo con los
datos de la Comisión Económica de las Naciones Unidas para América Latina y
el Caribe (CEPAL) en el año 2007:

El 12,7% de la población de la Región estaba viviendo en situación de pobreza

extrema, un 44% menos de lo registrado en 1990; lo que significa que la Región
ha avanzado un 87% hacia el cumplimiento del ODM1 en solamente un 68% del
tiempo asignado para su cumplimiento. La expansión económica también ha
impulsado el aumento del gasto social de la Región, que se incrementó en un
10% en promedio entre 2002-2003 y 2004-2005. (Oficina de la Directora (WDC)
2008)

Sin embargo, a pesar de este aumento, el nivel de gasto social per cápita sigue
siendo bajo en comparación con otras regiones del mundo.

Por otra parte, subsisten enormes diferencias entre los países, así la directora de
la Organización Panamericana de la salud en su informe Anual 2008, señala:

El gasto social per cápita es 15 veces mayor en el país que más gasta que en el
que gasta menos […]. Los programas sociales encaminados a luchar contra la
pobreza, como los programas de transferencia condicional de dinero en efectivo,
en general recibieron una proporción mucho menor de los recursos económicos.
Estas deficiencias en cuanto al gasto social reflejan un progreso más lento de la
Región en cuanto a la disminución de la pobreza no extrema y en la reducción de
grandes desigualdades. (O

49
Por lo que continuamos en la carrera por alcanzar los objetivos de la Declaración
Milenio.

No obstante debemos tener claro que incluso en las Asambleas Generales de las
Naciones Unidas como la celebrada para elaborar los objetivos de la Declaración
del Milenio, se elaboran negociaciones, donde en palabras de Thomas Pogge:

Los representantes de los países ricos explotan sin escrúpulos su enorme

superioridad en poder de negociación y experiencia, así como cualquier
debilidad, ignorancia o corruptibilidad que puedan detectar en los negociadores
de la otra parte, con sitas a configurar un acuerdo que les reporte el mayor
beneficio. En dichas negociaciones, los países ricos se harán concesiones
recíprocas los unos a los otros, pero raramente contemporizarán con los débiles.
[…] El resultado acumulado de muchas de estas negociaciones y acuerdos es un
orden económico global enormemente injusto, bajo el cual la mayor parte de los
beneficios producidos por el crecimiento económico global fluye hacia los estados
más ricos. (Pogge 2005: 36)

Señala Pogge que los ministros de asuntos exteriores y de comercio, y los

presidentes y primeros ministros, muchos periodistas y académicos así como los
expertos del Banco Mundial (que se presenta a sí mismo como el paladín oficial
de los pobres globales) saben que su gestión y su proceso de toma de
decisiones están fuertemente dominados por los países ricos.

Para citar un ejemplo de ello, cita un cálculo hecho público por el presidente del
Banco Mundial, tras los ataques terroristas del 11 de septiembre de 2001, en el
que el mismo señalo: “[…] Decenas de miles de niños más morirán en el mundo y
es probable que cerca de 10 millones de personas deban vivir por debajo de la
línea de pobreza de un dólar al día […] porque los ataques demorarán la
recuperación de los países ricos en el 2002” (Pogge 2005: 36). Entonces el
problema de la distribución de riqueza no es un problema casual sino ocasionado
por la decisión de personas particulares con intereses nada altruistas en hacerse
cada vez más ricas, sin importarles si ello se consigue a costa del bienestar o
salud de las personas pobres involucradas.

50
2.1.2. POLÍTICAS DE LA COOPERACIÓN DE LA AYUDA AL DESARROLLO

En los últimos años la Organización Mundial de la Salud ha presentado un interés

particular en contribuir a alcanzar las metas del Milenio, lo que sería correcto si
no fuera por los cuestionables métodos que se vienen siguiendo para alcanzar
dichos fines. Así viene no sólo desarrollando, sino además influyendo en los
Estados para introducir nuevos métodos anticonceptivos para reducir lo que
según ella ha denominado, la “necesidad insatisfecha de anticoncepción”, a costa
de sacrificar el respeto por la normatividad interna de cada Estado y la tutela de
sus derechos.

Dicho interés sobredimensionado se ve reflejado en la declaración que brindará

la Directora de la Organización Panamericana de la Salud Mirta Roses Periago
en la reunión de Derechos y Salud Reproductiva realizada el 06 y 07 de abril de
2010 auspiciada por la Organización Mundial de la Salud y la UNFPA/IPPF en la
que declaró:

Javier Vásquez, Asesor de Derechos Humanos, presentó como la OPS apoya a

los países a implementar medidas de reforma con relación a las políticas, y
prácticas relacionadas con el acceso a planificación familiar y salud
sexual/reproductiva incluida la anticoncepción oral de emergencia, el acceso al
aborto terapéutico - cuando este sea autorizado por ley - y el acceso a la
información sobre salud sexual y reproductiva. […] Este apoyo se ha brindado
cuando la OPS: • Ha servido de facilitador para convocar consultas y talleres
nacionales con diferentes sectores (Ministerios de Salud, parlamentos, jueces,
organizaciones de la sociedad civil, CIDH, directores/as de hospitales,
defensorías de derechos humanos, ministerios de la mujer, centro colaboradores,
etc.) para clarificar la normativa internacional y regional aplicables a la salud
sexual y reproductiva y a los derechos reproductivos y otros derechos humanos
de las mujeres y adolescentes.• Ha capacitado el personal de salud • Ha proveído
consultaciones y apoyo técnico a autoridades en lograr obligaciones jurídicas.
Javier Vázquez ha compartido algunos resultados exitosos - en Argentina,
Honduras y el Perú - en lograr estas obligaciones sobre aborto terapéutico y
acceso a métodos de planificación familiar como la anticoncepción oral de
emergencia (AEO). El logro en el Perú se evidenció a través de la entrevista en
CNN con el Ministro de Salud, que acreditó a la OPS en apoyarle a lograr la

51
 obligación jurídica al AOE y aborto terapéutico en el contexto de las obligaciones
de derechos humanos del Estado peruano [El subrayado es nuestro].
(Organización Mundial de la Salud UNFPA/IPPF 2010)

Nos encontramos de acuerdo con la Organización Panamericana de la Salud en

tratar de promover el respeto por el derecho y el acceso a la salud sexual y
reproductiva de la mujer, mediante planificación familiar, no obstante sus
métodos no deben injerir directamente en las políticas públicas de los Estados
miembros (Ministros de Salud, los parlamentarios, los jueces entre otros) cuando
lo que se pretende es la implementación de una política de salud pública que
atenta contra el derecho interno de los mismos, como lo es la implementación de
la anticoncepción oral de emergencia, que por su posible tercer efecto abortivo se
encuentra prohibida en el Estado Peruano.

Así en su discurso, dado en abril de 2010, hace referencia al caso peruano,

cuando en Octubre del 2009 ya el Tribunal Constitucional, máximo intérprete de
la Constitución en el Perú, prohibió expresamente la distribución gratuita de la
Píldora del Día Siguiente.

Debe tenerse en cuenta, que si bien la implementación de la anticoncepción oral

de emergencia es una política permitida en otros países en los que está permitido
el aborto, o no estándolo, se considera al aborto como la interrupción del
embarazo que inicia con la anidación, está no es una teoría que sea seguida en
el caso peruano. En nuestro país la concepción empieza con la fecundación, por
tanto toda alteración con posterioridad a la fertilización se considera abortiva y
prohibida.

Si bien se ha querido justificar la implementación de esta política de salud pública

en el avance de los derechos y salud reproductiva de las mujeres y adolescentes,
especialmente de las mujeres más pobres marginalizadas, en el presente
proyecto de investigación se demostrará que dicha causa no se encuentra
debidamente justificada para alcanzar el fin que se ha planteado, por lo que debe
ser dejada de lado, en especial en los países en los que el aborto se encuentra
prohibido, debiendo seguirse otra clase de políticas públicas que contribuyan de
forma más adecuada a reducir la pobreza y la desigualdad en la distribución de

52
la riqueza a nivel mundial, con pleno respeto del derecho a la salud sexual y
reproductiva de las mujeres.

2.1.3. ANULACIÓN DE LA LEY MORDAZA EN LOS ESTADOS UNIDOS

Otro factor a nivel internacional que ha influido en el interés tan incisivo en la

ampliación de métodos anticonceptivos, especialmente los de Emergencia, lo
constituye la anulación en enero de 2009 de la llamada Ley Mordaza Global de
los Estados Unidos por el presidente Barak Obama.

La Ley Mordaza Global fue sancionada durante la presidencia de Ronald Reagan

en 1984, anulada durante la presidencia de Bill Clinton y retomada durante la
presidencia de George Bush. Por esta Ley “[…] se prohibió el apoyo técnico y
financiero a organizaciones nacionales e internacionales que brindaran servicios
con alguna vinculación con el aborto, tales como consejería/ orientación,
derivación y atención” (Oficina de la Directora (WDC), et ál. 2008).

Esta ley “[…] tuvo gran impacto en América Latina y el Caribe por cuanto obligó a
los gobiernos y ONGs que querían recibir apoyo de organizaciones de los EEUU,
a suspender sus programas de salud sexual y reproductiva y educación para la
sexualidad que pudieran asociarse al aborto, ya sea actividades financiadas por
presupuestos públicos o con apoyo de otras agencias de cooperación
internacional” (Consorcio Latinoamericano de Anticoncepción de Emergencia
2010: 46). La “Global Gag Rule” conocida así en su acepción inglesa, incluía el
compromiso de devolver todos los fondos de USAID, si la regla era violada,
USAID determinaba si había existido alguna violación a este principio.

La “Global Gag Rule” contribuyó a frenar toda utilización de posibles métodos

abortivos como la “Píldora del Día Siguiente”, por lo menos en los países que
recibían ayuda financiera de parte de los EE.UU. como el caso peruano; ello
explica porque aún cuando el Ministerio de Salud con anterioridad había
pretendido distribuir la Píldora del Día Siguiente, a pesar de que el mismo
consideraba que podía ser abortiva, frenó dichos intentos hasta la fecha en la
que nuevamente, con la anulación de la Ley Mordaza de los Estados Unidos, ha
vuelto a expedirla cambiando de discurso señalando que no es abortiva,

53
fundamento que bajo estas precisiones se hace poco creíble e incluso se
evidencia como manipulable.

Bajo estas precisiones, los efectos de la anulación de esta Ley Mordaza abren un
abanico ilimitado de posibilidades a las organizaciones de los EEUU en
programas de salud sexual y reproductiva y en educación para la sexualidad
asociadas con el aborto, y claro está, para el apoyo financiero y abierto de las
mismas, lo que de una u otra manera nos conduce a la creciente y atrayente
inversión en la industria farmacéutica, que últimamente se vislumbra muy
rentable e ilimitada.

2.1.4. AYUDAS Y PRÉSTAMOS PARA LA EMPRESA FARMACÉUTICA

El Programa Especial de Investigaciones, Desarrollo y Formación de

Investigadores sobre Reproducción Humana (en adelante HRP), creado en 1972
y patrocinado por el PNUD, el Fondo de Población de las Naciones Unidas
(FNUAP), el Banco Mundial y la OMS, es el “[…] principal instrumento del
sistema de las Naciones Unidas para la investigación sobre reproducción
humana. El Programa reúne a planificadores de políticas, científicos,
dispensadores de atención de salud, médicos prácticos, consumidores y
representantes de las comunidades con objeto de determinar y atender las
prioridades de investigación para mejorar la salud sexual y reproductiva. Su
presupuesto actual es de unos US$ 23,7 millones” (Organización Mundial de la
Salud, et ál. 2006:71).

El HRP ha desempeñado un papel fundamental en el desarrollo y el fomento de

dispensarios de planificación familiar, la prevención de abortos peligrosos, la
mejora de la salud materna y perinatal y el control de las infecciones de
transmisión sexual y las infecciones del aparato reproductor. El papel del HRP
también ha sido fundamental para el desarrollo de anticonceptivos inyectables de
aplicación mensual y la utilización del levonorgestrel como anticonceptivo de
emergencia.

Una cuarta parte de los productos procede exclusivamente de la industria

farmacéutica, otra cuarta parte era fruto de la colaboración entre empresas del

54
sector y alianzas público-privadas y el resto corresponde a alianzas publico-
privadas que colaboran con muy diversas empresas pequeñas, empresas de
países en desarrollo, el sector académico y el sector público (Organización
Mundial de la Salud, et ál. 2006:71).

Como bien lo ha señalado la Organización Mundial de la Salud una cuestión

fundamental relacionada con las actividades de las alianzas público-privadas es
la sostenibilidad de la financiación. Las actividades entrañan un proceso a largo
plazo, por lo que: “[…] todos los participantes necesitan cierto grado de seguridad
y protección contra los riesgos. Las grandes empresas farmacéuticas aceptan
esos riesgos porque cuentan con la probabilidad de que, de toda su cartera de
proyectos de investigación, una parte de los productos reportará grandes
beneficios o al menos ingresos de diverso tipo, que compensarán con creces el
costo de los productos que fracasen [La cursiva es nuestra]” (Organización
Mundial de la Salud, et ál. 2006:71).

Asimismo indica que se encontraron 24 alianzas público-privadas dedicadas al

desarrollo de estos productos. “Esas alianzas han recibido hasta la fecha más de
US$ 1000 millones, de los cuales más de US$ 900 millones han sido aportados
por fundaciones privadas, US$ 244 millones, por gobiernos y organismos
gubernamentales y US$ 36 millones, por entidades privadas” (Organización
Mundial de la Salud, et ál. 2006:71).

Entre los financiadores gubernamentales se cuentan Irlanda, los Países Bajos, el

Reino Unido y Suiza. Existe un marco de financiación diversificado, los gobiernos
cumplen una función insignificante, el mayor peso lo tiene el financiador.

No obstante, unas dos terceras partes de los fondos destinados a la financiación

de esta red, que actualmente ascienden a más de US$ 400 millones anuales, las
aportan gobiernos de países desarrollados. Además, el Banco Mundial, que
acoge a la secretaría de la red, aporta US$ 50 millones. Otros financiadores,
entre los que se incluyen fundaciones y organismos de las Naciones Unidas
como la Organización de las Naciones Unidas para la Agricultura y la
Alimentación (FAO), desempeñan un papel secundario, aunque muy valioso, en

55
 este marco de financiación tan diversificado. (Organización Mundial de la Salud,
et ál. 2006:71)

Es más la Fundación Bill y Melinda Gates, a la que corresponde más del 60% de
la financiación total, es el mayor contribuyente individual. En su conjunto, la
contribución de las fundaciones representa un 75% del total. “La Fundación Bill y
Melinda Gates aporta fondos a 17 de las 24 alianzas publico-privadas y es el
único financiador de nueve organizaciones. Los gobiernos y organismos
gubernamentales han aportado sólo la quinta parte de los fondos, un 35% de los
cuales proceden de la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo
Internacional” (Organización Mundial de la Salud, et ál. 2006:71). Se evidencia
como grandes inversores, con intereses lucrativos, invierten millones en la
industria farmacéutica.

Pero ¿porque la industria farmacéutica es tan atrayente? La respuesta es que es

muy rentable.

En efecto, el ganador del Premio Nobel de Medicina, Richard J. Roberts, en una

entrevista originalmente publicada por el diario español La Vanguardia realizada
en julio de 2008, denunció la forma en la que operan las grandes empresas
farmacéuticas dentro del sistema capitalista, anteponiendo los beneficios
económicos a la salud y deteniendo el avance científico en la cura de
enfermedades (La Vanguardia - Lluís Amiguet 2008).

El citado Premio Nobel refirió en dicha entrevista que grandes compañías

farmacéuticas en Estados Unidos gastan cientos de millones de dólares al año
pagando a doctores para que éstos promuevan sus medicamentos, aclarando
que los fármacos que curan no son rentables y por eso no son desarrollados por
las farmacéuticas, que en cambio si desarrollan medicamentos cronificadores
para que sean consumidos de forma serializada. Esto también, refiere, hace que
algunos fármacos que podrían curar del todo una enfermedad no sean
investigados.

De igual forma, comprobó como en algunos casos, los investigadores

dependientes de fondos privados hubieran descubierto medicinas muy eficaces

56
que hubieran acabado por completo con una enfermedad, pero, como
expresamente señala el citado premio Nobel: “[…] las farmacéuticas a menudo
no están tan interesadas en curarle a usted como en sacarle dinero, así que esa
investigación, de repente, es desviada hacia el descubrimiento de medicinas que
no curan del todo, sino que hacen crónica la enfermedad y le hacen experimentar
una mejoría que desaparece cuando deja de tomar el medicamento” (La
Vanguardia - Lluís Amiguet 2008).

Indica que es habitual que las farmacéuticas estén interesadas en líneas de

investigación, no para curar sino, sólo para convertir en crónicas dolencias con
medicamentos cronificadores mucho más rentables que los que curan del todo y
de una vez para siempre, expresando que no se tiene más que seguir el análisis
financiero de la industria farmacológica para comprobarlo.

Coincidimos plenamente con Roberts al señalar que la salud no puede ser un

mercado más, ni puede entenderse tan sólo como un medio para ganar dinero.
Con justa razón afirma: “Lo que es bueno para los dividendos de las empresas no
siempre es bueno para las personas […] Si sólo piensas en los beneficios, dejas
de preocuparte por servir a los seres humanos” (La Vanguardia - Lluís Amiguet
2008). La investigación en la salud humana no puede depender tan sólo de su
rentabilidad económica.

2.1.5. LA ANTICONCEPCION ORAL DE EMERGENCIA COMO MERCADO

ATRAYENTE PARA LA INDUSTRIA FARMACÉUTICA

Las píldoras de levonorgestrel, sólo para la anticoncepción de emergencia, están

ahora disponibles, entre otros países, en Brasil, Canadá, China, Francia,
Polinesia Francesa, Hungría, Jamaica, Kenya, México, Nigeria, Rusia, Singapur,
Sri Lanka, Ucrania, Tailandia, el Reino Unido, EE.UU., Venezuela Viet Nam, y
Yemen. Las organizaciones miembro fundador del Consorcio de Contracepción
de Emergencia son: La Fundación Concepto (Bangkok), la International Planned
Parenthood Federation (Londres), el Instituto del Pacífico para la Salud de la
Mujer (Los Ángeles), Pathfinder International (Boston), el Consejo de Población
(Nueva York), el Programa de Tecnología Apropiada en Salud (Seattle), y el

57
PNUD / FNUAP / OMS / Banco Mundial de Investigaciones, Desarrollo y
Formación de Investigadores sobre Reproducción Humana (Ginebra)
(UNDP/UNFPA/WHO et ál. 2000).

Adicionalmente está disponible en más de 80 países del mundo y en países

como Canadá, Finlandia, Francia, Portugal, Bélgica, Reino Unido y Estados
Unidos, se vende sin receta médica.

En América Latina 15 países incluyen la anticoncepción de emergencia en las

normas de sus programas de planificación familiar: Argentina (Mendoza, Santa
Fe y Chaco), Bolivia, Brasil, Colombia, Cuba, Republica Dominicana, Ecuador, El
Salvador, Haiti, Honduras, Jamaica, Nicaragua, Paraguay, Uruguay, Perú y
Venezuela (Consorcio Latinoamericano de Anticoncepción de Emergencia 2003).

A diferencia de otros medicamentos cuya elaboración es más costosa y es

dirigida sólo a un número reducido de pacientes, por enfermedades específicas,
o extrañas, la anticoncepción de emergencia es un producto que puede ser
adquirido por todas las mujeres del mundo, y si su país lo implementa como
política de salud pública, puede ser distribuido masivamente entre toda la
población, corriendo con el gasto el país receptor o algún intermediario, lo que
puede convertir en millonario a cualquier inversor.

Esto nos podría explicar cuál es el interés de los inversores en que este
anticonceptivo de emergencia sea aceptado a nivel mundial. No obstante, los
inversores ven una barrera infranqueable en aquellos países que han rechazado
el aborto y cualquier mecanismo relacionado con el mismo, como lo es la Píldora
del Día Siguiente, y están luchando contra dicha valla argumentando la existencia
de la Teoría de la Anidación que reduce a cosa el óvulo fecundado y acepta la
vida sólo desde que la anidación ha concluido, para argumentar que la Píldora no
es abortiva.

Del mismo modo, algunos organismos e Instituciones, incluso gubernamentales

encargados de políticas de gestión pública, que ya no pudieron rechazar la
evidencia del inicio de la vida en el momento de la Fecundación, ahora
argumentan que no impide la implantación y sólo tiene el efecto anovulatorio y

58
espermático, negando en todo momento su efecto abortivo, para lograr su
aceptabilidad en todos los países, incluso en aquellos, que como el peruano,
rechazan el aborto. Manipulando la voluntad de los consumidores al hacerlos
incurrir en error al momento de dar su consentimiento frente a un anticonceptivo,
omitiendo señalar que el mismo puede tener también un efecto abortivo,
asimismo fomentando el incremento de relaciones sexuales sin protección a
cambio del incremento de sus haberes.

2.2. POBREZA Y DESARROLLO

Alrededor de 2,800.00 millones de personas, esto es, el 46% de la humanidad,

viven por debajo de la línea de pobreza que el Banco Mundial fija en menos de 2
dólares diarios:

La renta media de las personas que viven por debajo de esta línea es un 44,4%
inferior. Cerca de 1,200 millones viven con menos de la mitad, lo que significa
que viven por debajo de 1 dólar/ día, la línea de pobreza más conocida del Banco
Mundial. Una pobreza tan inconcebible vuelve a estas personas especialmente
vulnerables ante cambios insignificantes de las condiciones naturales y sociales,
y también las expone a muchas formas de explotación y abuso. Cada año, unos
18 millones mueren prematuramente por causas relacionadas con la pobreza.
Esto constituye un tercio de todas las muertes humanas _ 50 000 diarias, que
incluyen las de 34 000 niños menores de cinco años. (Pogge 2005: 14)

Esta pobreza masiva y extrema coexiste con una prosperidad extraordinaria

creciente en otras partes:

La renta media de los ciudadanos de los países ricos tiene casi 50 veces más
poder adquisitivo y es casi 200 veces mayor en términos de tasa de intercambio
mercantil que la de los pobres globales. El déficit agregado de todas las personas
que distan de la línea de pobreza situada en 2 dólares PPA al día alcanza los
300 000 millones de dólares anuales, que equivalen al 1,2 % de las rentas
nacionales anuales brutas agregadas de las economías con rentas más altas.
(Pogge 2005: 21)

59
Al respecto Thomas POGGE señala:

Los 2,800 millones de personas más pobres tienen juntas cerca del 1,2 % de la
renta global agregada, mientras que los 908 millones de personas de las
“economías de renta alta” acaparan el 79,7%. Con sólo transferir un 1% de la
renta global agregada _312 000 millones de dólares anuales_ del primer grupo al
segundo, se erradicaría la pobreza mundial extrema [Las cursivas son nuestras].
(Pogge 2005: 15)

Advertimos aquí como el problema de la pobreza pasa principalmente por un

problema de redistribución de riqueza y empoderamiento de personas pobres 6,
más que uno de sobrepoblación. “[…] Sin embargo la transferencia de la renta
global se está haciendo, en realidad, en el sentido contrario. La desigualdad
continúa creciendo década tras década. Los prósperos son cada vez más ricos,
mientras los pobres permanecen aún en el nivel de subsistencia, o incluso por
debajo” (Pogge 2005: 15).

Evidentemente el desarrollo económico no alcanza a los pobres:

En un lustro reciente que ha sido estudiado con minuciosidad, la renta media per
cápita de la población mundial creció en un respetable 5,7%. La quinta parte más
rica de la población mundial acaparó todas las ganancias _y un poco más: los
ingresos reales disminuyeron en todos los demás niveles de renta_. “El 5% más
pobre del mundo se empobreció aún más puesto que sus ingresos reales
disminuyeron, entre 1988 y 1993, en 1/4, mientras que la quinta parte más rica
continuó enriqueciéndose. Dicho estrato de ingresos ganó un 12% en términos
reales, esto es, su renta aumentó en más del doble de lo que aumentó la renta
mundial (5,7%). (Pogge 2005: 14)

Por ello, ante este ritmo tan cambiante y antojadizo de la economía en el mundo,
siendo que la erradicación de la pobreza mundial extrema, como lo señala
Pogge, se lograría con tan sólo la decisión de las personas de las “economías de
6
Al respecto señala la Comisión para el Empoderamiento Legal de los Pobres y Programa de las
Naciones Unidas para el Desarrollo, en su informe titulado La ley: clave para el desarrollo sin
exclusiones: “Si las leyes son una barrera para las personas pobres que desean mejorar su
condición, si se consideran como un obstáculo para la dignidad y la seguridad, entonces se
renunciara muy pronto a la idea de la ley como una institución legitima. Si se acepta y entiende que
la ley ofrece protección e igualdad de oportunidades, y asegura el acceso a un proceso justo y
neutral, entonces será venerada como la base de la justicia” (2008).

60
renta alta” de transferir un 1%, esto es, 312 000 millones de dólares anuales, de
la renta global agregada de un total 79,7% que acaparan, a las personas más
pobres (Pogge 2005: 14). Se coincide con este autor al afirmar que los cambios
de nuestra moralidad simplemente responden a los intereses cambiantes de
quienes poseen el capital, las tecnologías, las tierras y los recursos naturales.
Fundadamente señala que si las normas morales proporcionan a los débiles y a
los pobres alguna protección, es sólo por casualidad (Pogge 2005: 16).

Entonces, tratar de justificar la implementación de Métodos Anticonceptivos de

Emergencia como la solución para erradicar la pobreza extrema, parece sólo
responder a otro interés cambiante de la clase económica con renta más alta
para justificar la venta de dichos medicamentos enriqueciéndose aún más, por
medio de la adquisición de las mismas, como un plus a la venta de
medicamentos anticonceptivos regulares, ocultando en su haber intenciones
egoístas que podrían tornarse todavía más funestas en contra de los pobres,
como lo es su eliminación, regresando a períodos en los que la humanidad creía
falsamente que las personas valían por lo que tenían y no por lo que eran.

Por otra parte, las discrepancias en la necesidad de configurar políticas públicas

“[…] pueden ser todavía mayores si los grupos viven aislados los unos de los
otros, y si carecen de una conciencia vivida de las circunstancias, las
experiencias y las perspectivas sobre el mundo que tienen los demás [La cursiva
es nuestra]” (Pogge 2005: 16).

Vivimos aislados totalmente de la pobreza extrema, sin embargo pretendemos

solucionarla desde nuestra perspectiva externa (Pogge 2005: 16), sin realizar una
análisis pormenorizado de sus consecuencias no sólo físicas sino psíquicas en
las personas más pobres, a quienes se les pretende distribuir un medicamento
gratuito para no tener hijos, sin advertir su condición abortiva, aprovechando su
desventaja en el nivel educativo, que limita sus posibilidades de investigar en qué
consisten los mecanismos de acción del medicamento y mucho menos
rechazarlo.

61
Por otro lado, cierto es que las transferencias económicas directas a las familias
más pobres no es un problema sencillo, sino por el contrario muy complejo, ya
que si las familias pobres reciben directamente el dinero sin saberlo administrar
mucho menos invertir, en poco tiempo volverán a su condición de pobreza
extrema; sin embargo aquel gobierno que verdaderamente desee erradicar la
pobreza buscará soluciones alternativas a los problemas que paulatinamente se
vayan presentando.

Así por ejemplo:

Donde las transferencias directas a las familias pobres creen dependencia,

podemos dirigirnos directamente a los niños y financiar programas de
vacunación, escolarización básica, comedores escolares, agua potable y
sistemas de aguas residuales, viviendas, centrales y redes eléctricas, bancos y
microcréditos, carreteras, ferrocarriles y redes de comunicación. Estos proyectos
aumentan la capacidad de las poblaciones pobres de valerse por sí mismas y
mejoran su acceso a los mercados al mismo tiempo que estimulan también la
producción local. Tales proyectos, financiados con fondos públicos, desempeñan
un importante papel en la erradicación de la pobreza en el mundo desarrollado. Y
también los han realizado con éxito en el mundo en vías de desarrollo
organismos de la ONU, ONG y algunos países donantes individuales. (Pogge
2005: 22)

En la cumbre Mundial sobre la Alimentación celebrada en Roma, organizada por

la Organización de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentación
(FAO) en noviembre de 1996, los gobiernos de los 186 países participantes
acordaron comprometer su voluntad política y su esfuerzo común y nacional en el
logro de la seguridad alimentaria para todos y en el mantenimiento del empeño
encaminado a la erradicación del hambre en todos los países, con el objetivo
inmediato de reducir a la mitad el número actual de personas desnutridas no más
tarde de 2015.

Sin embargo, esta premura en el tiempo y la lucha competitiva por conseguir

metas en el crecimiento económico, no han permitido caer en cuenta
debidamente, en los medios con los que las mismas se pretenden conseguir, es

62
decir que éstos respeten los derechos humanos de los involucrados; recordemos
que tanto los derechos humanos como la justicia entrañan deberes negativos,
esto es, restricciones específicas mínimas sobre los daños que las personas
pueden infligir a los demás.

Sobre esta complicidad implícita en la muerte de tantos pobres existente en el tan

desigual crecimiento económico Tomas Pogge señala: “[…] nuestros gobiernos
no pueden utilizar esta ganancia para justificar los daños que ha causado, ya
que, sin reducir la ganancia, podrían haber evitado la mayoría de esos perjuicios
con sólo confeccionar un Tratado de la OMC menos oneroso para los países en
desarrollo” (Pogge 2005:34).

En este sentido, cómo podemos justificar una política anticonceptiva que podría
ser abortiva, para reducir la pobreza, cuando uno de los principales factores que
la genera se encuentra en las decisiones equivocadas y egoístas respecto a
cuestiones vitales por parte de los acaparadores de la mayor cantidad de
recursos económicos.

Finalmente, es evidente que la implementación de la Píldora del Día Siguiente

como una política de salud pública no contribuirá a la reducción de la pobreza. La
solución al problema de la pobreza puede ser obtenida por otros medios mucho
más eficaces e idóneos, como la concesión económica de los países ricos
centrada en el mejoramiento de las condiciones de salud, educación y
potenciación de las capacidades de las personas pobres, sin que tal ayude
económico le implique perder su condición de riqueza.

Lamentablemente la voluntad de querer eliminar realmente la pobreza extrema al

parecer no existe, por lo menos no en todas las personas ricas o empoderadas
que dicen tenerla. Siendo la anticoncepción de emergencia otro medio más para
incrementar su riqueza, maquillada como ayuda humanitaria, para promover su
compra por parte de Estados pobres o con una economía media como la
peruana.

63
2.3. SOBREPOBLACIÓN: DINERO PARA ANTICONCEPTIVOS

La preocupación por el crecimiento de la población no es un problema reciente,

en 1968 Ehrlich ya señalaba que la tasa de crecimiento anual de la población
mundial había llegado a su valor máximo de 2,1 por ciento, por la época cuando
se publicaba The Population Bomb. Sin embargo, “[…] dicha tasa ha bajado
desde entonces y el Banco Mundial proyecta para el año 2015 un crecimiento de
la población mundial del 1,1 por ciento por año. El crecimiento de la población ha
bajado incluso en presencia de menores tasas de mortalidad, porque las tasas de
natalidad han bajado aún más” (Easterly 2009: 86).

Pese a ello, se demandó más planificación familiar para dar respuesta al pánico
demográfico. Así “[…] la Conferencia Internacional de Población y Desarrollo que
se reunió en El Cairo en 1994, bajo el patrocinio de la ONU adoptó un programa
de acción que aboga porque se disponga de planificación familiar en todo el
mundo para el año 2015, […] presenta estimaciones de los niveles de recursos
nacionales y asistencia internacional que se requerirán, y solicita a los Gobiernos
que destinen para este fin los recursos necesarios” (Easterly 2009: 86).

De esta manera, la conferencia de El Cairo exhorta a que “[…] la comunidad

internacional se movilice, de manera inmediata, para establecer un sistema de
coordinación global y la capacidad en el ámbito global, regional y subregional
para la adquisición de anticonceptivos y otros bienes esenciales para los
programas de salud reproductiva en países en desarrollo y en países con
economía en transición” (Easterly 2009: 87). Sin haber establecido previamente
la incidencia proporcional entre planificación familiar y sobrepoblación.

El creciente interés de los organismos internacionales por controlar la natalidad

por medio de la inversión de dinero en anticonceptivos, se manifiesta en
propuestas como las de Lester Brown, estadounidense ambientalista considerado
como uno de los pensadores con mayor influencia en Estados Unidos, quien
señala de manera más alarmante que fundamentada: “El creciente apoyo
nacional e internacional a los servicios de planificación familiar […] traerá para el

64
próximo siglo el doble beneficio de unas perspectivas laborales más claras”
(Easterly 2009: 87).

Otra muestra del excesivo interés que los gobernantes han puesto en gastar
dinero en anticoncepción se encuentra en una reseña que se hizo en 1999 sobre
las resoluciones de El Cairo en la cual observaban optimistas que a medida que
el acceso a la anticoncepción segura había mejorado, los niveles de fecundidad
han bajado señalando que aún hay 150 millones de parejas en el mundo cuya
necesidad de anticoncepción no ha sido satisfecha (Easterly 2009: 87).

La Unicef sigue en la misma línea señalando: “La planificación familiar puede

traer mayores beneficios para más gente a un costo menor que cualquier otra de
las tecnologías de las que dispone actualmente el género humano” (Easterly
2009: 88).

Por su parte, la agencia estadounidense de ayuda USAID juega también un papel

importante en promover la planificación familiar:

USAID administra un sistema global para la entrega de materiales

anticonceptivos. Numerosos países y numerosos donantes dependen del sistema
de previsión de suministros de anticonceptivos de USAID, diseñado para
asegurar la permanente disponibilidad de los anticonceptivos que se
seleccionen”. USAID está tan dedicada al suministro de anticonceptivos que
inunda el mercado con preservativos. (Easterly 2009: 88)

Con todo ello importantes Organismos Internacionales y varios gobiernos en el

mundo se han puesto de acuerdo en que la respuesta al control del crecimiento
demográfico es gastar dinero en anticonceptivos ya sean de uso regular o de
emergencia, y han colocado, en palabras de Easterly, a dicha propuesta como el
elixir de solución al problema del crecimiento demográfico; antes bien esta no
constituye sino otra panacea fracasada para solucionar el problema de la
pobreza.

Lo peor es que muchos de estos fondos han sido utilizados en programas con
metas numéricas, que no han reparado en los medios para la consecución de sus

65
fines demográficos, sacrificando los derechos humanos de las personas
involucradas, que coincidentemente, por su grado de pobreza, son las más
vulnerables.

El problema de la pobreza no se encuentra en la oferta de anticonceptivos, ni es

real que exista una “necesidad insatisfecha de anticoncepción”. La solución al
problema de la pobreza pasa por un déficit educativo, que repotenciado lograría
que la gente desee planificar su familia de una manera más responsable, y que
debido a la potenciación de sus capacidades y el alcance de sus metas
individuales, requiera tener menos hijos para enfocarse mejor en el desarrollo de
las mismas.

2.4. LOS NACIMIENTOS NO DESEADOS

La existencia de nacimientos no deseados ha sido una de las causas más

utilizadas por parte de los defensores de la Píldora del Día Siguiente para
justificar su distribución, así lo demuestra el Informe N° 78 de la Defensoría del
Pueblo, en el cual se señaló, que existe una necesidad insatisfecha de
planificación familiar que resulta fundamental cubrir para reducir el número de
abortos clandestinos (Defensoría del Pueblo 2003a: 41).

En este informe se afirma que el acceso a la información implica el acceso a

todos los medios adecuados para prevenir embarazos no deseados, incluyendo
la anticoncepción oral de emergencia, que complementa la gama de métodos
anticonceptivos del Programa Nacional de Planificación Familiar (Defensoría del
Pueblo 2003a: 41).

En esa medida, señala que la Píldora del Día siguiente es un instrumento de

extraordinaria importancia que contribuye positivamente al cumplimiento del
Programa de Acción de El Cairo, previniendo los embarazos no deseados en los
casos de relaciones sexuales que ocurren sin la protección anticonceptiva.
(Villanueva 2008: 24)

Es decir, la Defensoría del Pueblo relaciona la necesidad de reducción de

embarazos no deseados con la necesidad insatisfecha de anticoncepción,

66
atribuyendo ambas al precio de los anticonceptivos y la ampliación de la gama de
métodos anticonceptivos para cubrirla.

Contrariamente a dichos argumentos, Eastely explica, que el precio de un

anticonceptivo es un factor secundario frente a otros incentivos positivos o
negativos de tener hijos, es decir, no es un incentivo para la planificación familiar.

En efecto, “[…] la idea de pedir ayuda para anticonceptivos se basa en la opinión

de que si se dejase operar el libre mercado a su propio arbitrio, no se
suministrarían los anticonceptivos necesarios para satisfacer la demanda […],
quienes defienden lo del dinero para preservativos podrían argüir que las familias
pobres no tienen con que comprar preservativos, aunque este argumento carece
de lógica, ya que un hijo no deseado es mucho más costoso que un preservativo”
(Easterly 2009: 88).

Sustenta estas afirmaciones señalando que si existiera una demanda muy

grande pendiente de ser satisfecha el mercado no dudaría en colocar más
anticonceptivos en el mismo para venderlos y si el problema fuera que las
personas pobres no tuvieran dinero para comprar anticonceptivos, este último es
inverosímil por cuanto un hijo cuesta más que las pastillas anticonceptivas.

Como señala William Easterly:

Resulta, por añadidura, que se puede hacer algo más que aplicar la lógica
económica al caso de la supuesta demanda insatisfecha de anticoncepción.
Existen encuestas sistemáticas de hogares de varios países que contiene
información sobre el número deseado de hijos. Lant Pritchett comparó el número
deseado y el número efectivo de hijos para varios países y encontró que en
aquellos países donde las mujeres tienen un gran número de hijos nacidos, las
mujeres también declaran tener un alto número de nacimientos deseados. Cerca
del 90 por ciento de las diferencias de fecundidad entre países se explica por las
diferencias en la fecundidad deseada. Hasta aquí llega la historia de la supuesta
demanda insatisfecha de anticoncepción. (Easterly 2009: 88)

Aún cuando, el problema de los nacimientos no deseados existe, especialmente

en el caso de adolescentes, el mismo puede ser abordado mediante programas

67
de planificación familiar que incluyan métodos anticonceptivos de uso regular,
que son usados como medios de prevención de la fecundación, esto es, antes de
mantener relaciones sexuales y no con contraceptivos de emergencia que son
utilizados después de mantener relaciones para eliminar el posible embarazo.

Por otro lado, el problema también se encuentra relacionado con otros factores
como la violencia física y psicológica ejercida dentro de los hogares en extrema
pobreza en contra de mujeres de escasos recursos, que no cuentan con
educación en materia de planificación familiar, o que cuentan con una libertad de
decisión limitada, respecto al número de hijos que desean tener, o sometidas a la
decisión del varón.

Por tanto, el problema no será resuelto atendiendo sólo la cantidad o variedad de

anticonceptivos que se distribuyen, sino, especialmente, logrando que los
ciudadanos comprendan los beneficios que la planificación familiar pueda traer
para la economía de su hogar y el bienestar de sus miembros.

Por otro lado, la utilización de un método preventivo siempre será mejor en

comparación a un método de emergencia, dado que este último promueve la
práctica de relaciones sexuales sin protección, lo que contradictoriamente sí
podría incrementar el número de embarazos no deseados y de abortos.

2.5. EL CRECIMIENTO ECONÓMICO FRENTE AL CRECIMIENTO

POBLACIONAL

Otra de las causas que han sido utilizadas para implementar la distribución de la
Píldora del Día Siguiente como política de salud pública, ha sido la afirmación de
que el crecimiento poblacional, especialmente de las personas pobres, impide el
crecimiento económico; este ha sido el enfoque expuesto en la Declaración del
Milenio, conforme al cual, el mismo planteó sus objetivos; siendo uno de ellos, la
reducción de las personas pobres.

Ahora bien, como señala Easterly si fuese cierto que el crecimiento de la

población ha causado hambrunas, escasez de agua, desempleo masivo y
pobreza, debería poder verse tal efecto en la evolución de la economía, Esto es,

68
“[…] Los países con rápido crecimiento de la población deberían tener un
crecimiento bajo o negativo de su PIB per cápita [sin embargo] […] el estado del
conocimiento entre los economistas indica que no existe evidencia que muestre
que el crecimiento de la población afecte el crecimiento económico” (Easterly
2009: 89-90).

En efecto, el crecimiento de la población no se encuentra relacionado

directamente con el crecimiento económico, al comparar entre países, no se
encuentra relación alguna entre los casos exitosos de reducción del crecimiento
de la población y los casos exitosos de incremento del crecimiento económico,
como señala Easterly parece claro que el crecimiento económico depende de
una serie de factores que no tienen nada que ver con el crecimiento de la
población (Easterly 2009: 90-91).

Para sustentar dichas afirmaciones este autor proporciona los siguientes

ejemplos:

Hay países como argentina con bajo crecimiento de la población y bajo

crecimiento per cápita y países como Botsuana con alto crecimiento de la
población y alto crecimiento económico. Los países de Asia Oriental crecieron
mucho más rápido que los países industrializados a pesar de tener una tasa de
crecimiento de la población más alta. Ni tan siquiera África, tan difamada por su
alta fecundidad, ha tenido la clase de hambruna predicha por los alarmistas.
(Easterly 2009: 90)

Reafirmando su teoría el autor citado proporciona dos razones por las cuales no
se puede subsidiar el control de la población:

En primer lugar, aún si fuese deseable hacerlo, es claro que la forma de hacernos
no es subsidiando la anticoncepción puesto que el precio de los anticonceptivos
es un elemento menor en la decisión de tener hijos. En segundo lugar, los costes
y beneficios de una mayor población son muy poco claros. Probablemente cada
país debe resolver por sí solo si una población en aumento está poniendo una
presión inaguantable sobre sus recursos naturales o sí, por el contrario, una
mayor población es un terreno fértil para nuevos ingresos tributarios y nuevas
ideas. (Easterly 2009: 91)

69
Concordamos con la posición de Easterly, la reducción del crecimiento
poblacional no asegura el crecimiento económico, así por ejemplo, en países
como China, uno de los más poblados del planeta, contradictoriamente a lo
esperado, el crecimiento económico lo ha llevado a constituirse en una potencia
mundial. Se descarta, de esta manera, la validez de la afirmación que sostiene
que por medio de la implementación de la Píldora del Día Siguiente se reduciría
la cantidad de personas pobres y se obtendría un mayor crecimiento económico,
no existe una relación causa-efecto comprobada entre estos dos factores.

Por otro lado, no se puede considerar, aunque fuera de manera implícita, que la
productividad de una persona adicional es cero.

No podemos ver al ser humano como un todo uniformizante y generalizado, sino

que el mismo debe ser visto como un ser único e irrepetible, que con su
capacidad puede contribuir a la creación de un mundo más sano y justo,
recordando que el dinero debe ser un medio para alcanzar la felicidad de los
seres humanos y no un fin en sí mismo.

2.6. POSIBLES SOLUCIONES AL PROBLEMA DE LA POBREZA

2.6.1. DESARROLLO: EL MEJOR ANTICONCEPTIVO

Easterly señala que una regularidad estadística con la cual todo el mundo está de
acuerdo es que hay una relación negativa entre el ingreso per cápita y el
crecimiento de la población. Así refiere:

Los padres tienen menos hijos en los países ricos que en los países pobres. En
el quintil más pobre de países hay en promedio 6,5 nacimientos por mujer
mientras que en quintil más rico hay en promedio 1,7 nacimientos por mujer. […]
Los padres de países ricos tienen menos niños que los de los países pobres,
pero invierten más en cada hijo en escolaridad, nutrición y clases de danza.
(Easterly 2009: 94)

Para explicar estos indicadores, Easterly cita a Gary Becker, premio Nobel, quien
fue el pionero de la idea de entender la vida familiar a partir de los incentivos. De
esta manera señala:

70
 Él encontró que a medida que la gente se enriquece, su tiempo se hace más
valioso. El tiempo que deja de utilizarse en el trabajo, que es altamente
remunerado, significa unos ingresos perdidos. Cuidar niños es una tarea
intensiva en tiempo, cosa que yo mismo pude constatar alborozado. Los padres
más ricos deciden utilizar más tiempo en el trabajo y menos en funciones
paternas, es decir, tener una prole menor. Los padres más pobres reciben una
menor remuneración de su trabajo, utilizan más tiempo en funciones paternas y
tienen una mayor prole. (Easterly 2009: 94)

Los ricos con menos hijos que los pobres, invierten más en cada uno de ellos.
“Un país, dependiendo del nivel inicial de capacitación de los padres, puede
terminar con una alta fecundidad y una renta baja _o con una baja fecundidad y
una renta alta” (Easterly 2009: 94).

Este autor explica que ambas condiciones se autoperpetúan, como la sociedad

pobre obtiene bajos rendimientos de la capacitación, no le sale a cuenta invertir
en capacitarse. Como no invierte en capacitación, esa sociedad se mantiene
pobre. De esta forma refiere:

El padre promedio gana poco, gasta menos tiempo trabajando y más criando
hijos _con una prole mayor. La sociedad rica obtiene rendimientos altos de la
capacitación, de modo que mantiene altos niveles de inversión en capacitación,
enriqueciéndose así continuamente. Como el padre promedio está bien
remunerado, gasta menos tiempo en criar hijos y tiene una familia más pequeña.
(Easterly 2009: 94)

Finalmente concluye que un salto en el desarrollo permitiría desplazar a una

sociedad pobre con alta fecundidad hasta una mayor prosperidad con baja
fecundidad. El desarrollo por sí mismo es un anticonceptivo mucho más eficaz
que el dinero para preservativos.

2.6.2. CRECIMIENTO INTENSIVO

El crecimiento intensivo es una propuesta de solución al problema del

crecimiento poblacional implica aumentar los incentivos para que los padres
decidan reducir su número de hijos, invirtiendo en los mismos. Esto es, que se

71
aumente la tasa de rendimiento del conocimiento y la capacitación. La misma es
sustentada por Easterly en base a los estudios realizados por el Premio Nobel
Robert Lucas quien sostiene:

Esto tiene dos consecuencias: una, que la producción por persona aumenta,
puesto que cada persona puede producir más gracias a sus menores
cualificaciones y, la otra, que los padres que se preocupan por el bienestar de
sus hijos, aprovecharán los altos rendimientos de la capacitación para invertir en
una mayor educación de cada hijo, a la vez que reducirán el número de hijos
(cambiando cantidad de hijos por calidad de hijos, utilizando de nuevo la
insensible expresión de los economistas). De esta manera, se obtiene un
crecimiento intensivo y un descenso del crecimiento de la población. (Easterly
2009: 94)

Easterly explica este crecimiento intensivo con dos comentarios puntuales el

primero relacionado con la inversión en capital humano, interpretado no sólo
como años de escolaridad sino de manera más amplia, incluyendo los
conocimientos adquiridos de los amigos, de la familia y de los compañeros así
como la mejora de conocimientos y habilidades adquiridos en el trabajo.

El segundo relacionado con la protección por parte del Gobierno de los derechos
de propiedad y el funcionamiento de los mercados libremente (la mayor parte del
tiempo) (Easterly 2009: 96).

Si bien se debe hacer todo lo que esté a nuestro alcance para mejorar las
condiciones de vida de las personas pobres, cualquier política implementada en
los países se debe realizar en respeto de los Derechos Humanos de todos sus
ciudadanos, independiente de su capacidad adquisitiva, requisito mínimo que
debe exigirse a un gobierno responsable que ejerce sus funciones dentro de un
Estado de Derecho.

2.7. LA ANTICONCEPCIÓN DE EMERGENCIA Y LOS MÉTODOS DE USO

REGULAR

La Anticoncepción Oral de Emergencia no es utilizada, en todos los casos, como

un método de prevención del embarazo, como los demás métodos

72
anticonceptivos de uso regular, sino como su nombre lo indica, como uno de
emergencia, es decir, se administra cuando existe alguna posibilidad de que la
mujer haya quedado embarazada para evitar que el posible embarazo continúe.

Para sostener que urge la implementación de la anticoncepción de emergencia,

específicamente la Píldora del Día Siguiente, a pesar de la efectividad de los
contraceptivos modernos de uso regular, se argumentó que todavía existe en el
mundo un gran número de embarazos no deseados al que muchas mujeres
buscan ponerle fin a través del aborto, asimismo que existe una desventaja de la
mujer en relación con su compañero sexual al momento de negociar el uso de
medios contraceptivos y la falta de accesibilidad a los servicios de planificación
que les garantice su confidencialidad (Restrepo 2006: 134).

Sin embargo, contrariamente a la reducción esperada de embarazos no

deseados y abortos, en los estudios realizados por James Trussel y Elizabeth
Raymond, de la Universidad de Princeton, se ha demostrado que el uso del la
Anticoncepción de emergencia tiene la posibilidad de incrementar los embarazos
no deseados, al propiciar el incremento de sexo sin protección y el requerimiento,
con mayor frecuencia y hasta con regularidad, de la Anticoncepción de
Emergencia.

Sin embargo, la Píldora del Día Siguiente no puede ser utilizada como un método
anticonceptivo regular, por cuanto, a parte de sus efectos secundarios (náuseas,
vómitos y cefalea), su eficacia medida como tasa por cien mujeres expuestas al
año, es muy inferior a los contraceptivos de uso regular. (Restrepo 2006: 135).

Por otro lado, el costo de la Píldora del Día Siguiente por evento sexual resulta
más alto que el uso regular de pastillas anticonceptivas normales. (Restrepo
2006: 135).

En este sentido, no se encuentra ninguna razón válida para preferir el uso de la

Píldora del Día siguiente sobre el uso de métodos anticonceptivos regulares, que
son más seguros y eficaces y que de manera comprobada previenen el
embarazo al ser utilizados antes de tener relaciones sexuales a diferencia de la
Píldora del Día Siguiente.

73
2.8. ACCESO ECONÓMICO

El Centro Argentino de Estudios Internacionales realizó una publicación indicando

que la Defensora del Pueblo peruano, Beatriz Merino, señaló desde España que
el fallo del Tribunal Constitucional que prohíbe al Ministerio de Salud la
distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente, afecta a las mujeres
peruanas de escasos recursos, declarando que la sentencia podría contravenir
un pronunciamiento emitido por el Comité de Eliminación de la Discriminación
Contra la Mujer, que recomienda al Estado peruano garantizar la distribución de
la Anticoncepción Oral de emergencia.

Se desarrollaron manifestaciones de protesta contra el fallo del Tribunal

Constitucional sobre el método anticonceptivo de emergencia. “En ellas se
sostenía que las disposiciones de la sentencia son discriminatorias y erosionan
flagrantemente los derechos de salud, de reproducción y de todas las mujeres,
sobre todo de aquellas pertenecientes a sectores sociales de bajos recursos
económicos (Centro Argentino de Estudios Internacionales 2009: 28)”.

Si bien es cierto existe la necesidad de distribución gratuita de métodos

anticonceptivos a sectores pobres de la población, dicha necesidad no justifica la
distribución de métodos anticonceptivos de emergencia, por cuanto aún con su
omisión, no se vulneraría el derecho de igualdad de mujeres pobres al acceso de
métodos anticonceptivos.

El problema de impedimento en el acceso a métodos anticonceptivos de

emergencia, o peor aún, a otros métodos anticonceptivos de uso regular, no
corresponde a un problema meramente económico, por cuanto si esto fuera así,
las mujeres podrían evaluar que el costo de tener un hijo es mayor al de comprar
un anticonceptivo.

Por otro lado, si la discriminación se basa en la reducción de la gama de métodos

anticonceptivos ofrecidos a mujeres pobres, por el modo particular de uso de la
Píldora del Día Siguiente, esto es, después de mantener relaciones sexuales, el
mismo sí vulnera el derecho a la igualdad de las mujeres pobres frente a las

74
ricas, porque de comprobarse su efecto abortivo la misma debería ser prohibida
tanto en su distribución gratuita como en su venta en farmacias.

Por consiguiente, como señala Easterly el precio de los anticonceptivos es un

elemento menor en la decisión de tener hijos (Easterly 2009: 91), esto implica
que con su distribución no se garantiza su uso adecuado ni la decisión de las
mujeres de tener una menor cantidad de hijos, ya que aún contándose con
métodos anticonceptivos de uso regular se ha argumentado que el número de
abortos y embarazos no deseados se ha incrementado.

Ante ello, para procurar el uso de métodos anticonceptivos en mujeres de

sectores pobres del país, debemos enfocarnos en solucionar los problemas que
limitan su capacidad de decidir libremente sobre la cantidad de hijos que desean
tener, esto es deficiencias en la educación, especialmente respecto a
planificación familiar, factores como la violencia física y psicológica ejercida
dentro de los hogares, discriminación, oportunidades de desarrollo intensivo,
buscando que los ciudadanos comprendan los beneficios que la planificación
familiar pueda traer para todos los miembros de su familia, asimismo se debe
invertir más dinero en educación en planificación familiar que permita que sea la
mujer quien decida que método de anticoncepción desea utilizar

2.9. EL ABORTO Y LA ANTICONCEPCIÓN DE EMERGENCIA

Conforme indica la doctora Helvia Temprano la Píldora del Día Después es una
ruleta rusa del aborto precoz y por ello es muy crítica con el Ministerio de
Sanidad ya que en el caso de que la relación sexual haya sido fecundante, el
embrión se verá privado del sustento necesario y puede producirse un aborto
precoz. De esta manera señala:

Es necesario informar a las jóvenes, tanto de la posible mortalidad del embrión

como de los efectos secundarios, que conlleva la medicación hormonal para la
mujer, porque se está hablando continuamente de la no-violencia a las mujeres,
pero se nos ofrece otra manzana envenenada, especialmente a las adolescentes.
La “Píldora del Día Después” se agrupa dentro de los métodos anticonceptivos de
intercepción: la acción de este fármaco es abortiva. (Vila-Coro 2008: 140)

75
Tal como sucedió en España con la legalización del aborto que incrementó las
cifras de los mismos y los embarazos no deseados, la distribución de la Píldora
del Día Siguiente no tiene un asidero real en las causas que alega para su
implementación. Haciendo una analogía con el aborto la doctora Vila-Coro
señala:

Las estadísticas han demostrado la falsedad de tales afirmaciones. A partir de la

despenalización los abortos registrados por el Ministerio de Sanidad han sido: en
1985: 9; en 1986: 467; en 1987: 16.766; en 1988: 26.069; en 1989: 30.552; en
1990: 37.231; en 1991: 41.910; en 1992: 44.962; en 1993: 45.503; en 1994:
47.832; en 1995: 49.367; en 1996: 51.002; en 1997: 49.578; en 1998: 53.847; en
1999: 58.399; en 2000: 63.756 y en 2004: casi 85.000. Como se puede observar
la escandalosa desproporción con la realidad muestra, por sí misma, una
intención mendaz. Se afirma la necesidad de regular un hecho social inexistente
que se presenta, engañosamente, como cierto, sobre la base de que el control
reducirá su número. (Vila-Coro 2008: 133-134)

Como puede verse de las estadísticas los abortos, contrariamente a lo

pronosticado en España, han ido en aumento con la libertad sexual, lo que,
según afirma la doctora Vila-Coro, se debe a la relajación de las costumbres, la
pérdida de los valores y del verdadero sentido de la vida. Así afirma:

El aborto se ha ido abriendo paso subrepticiamente en todo el mundo movido por

intereses que no van en favor de la vida. Se ha pasado de la aplicación del
estado de necesidad, que eximía de la pena a los casos extremos, a tipificar
conductas que se prestan a la más amplia y permisiva interpretación. Así está
sucediendo con el "grave peligro para la salud psíquica de la embarazada" que
se interpreta con excesiva laxitud. (Vila-Coro 2008: 135)

Por otro lado, aunque el aplicar una política pública como lo es la implementación
de la Píldora del Día Siguiente no obedece en todos los casos a una acción
abortiva, sí esconde tras de sí una política de exterminio del no nacido, por
egoísmo, por desidia o por intereses no altruistas. (Vila-Coro 2008: 152).

76
2.9.1. EL DELITO DE ABORTO

En materia penal la gravedad del acto se valora en función del bien jurídico que
se quiere proteger cuanto más valioso es para el individuo o para la sociedad el
bien lesionado o, dicho de otro modo, cuanto mayor es el daño causado, más
dura es la sanción que se le asigna al delito. 7

En este sentido, las Declaraciones de Derechos Humanos, las Constituciones de

los Estados numerosos documentos e Informes de Organismos Internacionales
proclaman la dignidad de la persona, consagrando el derecho a la vida.

Entonces la gravedad que implica un aborto, no sólo se encuentra relacionada

con la destrucción que realiza respecto a la vida de un concebido no nacido, sino
porque constituye, además, una brutal agresión contra la mujer.

Al respecto sostiene la doctora María Vila Coro que un gran número de mujeres
que han abortado confiesa haber sufrido un gran impacto emocional ante la
vulneración de su intimidad personal por la violencia ejercida sobre su persona,
con las consiguientes repercusiones psicológicas de desasosiego y angustia.
(Vila-Coro 2008: 135).

7
El Código Penal peruano tipifica el aborto en los siguientes artículos:
El artículo 114 tipifica el Autoaborto señalando: “La mujer que causa su aborto, o consiente que otro
le practique, será reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos años o con prestación
de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.”
El artículo 115 tipifica el Aborto consentido indicando: “El que causa el aborto con el consentimiento
de la gestante, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
años. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena será no
menor de dos ni mayor de cinco años.”
El artículo 116 tipifica el Aborto sin consentimiento: “El que hace abortar a una mujer sin su
consentimiento, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco
años. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena será no
menor de cinco ni mayor de diez años.”
El artículo 117 tipifica la Agravación de la pena por la calidad del sujeto señalando “El médico,
obstetra, farmacéutico, o cualquier profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar
el aborto, será reprimido con la pena de los artículos 115 y 116 e inhabilitación conforme al artículo
36, incisos 4 y 8.”
El artículo 118 tipifica el Aborto preterintencional refiriendo: “El que, con violencia, ocasiona un
aborto, sin haber tenido el propósito de causarlo, siendo notorio o constándole el embarazo, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años, o con prestación de servicio
comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.”

77
2.9.1.1. Tres Supuestos Controversiales de Aborto

2.9.1.1.1. Motivaciones Terapéuticas

La llamada interrupción terapéutica del embarazo esta despenalizada en el

artículo 119 del Código Penal Peruano, a cuyo tenor está exento de
responsabilidad criminal el médico que practica un aborto con el consentimiento
de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviere, cuando es el
único medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal
grave y permanente.

En este supuesto existen dos bienes en conflicto: la vida de la madre y la del hijo.
Para salvar la primera hay que proporcionarle el tratamiento adecuado a la
enfermedad, aunque con ello se ocasione un aborto. Del tratamiento se derivan
dos efectos, uno deseado, que es la salud de la madre, otro no buscado, que es
la muerte de la criatura (Vila-Coro 2008: 149).

En este caso, se admite la despenalización del aborto y la aplicación de la

Píldora del Día Siguiente, en tanto se le administre una medicación que va a
curar o mejorar la enfermedad de la madre, ya que el embarazo pone en peligro
su salud.

2.9.1.1.2. Motivaciones Criminológicas

El artículo 120 del Código Penal tipifica el Aborto criminológico reprimiéndolo con
una pena privativa de libertad no mayor de tres meses: “1) Cuando el embarazo
sea consecuencia de violación sexual fuera de matrimonio o inseminación
artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos
hubieren sido denunciados o investigados, cuando menos policialmente (…)”.

En este supuesto, el aborto también se encuentra prohibido por la legislación

peruana y reprimido con una pena menor, no mayor de tres meses. Aunque este
caso es controvertido, la aplicación de la Píldora del Día Siguiente buscaría
impedir la unión del óvulo con el espermatozoide, no obstante el efecto posible
sería que ya se hubiera producido la fecundación del óvulo, en cuyo caso la

78
Píldora actuaría impidiendo la anidación, es decir, causando un aborto. Por lo
que su aplicación en el caso de violación sexual dependerá de la legislación
interna y de que se ponga sobre la mesa el debate abierto sobre la procedencia o
no del aborto, pero tratado como tal y no como un método anticonceptivo.

2.9.1.1.3. Motivaciones Eugenésicas

El artículo 120 del Código Penal tipifica el Aborto eugenésico reprimiéndolo con
una pena privativa de libertad no mayor de tres meses: “(…) 2) Cuando es
probable que el ser en formación conlleve al nacimiento de graves taras físicas o
psíquicas, siempre que exista diagnóstico médico.”

Cuando se vislumbra la probabilidad de una malformación fetal hay que tener en

cuenta que: “No es cierta la afirmación de que con el aborto se quiere el bien del
hijo. Al impedirle que nazca, con el pretexto de que no tendrá la calidad de vida
que sería deseable, se le priva de la vida; del mayor bien que puede tener un ser,
que es el existir” (Vila-Coro 2008: 153). Por dos razones, la primera es la
siguiente:

a) Nadie puede apreciar la calidad de una vida ajena porque es una vivencia que
pertenece a la experiencia interna (íntima) de cada ser viviente. Menos aún,
poner en duda su valor ontológico o moral ya que toda vida humana manifiesta su
alta dignidad ontológica (unicidad, irrepetibilidad, insustituibilidad) y moral
(cualquier atentado contra ella lo es contra una persona). Y, además, los valores
vitales están subordinados al valor ontológico y moral de la vida humana. (Vila-
Coro 2008: 154)

Por otro lado, señala la doctora María Dolores Vila-Coro que:

Casos como el de Federico con parálisis cerebral, absoluta incapacidad física

normal, demuestran que la calidad de vida nos la da el amor que recibimos de los
demás. Es, en todo caso, un cúmulo de estados de ánimo que, aunque influidos,
no siempre dependen de las situaciones personales ni de los bienes materiales.
Un disminuido físico o psíquico, escasamente dotado por la naturaleza, incluso
con minusvalías más o menos significativas, puede ser más feliz que un
multimillonario o que un artista de éxito. Cuentan que Cristina Onasis había

79
 dicho, antes de suicidarse: “Soy tan pobre que sólo tengo dinero”. (Vila-Coro
2008: 156)

El segundo acápite citado por la autora antes mencionada para rechazar el

aborto terapéutico es el siguiente:

b) El aborto, la mayoría de las veces, es un acto de egoísmo. La madre no quiere

cargar con una criatura que le va a complicar la vida, limitando su libertad y
ocasionándole gastos elevados que, posiblemente desajusten el presupuesto
familiar; pero carece de la fortaleza necesaria para darlo en adopción. Otras
veces es la sociedad, llámese clínica, Seguridad Social, etc., la que no quiere
invertir en un niño inmaduro o con taras y lesiones, al que hay que sacar adelante
dedicando personal especializado y tecnología costosa, que se podría aplicar a
otros pacientes cuyo cuidado resultara más rentable, […] lo que se pretende, en
realidad, es no tener que cargar con una criatura que causará molestias e
impondrá sacrificios a quien la tenga a su cuidado. (Vila-Coro 2008: 156-157)

Si bien es cierto en algunos casos el factor económico es condicionante de la

decisión, no podemos negar que también lo es el aspecto moral relacionado con
la responsabilidad sobre el nuevo ser.

De igual modo tampoco se puede negar que durante más avanzamos en la

defensa de políticas que ocasionen la muerte de seres humanos “anti-vida”,
solapada bajo la defensa del respeto por la libertad sexual y reproductiva de la
mujer, la denigración del ser humano avanza a lugares insospechados y le hace
perder el respeto por él y su existencia.

Recordemos que la defensa del respeto de los Derechos Humanos

Reproductivos de la Mujer fue gestada desde su inicio como una lucha frontal en
contra de políticas estatistas que pretendían manipular la decisión de las mujeres
respecto a su planificación familiar, por lo que este debe ser un objetivo a ser
tomado en cuenta al implementar políticas públicas que pretenden tutelar los
derechos sexuales y reproductivos de las mujeres.

80
2.10. ANTECEDENTES Y CONDICIONALIDADES POLÍTICO DEMOGRÁFICOS
EN EL CASO PERUANO

Desde el momento en que fue firmada la Declaración del Milenio, sus Metas han
actuado como directrices para el Estado Peruano, el cual en los últimos años ha
tenido un alto crecimiento económico, por ello en el Marco macroeconómico
Multianual por él elaborado, pretende correlacionar la marcha económica con la
social, ya que la separación de ambos factores dificulta o limita el avance
sostenido y conveniente de ambos tipos de desarrollo. (Presidencia del Consejo
de Ministros 2010-2012)

En el Perú, la pobreza se mide a partir de lo monetario con relación a las

necesidades, el ingreso per cápita, la esperanza de vida y el nivel de instrucción
o conocimiento de una persona. De acuerdo a estos indicadores “[…] nos falta
disminuir en 4,8% la pobreza total para cumplir la meta de 30,0% del gobierno al
2011, y cumplir el compromiso gubernamental respecto de la pobreza extrema en
el marco de los Objetivos de Desarrollo del Milenio” (Presidencia del Consejo de
Ministros 2010-2012).

Esto es, el Perú sigue en la carrera de la lucha contra la pobreza extrema y el

desarrollo sostenible. En esta carrera el Estado Peruano ha abordado distintas
clases de políticas públicas para alcanzar las Metas del Milenio, siendo que a
raíz de la obtención de las mismas se haría acreedor de ayuda internacional,
reducción de la deuda externa y préstamos internacionales. No obstante, en
algunos casos no reparó en los medios para obtener sus objetivos de
desarrollo.

El apoyo de USAID y otros donantes en el Perú, tales como el Ministerio Británico

por el Desarrollo Internacional - DFID y el Fondo de Población de las Naciones
Unidas - UNFPA, fue utilizado para adoptar políticas públicas que buscaban
lograr objetivos meramente demográficos. “Entre 1996 y 1998 se implementó una
agresiva campaña dirigida a aumentar el uso de métodos modernos de
anticoncepción, en especial la anticoncepción quirúrgica - AQV, entre las mujeres

81
más pobres y marginadas en el país” (PROMSEX, et ál. 2006). Estas son las
llamadas esterilizaciones forzadas.

En esa oportunidad, como ahora se hace con la Píldora del Día Siguiente, “[…]
se establecieron metas numéricas de usuarias(os) de métodos definitivos
(ligaduras y vasectomías) y el personal de salud fue obligado a cumplir cuotas
para alcanzar dichas metas. Esta estrategia originó graves consecuencias de
violaciones al derecho a la decisión informada y a un deterioro de la calidad de
atención en los servicios de planificación familiar” (PROMSEX, et ál. 2006).
Provocando también severas críticas a las políticas del gobierno, dentro y fuera
del país.

Estos casos lo ha llevado a ser también un actor responsable en la violación

de los derechos humanos de los propios ciudadanos a quienes pretendía
proteger, perdiendo de vista que el desarrollo sostenible es la satisfacción de
las necesidades del presente sin comprometer la capacidad de las
generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades (Informe de la
Comisión Brundtland de 1987), esto es, reparar en las causas que provocan
los problemas y medir las consecuencias de las políticas implementadas.

Sin embargo, este no es un error cometido sólo por el Estado peruano, sino
que ha sido cometido por muchos gobiernos a nivel mundial, que se ha
tornado en un rotundo fracaso en materia de políticas públicas, la principal
causa encontrada para dicho fracaso es su falta de enfoque en derechos
humanos.

2.10.1. CONDICIONALIDADES POLÍTICO DEMOGRÁFICAS POR AYUDAS Y

PRÉSTAMOS EN EL CASO PERUANO

Con la implementación de la Píldora del Día Siguiente como política de salud

pública en el Perú se ha podido evidenciar como las propias organizaciones
defensoras de los derechos en torno a la sexualidad y reproducción, presentan
un juego de poderes y condicionalidades en torno a sus intereses particulares y,
especialmente, en torno a su posición a favor o en contra del aborto, pero
siempre presentándose como defensores de los Derechos Humanos.

82
En este sentido, a lo largo de treinta años, la Agencia para el Desarrollo
Internacional de los Estados Unidos (USAID) ha sido el mayor donante para los
programas de salud en el Perú:

Solo en 1998 contribuyó con US$ 21 millones al sector salud, aproximadamente

una cuarta parte de toda la ayuda financiera bi y multilateral correspondiente a
este sector. Un importante componente de este apoyo ha sido dirigido a la salud
reproductiva. Entre 1994 y 1998, USAID aportó US$ 85 millones en
financiamiento para actividades de planificación familiar, tres cuartas partes de
toda la cooperación internacional que recibió el Perú en este tema. Este apoyo,
sin duda, ha logrado cambios positivos en las condiciones de la salud y el
ejercicio de los derechos reproductivos de la población, particularmente de las
mujeres. (PROMSEX 2006)

Sin embargo, pese a que PROMSEX reconoce que el apoyo económico de

USAID ha logrado cambios positivos en las condiciones de salud y el ejercicio de
los derechos reproductivos de la población, tras la prohibición que USAID hiciera
de no invertir sus fondos en la Píldora del Día Siguiente al considerarla abortiva,
PROMSEX acusó a esta agencia de responder a las políticas de los gobiernos de
turno de los Estados Unidos. Así señala:

Se observa que a partir de los años 60 su programa de población y desarrollo ha

pasado por distintos enfoques, los mismos que han transitado desde el control
demográfico, –pasando por la influencia de los derechos reproductivos que
providenciaron los acuerdos de El Cairo–, hasta las políticas restrictivas de hoy
en día, basadas en la negación de derechos adquiridos, como es el de las
decisiones reproductivas y el de la elección informada. (PROMSEX 2006)

Estas afirmaciones permiten ver claramente la gran influencia que tienen las
condicionalidades de los préstamos internacionales para implementar políticas
públicas en los países de menores recursos, como el peruano, y como la
implementación de políticas en el Perú pueden ser manipuladas, o cuando
menos, poderosamente influenciadas por personas determinadas, dentro o a
cargo de organismos nacionales o internacionales.

83
A continuación explicaremos la relación existente entre la prohibición de inversión
de dinero en métodos relacionados con el aborto, esto es, la expedición de la Ley
Mordaza de los Estados Unidos, las Esterilizaciones Forzadas y la Píldora del
Día siguiente.

Dado cuenta la denuncia realizada por Héctor Chávez Chuchón con ayuda de
Population Research Institute, en la cual se acusa a USAID de haber financiado
las violaciones de derechos humanos cometidas a raíz de las esterilizaciones
forzadas (PROMSEX 2006). Esta acusación tuvo como consecuencia que el
Congreso de los EEUU ordenara una investigación en contra de USAID.

Ante ello USAID en 1998 redujo el apoyo financiero para la atención post-aborto,
y poco después instó al Ministerio de Salud del Perú a la eliminación de la
Anticoncepción Oral de Emergencia de las normas nacionales de planificación
familiar (PROMSEX 2006).

Esta fue una de las causas, sino la principal, por la cual Estados Unidos emite la
Ley Mordaza, restringiendo los préstamos sólo a aquellos programas de
planificación familiar que no tenían ninguna relación con el aborto. Cabe
destacar en este punto que la Agencia para el Desarrollo Internacional de los
Estados Unidos (USAID) prohibió también todo préstamo a favor de la
distribución de la Píldora del Día Siguiente, al considerarla a esta Píldora como
un método abortivo.

La importancia de la Regla de la Mordaza, tantas veces mencionada, es simple,

evitaba que los fondos estadounidenses se utilicen en la promoción del aborto en
los países pobres. Con ella se puso un freno al enfoque meramente demográfico
y se buscó diferenciar políticas anticonceptivas de políticas abortivas,
especialmente en países como el peruano, en los cuales el aborto no está
legalizado.

La influencia de la citada Ley en el Perú fue la siguiente: Entre los años 2001 y
2003, bajo el gobierno de Alejandro Toledo, luego del período dictatorial de
Fujimori y el gobierno de transición de Valentín Paniagua, se detuvo de facto la

84
distribución de la Anticoncepción Oral de Emergencia, por sus efectos abortivos,
aunque sí admitieron su comercialización.

Desde julio de 2003 y en el año 2004 el gobierno retomó con sus políticas
demográficas incluyendo la introducción de la Anticoncepción Oral de
Emergencia. (PROMSEX 2006)

Sin embargo, en noviembre de 2005, Population Research Institute envió una

carta a USAID Washington DC, acusando a dos organizaciones sociales de
USAID en el Perú: la Defensoría del Pueblo (organización del Estado) y al
Movimiento Manuela Ramos (ONG feminista), de violar la Regla de la Mordaza al
incluir en sus acciones a la AOE. Como respuesta inmediata al Population
Research Institute, USAID agradeció la advertencia y señaló que, a ambas
organizaciones, se les solicitaría la devolución de los fondos utilizados.

En una visita realizada al Perú, en el año 2002, el congresista estadounidense

Christopher Smith advirtió a funcionarios de USAID Perú, que “No debían
financiar la anticoncepción de emergencia”.

Asimismo USAID observó a la Defensoría del Pueblo el uso de sus fondos para
la impresión del Informe Defensorial No 78, también observó el gasto que
Manuela Ramos ha hecho en la transmisión de algunos programas televisivos en
donde salió en defensa de la AOE, aún cuando no se había descartado su efecto
abortivo. El programa de televisión producido por el Movimiento Manuela Ramos
era denominado “Barra de Mujeres” (PROMSEX 2006).

Entonces fue claro que la Ley Mordaza contribuyó a limitar la implementación de

toda política abortiva en el Perú incluyendo en las mismas a la Píldora del Día
siguiente lo que se encuentra demostrado con las afirmaciones realizadas por
PROMSEX en su libro denominado “Las migajas bajo el mantel: La política
fundamentalista de USAID y el caso de la Anticoncepción Oral de Emergencia
(AOE) en el Perú” donde indicó lo siguiente:

El 30 de noviembre de 2005, USAID dirigió cartas a todos sus socios en salud en

el Perú, tanto gubernamentales y no gubernamentales, señalándoles que no

85
 debían usar sus fondos en la promoción de la AOE. Su acción de bloqueo a la
AOE –a diferencia de lo que había sido la Regla de la Mordaza– se aplica
también a organizaciones del Estado e incluye en esta medida al Ministerio de
Salud y a la Defensoría del Pueblo, ya que como bien lo señaló USAID la AOE es
considerada un problema “controversial” para el Perú, por su efecto abortivo.
(PROMSEX 2006)

No obstante, Organismos como el Ministerio de Justicia, el Ministerio de Salud, el

Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social, la Defensoría del Pueblo, Organismos
de Naciones Unidas como la OMS, OPS y UNFPA, incluyendo a organizaciones
internacionales como las ONG estadounidenses CHANGE, IPAS, e IPPF, así
como por el Consorcio Latinoamericano de Anticoncepción de Emergencia; que
debieron unirse para defender los derechos humanos y el respeto por la vida, se
unieron para lograr que sea eliminada esta Ley Mordaza, lo que ha ocasionado
que se brinde carta abierta a políticas demográficas y abortivas.

Una política que prohíbe la inversión en el aborto, contrariamente a lo que

sostiene PROMSEX, no impone un pensamiento único ni fundamentalista, muy
por el contrario consideramos que defiende la vida; entendiendo al ser humano
como un fin y no como un medio.

Cierto es que actualmente la Ley Mordaza se ha eliminado, dando carta blanca a

todos los prestamistas e inversionistas a enriquecerse a costa de implementar
políticas públicas abortistas, sin embargo la principal responsabilidad de que las
políticas públicas a implementarse tengan un enfoque en derechos humanos
yace en el gobierno.

Un gobierno que no es capaz de diferenciar aquellas políticas que contravienen

Derechos Humanos, puede contribuir a que agencias prestamistas puedan
decidir que método anticonceptivo se debe usar en el país, sin importar si este es
abortivo o no, ciertamente la principal responsabilidad yace en el Estado.

86
2.10.2. LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE Y LAS ESTERILIZACIONES
FORZADAS

A raíz de la Conferencia Anual sobre la Mujer de las Naciones Unidas en agosto

de 2005 Alberto Fujimori viajó a Beijing (República Popular China) para participar
en la cuarta Conferencia Anual sobre la Mujer de las Naciones Unidas. En dicha
cita, entre otros anuncios el entonces presidente peruano anunció que su
gobierno comprendería a las intervenciones quirúrgicas de esterilización como
uno de los métodos de su política nacional de población.

Este anuncio se concretó en septiembre de ese año, cuando el Congreso de la

República aprobó incluir estas intervenciones dentro de la "Ley de Población"
(Ley de Política Nacional de Población - Decreto Legislativo N° 346). Así, esta
norma fue modificada por la Ley Nº 26530 el 8 de septiembre de 1995, con la
finalidad de incluir a las esterilizaciones como parte de la política de planificación
familiar (Godoy 2011).

Según informa José Alejandro Godoy: “El programa de anticoncepción quirúrgica

voluntaria comenzó a implementarse en 1996. Durante el año 1997, según
demuestran varios documentos oficiales, Fujimori fue informado por su Ministro
de Salud, Marino Costa Bauer, sobre el cumplimiento de metas numéricas sobre
esterilizaciones [las cursivas son nuestras]” (Godoy 2011).

Al mismo tiempo, organizaciones no gubernamentales de defensa de derechos

de las mujeres, medios de comunicación y la Defensoría del Pueblo han recogido
denuncias sobre la implementación de este programa. Entre los
cuestionamientos más importantes, se señaló “[…] la participación de efectivos
de las fuerzas armadas y policiales para la obtención de la meta numérica, así
como el uso de “incentivos” –como alimentos y viajes– para quienes pudieran
colaborar con el objetivo que más mujeres pudieran someterse a métodos
anticonceptivos irreversibles” (Godoy 2011).

El 15 de junio de 1999, la Asociación Pro Derechos Humanos (APRODEH),

DEMUS - Estudio para la Defensa de la Mujer y el Comité de América Latina y el
Caribe para la Defensa de los Derechos Humanos de la Mujer presentaron ante

87
la Comisión Interamericana de Derechos Humanos una petición en la que
denunciaban al Estado peruano por la muerte de María Mamérita Mestanza
Chávez, como consecuencia de la esterilización forzada a la que fue sometida
(Godoy 2011).

José Alejandro Godoy rememora este caso en particular de entre los muchos que
se presentaron de la siguiente manera:

Mestanza Chávez, mujer campesina de 33 años de edad y madre de 7 hijos,

recibió diversas presiones para someterse a la anticoncepción quirúrgica. Las
organizaciones que realizaron el pedido indicaron que, tanto ella como su
esposo, fueron amenazados por personal de salud de ser denunciados ante la
Policía y se les mintió sobre la existencia de una presunta norma que sancionaría
a las personas que tuvieran más de 5 hijos.

Luego de las presiones, esta ciudadana se realizó la operación el 27 de marzo de

1998 en el Hospital Regional de Cajamarca, sin un examen médico previo a la
operación, y fue dada de alta al día siguiente, cuando aún presentaba síntomas
de no encontrarse bien de salud. Luego de varios días de agravamiento de su
estado de salud, Mestanza Chávez falleció el 5 de abril de 1998. Su certificado de
defunción señala que murió por una infección como causa directa y, como causa
antecedente, tuvo bloqueo tubárico bilateral, ambos generados por la operación.
Martín Ormeño Gutiérrez, Jefe del Centro de Salud de La Encañada, fue
denunciado junto a otras personas por homicidio culposo, pero el caso fue
finalmente archivado por la Sala Penal de Cajamarca. (Godoy 2011)

En el marco de la petición de Mestanza Chávez, el Estado peruano y las

organizaciones peticionarias suscribieron, el 26 de agosto de 2003, un acuerdo
de solución amistosa del caso, en el cual además de las reparaciones
correspondientes y modificaciones legislativas y de políticas públicas sobre salud
reproductiva y planificación familiar, el Estado se comprometió a investigar
exhaustivamente los hechos, así como aplicar las sanciones legales contra los
autores intelectuales y materiales, incluyendo a funcionarios públicos, sean
civiles o militares.

88
Por otra parte, al concluir el gobierno de Alberto Fujimori, el Congreso de la
República delegó en octubre de 2001 a una Subcomisión investigadora –dentro
de la Comisión de Salud– para indagar sobre los mismos. Luego de un año de
trabajo, el presidente de la Subcomisión, el congresista Héctor Chávez Chuchón,
presentó la denuncia Constitucional N° 51 contra Fujimori y sus ex ministros de
Salud: Eduardo Yong Motta, Marino Costa Bauer y Alejandro Aguinaga, por los
delitos de genocidio y otros (Godoy 2011).

Sin embargo, el 26 de mayo de 2009 el caso fue archivado por la referida

Fiscalía, debido a que los hechos denunciados no configuraban delito de
genocidio ni de tortura, y que el delito de homicidio culposo, que correspondería a
este caso, ya prescribió. Además, se indicó que las esterilizaciones forzadas no
estaban tipificadas como delitos contra la humanidad en el Código Penal (Godoy
2011). Frente a esta resolución DEMUS presentó un recurso de queja, pero la
Primera Fiscalía Superior Penal Especial declaró infundado dicho recurso en
diciembre de 2009.

No obstante, a pesar de que se pretendió la impunidad de las personas que

ordenaron y contribuyeron a la implementación de las esterilizaciones forzadas,
afortunadamente la presión de la sociedad civil y de organizaciones defensoras
de los derechos humanos, lograron que el caso llegue, nuevamente, a la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, la que emitió pronunciamiento en
noviembre de 2010, señalando lo siguiente:

La CIDH expresa su preocupación frente a la información proporcionada por el

Estado peruano en el curso de una reunión de trabajo realizada en relación con el
cumplimiento del acuerdo de solución amistosa en el caso 12.191, María
Mamérita Mestanza Chávez, según la cual se declaró la prescripción de la acción
penal para la investigación de la esterilización forzada de la que fueron víctimas
más de 2.000 mujeres, entre ellas María Mamérita Mestanza, durante el gobierno
de Alberto Fujimori.

La CIDH condena esta situación de impunidad, a pesar de que en el acuerdo de

solución amistosa firmado el 10 de octubre de 2003, el Estado se había
comprometido a “revisar judicialmente todos los procesos penales sobre

89
 violaciones de los derechos humanos cometidas en la ejecución del Programa
Nacional de Salud Reproductiva y Planificación Familiar, para que se individualice
y se sancione debidamente a los responsables”. La CIDH se pronunció con
preocupación recientemente sobre esta situación en el marco de su informe
Acceso a Servicios de Salud Materna desde una Perspectiva de Derechos
Humanos. En tal sentido, la CIDH reitera que bajo la Convención Americana y
otros instrumentos interamericanos como la Convención de Belém do Pará, los
Estados están obligados a investigar, juzgar y sancionar toda violación de los
derechos de las mujeres, como garantía de su no repetición. (Godoy 2011)

Tanto esta manifestación de la CIDH, como la presentación de dos nuevos casos

ante la referida Comisión, han reabierto nuevamente este tema, frente a lo cual el
Ministerio Público deberá investigar el caso, con la tipificación pertinente y
utilizando las herramientas legales para evitar que el mismo quede impune
(Godoy 2011).

Los casos de esterilizaciones forzadas, como señala José Alejandro Godoy,

fueron presentados como una muestra de la aplicación de lo que a criterio de las
organizaciones peticionarias era una política gubernamental masiva, compulsiva
y sistemática, que enfatizó la esterilización como método para modificar
velozmente las prácticas reproductivas de la población, en particular, de mujeres
pobres, indígenas y de zonas rurales (Godoy 2011).

Asimismo, dan cuenta de situaciones de mujeres a quienes se les practicó una

intervención quirúrgica con fines anticonceptivos, a cambio de posibles dádivas,
sin informárseles de las características y consecuencias de la operación a la que
eran sometidas 8, de la misma manera como ahora viene ocurriendo con la

8
José Alejandro Godoy nos muestra algunos testimonios presentados recientemente por el diario
La República, pasamos a reproducirlos para que se vea la barbarie a la que el Gobierno puede
recurrir con impunidad: “CLEOFÉ NEYRA NEYRA: “Sí, todo es verdad. En el gobierno de Alberto
Fujimori muchas mujeres aquí en la provincia de Huancabamba fuimos esterilizadas. Los mismos
enfermeros comentan que los amenazaban con que no les iban a pagar y los retirarían del trabajo
si no nos captaban para ligarnos las trompas. Ahora todas las mujeres estamos muy mal. Yo tengo
muchos problemas de salud, no puedo hacer fuerza, tampoco puedo caminar largos trechos. Una
enfermera llamada Martha iba todos los días a mi casa a exigirme que me opere, si no, no me iban
a dar seguro para mis hijos. Me amenazaba con que no me iban a apoyar en nada y me llamaba la
atención diciendo que me estaba llenando de hijos como si fuera un animal y que me tenía que
hacer ligar las trompas obligatoriamente. Al final me operaron a las 10 de la mañana en el centro de
salud del caserío de Ñangalí”. “CERAFINA YLLA QUISPE: “Cuando estaba gestando de tres meses
fui a Maras a hacerme controlar y ya estaban obligando en mi comunidad a varias señoras y yo

90
Píldora del Día Siguiente, la que a pesar de contar con un tercer efecto abortivo,
el mismo es negado a fin de promover su uso indiscriminado por miles de
pacientes.

Este tipo de políticas invasivas en las mujeres, en busca de cifras a costa de la

vulneración de derechos de las mismas es una práctica común en regímenes
autoritarios, o que no han logrado consolidar su estado democrático, en los que
priman los intereses particulares en préstamos internacionales sobre la salud o
vida de sus ciudadanos.

Nos muestra, asimismo, como el Estado ha cedido ante presiones

Internacionales para obtener un crecimiento económico a costa de la seguridad
de sus ciudadanos, implementando políticas que vulneran directamente los
derechos humanos de los mismos y como posteriormente los gobiernos de turno
han mostrado desinterés en las investigaciones sancionadoras de los mismos.

Luego, se evidenció una vez más el interés de algunos funcionarios en ocultar la

verdad, en aplacar las sanciones y en prescribir los delitos, manipulando las
políticas de salud pública por intereses económicos particulares, con fines no
altruistas.

Esta clase de políticas demográficas para el control de la reproducción han

continuado, hasta la actualidad, ahora implementadas en base a información
incompleta respeto a los efectos del consumo de la Píldora del día Siguiente,
llamando poderosamente la atención que organismos como la Organización
Mundial de la Salud y la Organización Panamericana de la Salud hayan
asegurado que la Píldora no es abortiva, no obstante haberse comprobado que
ocasiona cambios en el endometrio y en el proceso de implantación.

tenía miedo de que me hagan eso. Cuando estaba en nueve meses venían a exigirme, entonces yo
no quería ir, mejor voy a dar en mi casa. ‘Si tú das a luz en tu casa, pagas 100 soles de multa y no
se va a registrar tu hijo’, me dijeron. Llegaron con ambulancia y apenas di a luz me insultaron y me
amarraron mis manos. Yo no firmé nada porque estaba llena de dolor en ese momento. He dado a
luz a las siete de la mañana y al mediodía me han llevado para operar esto. Dijeron que el gobierno
obligaba a todos. Yo dije voy a morir seguro, me han puesto dos anestesias, ‘cuenta hasta 100’ y
he contado. Desde esa fecha se cortó mi menstruación, yo tenía 34 años, por eso he bajado a
preguntar a los doctores y me dijeron que era menopausia, nada más han dicho. Nos tendrán que
reconocer a nosotros, que nos den medicina, ahorita cuando he ido me han botado del hospital””.
(Godoy 2011)

91
A esta clase de políticas demográficas - numéricas implementadas sin considerar
los derechos de sus ciudadanos debemos decirles nunca más. Lejos de
solucionar los problemas de pobreza y nacimientos no deseados que señalan
buscan revertir, su falta de enfoque en derechos humanos provoca que
incrementen el grado de violaciones de los mismos sin presentar ningún efecto
concreto en la solución a los problemas.

92
 CAPÍTULO III

CONSECUENCIAS DE LA IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL DÍA

SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA A NIVEL MUNDIAL

3.1. LA PILDORA DEL DIA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD

PÚBLICA APLICADA A NIVEL MUNDIAL

3.1.1. ARGENTINA

3.1.1.1. Caso "Fundación Portal de Belén contra el Ministerio de Salud y

Acción Social de la Nación”

Este caso se resolvió prohibiendo la fabricación, distribución y comercialización

de la “Píldora del Día Siguiente” mediante Sentencia de la Corte Suprema de
Justicia Argentina de fecha 5 de marzo de 2002, ordenando al Ministerio de
Salud y Acción Social, Administración Nacional de Medicamentos y Técnica
Médica (ANMAT) que dejaran sin efecto la autorización del fármaco, conocido
comercialmente como IMEDIAT, nombre con el que era distribuida como fármaco
por laboratorios Gador S.A. (Villanueva 2008: 38-39).

Constituyeron los fundamentos principales (considerando 9) de la Sentencia

emitida, que el fármaco Imediat en su tercer modo de acción producía la
modificación del tejido endometrial ocasionando una asincronía en la maduración
del endometrio que llevaba a inhibir la implantación.

Para determinar que la vida comienza con la fecundación, la Corte Suprema citó
las opiniones de cinco profesionales, tres de ellos profesores de biología celular y
anatomía de universidades norteamericanas, que concluyeron que existe un ser
humano desde la fecundación (considerandos 5 y 6), lo que permitió fundamentar
que el citado tercer efecto del anticonceptivo constituía una amenaza efectiva e
inminente a la vida no susceptible de reparación ulterior, considerando que por
este efecto el método era abortivo (Villanueva 2008: 38-39).

93
Para llegar a esta conclusión, además se hizo uso del principio pro homine, los
tratados sobre derechos humanos, el derecho a la vida preexistente a toda la
legislación positiva; los tratados internacionales, especialmente el Pacto de San
José de Costa Rica y la Convención sobre los Derechos del Niño (Villanueva
2008: 38-39).

La doctora Rocío Villanueva hace referencia a otros dos procesos judiciales

sobre Anticoncepción Oral de Emergencia en Argentina: El Caso de la
“Asociación civil sin fines de lucro mujeres por la vida representada por Cristina
Gonzales de Delgado contra el Ministerio de Salud” y, el Caso "Fundación 25 de
Marzo contra el Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación”

En el primero se buscaba la inaplicabilidad en Argentina de varios artículos de la

Ley Nacional N° 25673 que creó el Programa Nacional de Salud Sexual y
Procreación responsable, argumentando que el derecho, con rango
constitucional, a la patria potestad en materia de educación y planificación
familiar ha sido eliminado brutalmente por dicho dispositivo legal, al reemplazar a
los padres por el Estado Nacional, las provincias y municipios, el sistema
educativo de gestión pública y privada, y la totalidad del sistema sanitario-público
(Villanueva 2008: 104).

En el segundo proceso, la Fundación “25 de Marzo” presenta una demanda de

Amparo solicitando se revoquen todas las autorizaciones y se prohíba la
fabricación, distribución y comercialización de todos los fármacos o
anticonceptivos orales, inyectables y dispositivos intrauterinos, ordenando el
decomiso y destrucción de los productos o ejemplares que se encuentren en
todos los lugares del país; debiendo prohibirse todo programa de anticoncepción
de emergencia en cualquier institución nacional de salud (Villanueva 2008: 104).

Sin embargo no se ha encontrado información sobre la forma en la que los

mismos fueron resueltos.

94
3.1.2. COLOMBIA

3.1.2.1. Caso "Juan Carlos Barrera Rojas contra el Ministerio de Protección

Social y otros”

En este caso la Corte Suprema no emitió pronunciamiento sobre el fondo ni

resolvió la controversia, simplemente declaró improcedente el pedido de tutela
considerando que la vía apropiada para tal petición era la jurisdicción contencioso
administrativa (Villanueva 2008: 42).

El demandante señaló que el Ministerio de la Protección social promovía

mediante circulares como el N°8 que los entes territoriales adoptaran políticas
que incentivaran la utilización de métodos de anticoncepción hormonal que eran
abortivos, señalando que se había vulnerado el derecho a la vida del nasciturus
al permitir la comercialización del levonorgestrel que tenía efecto abortivo
(Villanueva 2008: 104).

En la contestación se señaló que no era cierto que uno de los mecanismos de la

anticoncepción hormonal de emergencia fuera impedir la implantación,
presentando como pruebas estudios realizados en la mona, la rata y en mujeres
siendo siete en total (Villanueva 2008: 43-45).

Se destaca el fundamento realizado por PROFAMILIA en la contestación en el

que se señaló que el no nacido no era persona, sustentando dicha afirmación en
la sentencia C-133/94 de la Corte Constitucional de Colombia emitida en el año
2006, donde dicha corte, al resolver sobre la penalización absoluta del aborto y el
derecho a la vida, reafirmó que el que está por nacer, si bien merece protección
constitucional, no es persona.

Textualmente, la Corte Constitucional sostuvo que “El derecho a la vida supone

la titularidad para su ejercicio y dicha titularidad, como la de todos los derechos
está restringida a la persona humana, mientras que la protección de la vida se
predica incluso respecto de quienes no han alcanzado esa condición” (Villanueva
2008: 42), esto es, el que está por nacer.

95
Fundamento con el que discrepamos abiertamente por cuanto el ser humano
desde el momento de la fecundación ya adquiere dicha condición y las etapas
subsecuentes que le prosiguen son sólo cuantitativas en incremento de células y
forma, pero no cualitativas, esto es, no empieza siendo vegetal, luego animal
para luego volverse ser humano, sino que desde la fecundación ya tiene dicha
calidad.

No hubo pronunciamiento sobre el fondo, se declaró improcedente la tutela

solicitada, señalando que “[…] el actor aspiraba a una abstracta protección de
los nasciturus, lo que implicaba que no se abogara“ por una lesión a la garantía
de un ser humano específico” (considerando 1) (Villanueva 2008: 42).

La referida corte añadió que ello no suponía que el nasciturus no fuera digno de
protección por parte de las autoridades judiciales, pero esa protección no se
otorgaba a través del trámite de la tutela. Además, citó el numeral 5) del artículo
6 del Decreto 2591 de 1991, que establece que la acción de tutela no procederá:
5. Cuando se trate de actos de carácter general, impersonal y abstracto.

Para la Corte Suprema los reproches del demandante apuntaban a los actos
administrativos del registro de los medicamentos y para ese cometido existía la
jurisdicción contenciosa administrativa (considerando 4). Pero también señaló
que existían las acciones populares o de grupo, previstas en el artículo 88° de la
Constitución y desarrolladas por la Ley 472 de 1998 (Villanueva 2008: 46-47).

3.1.3. CHILE

3.1.3.1. Caso "Las organizaciones no gubernamentales de Desarrollo para

la investigación, formación y Estudio sobre la Mujer (ISPEM) y
otros, contra el Instituto de Salud Pública y otros”

La Corte Suprema de Chile prohibió la distribución de la Píldora del Día Siguiente

al dejar sin efecto la Resolución Nº 2141 de 21 de marzo de 2001 del Instituto de
Salud Pública, que concedió el Registro Sanitario al fármaco Postinal, elaborado
sobre la base de la droga levonorgestrel, ello mediante Sentencia del 5 de marzo
de 2002 (Villanueva 2008: p.51).

96
Al respecto la doctora Rocío Villanueva señala lo siguiente:

La Corte Suprema de Chile admitió que el recurso de protección era el medio

procesal adecuado en el presente caso, pues estaba formulado en términos muy
amplios en el artículo 20 de la Constitución. Asimismo, aceptó que las
organizaciones demandantes se encontraban facultadas para solicitar una
decisión jurisdiccional en este caso, es decir, reconoció la legitimación procesal
activa de los actores, ya que la acción entablada tenía por finalidad proteger a
seres en desarrollo después de la concepción y que en un momento
determinado, acabado su desarrollo intrauterino, surgirían a la vida legal con
todos los atributos de las personas.

En cuanto a la materia controvertida la Corte Suprema de Chile señaló que:

a. Los demandados habían aceptado que uno de los posibles efectos del
Levonorgestrel era el de evitar el proceso de implantación del óvulo
fecundado en el útero de la madre, puesto que su administración
producía una alteración o modificación en la respuesta del endometrio a
las hormonas sexuales, haciéndolo menos apto o impidiendo su
implantación.
b. En apoyo a su decisión para aceptar el fármaco con contenido de la
droga Levonorgestrel en calidad de contraceptivo de emergencia, los
demandados habían citado una definición operativa de la Organización
Mundial de la Salud y otra de la Federación Internacional de Ginecología
y Obstetricia, en virtud de las cuales el embarazo comenzaba cuando un
huevo fecundado se implantaba en la pared uterina, y que el aborto
inducido era el término del embarazo después de ocurrida la
implantación.
c. En oposición, las organizaciones demandantes estimaban, basadas
también en evidencia científica, que el huevo fecundado era una célula
viva con material genético único. En aval a su postura afirmaban que
muchos países consideraban en su legislación que el momento de la
concepción era el punto de partida desde el cual debía protegerse la vida
humana por el ordenamiento jurídico;
d. En consecuencia debía resolverse desde cuándo correspondía otorgar
protección constitucional a la existencia de la vida;

97
 e. Desde la perspectiva señalada se hacía evidente que el que está por
nacer _cualquiera que sea la etapa de su desarrollo pre natal– tenía
derecho a la vida, es decir, tenía derecho a nacer, pues la norma
constitucional no hacía ningún distingo;
f. Impedir la implantación de un óvulo fecundado era a la luz de las
disposiciones constitucionales, legales y convencionales sinónimo de
aborto penalizado como delito. (Villanueva 2008: 49-51)

3.1.3.2. Caso "Centro Juvenil Ages representado por el estudiante Juan

Enrique Jara Opazo contra Instituto de Salud Pública de Chile
(ISP)”

Se rechazó el recurso de casación en el fondo y la forma.

Se rechaza la casación por no demostrar la cualidad abortiva de la Píldora,

quedando firme la Sentencia de Vista emitida por la Novena Sala de la Corte de
Apelaciones de Santiago con fecha 10 de diciembre de 2004, permitiendo así la
comercialización del Postinor 2 [Píldora del Día Siguiente].

La Corte Suprema de Justicia señaló que resultaba básico demostrar, por quien
afirmaba los efectos nocivos de la droga objetada, que ese mal necesariamente
se producía con la ingestión del fármaco aludido, toda vez que constituía un
principio general probatorio, que le incumbía al actor la prueba de los hechos en
que fundaba su demanda (Villanueva 2008: 58).

Respecto a esta sentencia la doctora Rocío Villanueva comenta:

La Corte Suprema textualmente afirmó: Que en esas circunstancias, la sentencia

impugnada al expresar que no se demostró que el fármaco Postinor 2 tuviera los
efectos abortivos que sostuvo la demanda y al desestimarla por este motivo, no
ha podido transgredir las normas antes indicadas que aseguran la vida del que
está por nacer, aún aceptando que esta protección existe desde el momento de
la concepción, o sea, desde la unión de un espermatozoide maduro con el óvulo
constituyendo el cigoto, cuestión que no se encuentra absolutamente discernida,
científica y jurídicamente hablando [...]. (Villanueva 2008: 58)

98
3.1.3.3. Caso "Treinta y un diputados contra la Presidencia de la República”

Se solicita se declare inconstitucional la Resolución Exenta N° 584 del 1 de

septiembre de 2006, mediante la cual se aprobaron las Normas Nacionales sobre
regulación de Fertilidad (Villanueva 2008: 59).

El Tribunal Constitucional chileno acogió la demanda y declaró que la Resolución

Exenta N° 584 del Ministerio de Salud, de 1 de septiembre de 2006, era
inconstitucional. Como el sustento de la declaratoria de inconstitucionalidad era
un vicio de forma, el Tribunal Constitucional señaló que no emitiría
pronunciamiento sobre las inconstitucionalidades planteadas por cuestiones de
fondo (Villanueva 2008: 68).

La demanda se sustentó en que la resolución exenta impugnada vulneraba el

artículo 19, numerales 1) de la Constitución referido al derecho a la vida y a la
integridad física y psíquica de la persona que está por nacer, numeral 2) referido
a la igualdad ante la ley, numeral 10) inciso 3 referido al deber y derecho
preferente de los padres de educar a sus hijos y numeral 26) referido a la
seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitución
regulen o complementen las garantías que ésta establece no podrán afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan
su libre ejercicio, el artículo 6, numerales 1 y 2 conforme a los cuales los órganos
del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas
conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República, el artículo 7,
numerales 1 y 2, y 32, numeral 6) donde se consignan como atribuciones
especiales del Presidente de la República: Ejercer la potestad reglamentaria en
todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la
facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea
convenientes para la ejecución de las leyes (Villanueva 2008: 68).

El tribunal “[…] afirmó que de la simple lectura de la resolución exenta impugnada

era posible concluir que, en realidad, reunía los elementos que configuraban un
decreto supremo reglamentario, pues se trataba de un acto administrativo que
contenía un conjunto de normas de alcance nacional o de aplicación general, de

99
carácter permanente en la medida en que no se agotaba o perdía su vigencia por
su aplicación a un caso determinado. El referido tribunal sostuvo que por tratarse
de un decreto reglamentario debía haber sido suscrito por la Presidenta de la
República y sometido al trámite de toma de razón en la Contraloría General de la
República” (Villanueva 2008: 68).

Por otro lado, la Corporación Municipal de Educación y Salud de la Florida,

mediante un Recurso de Protección solicitó una medida cautelar (orden de no
innovar), a fin de evitar la distribución del anticonceptivo a adolescentes, en tanto
no se resolviera el recurso de protección (Villanueva 2008: 68).

En el mismo se sostuvo que el derecho que tenían los padres sobre la educación
de los hijos. Del mismo modo, se hace alusión al derecho a la libertad de
conciencia, en virtud de la cual los padres, y en su caso los tutores, tenían el
derecho a que sus hijos recibieran la educación religiosa y moral y que estuviera
de acuerdo con sus propias convicciones (Villanueva 2008: 68).

Se enfatizó que la decisión del Ministerio de Salud de administrar AOE constituía

una amenaza a este principio, pues este método anticonceptivo, al no ser
suministrado por un médico, iba a ser entregado a personas que presentaran
intolerancia a sus componentes o que ignoraban los efectos que tenía dicho
fármaco. Por ello, el FDA exigía prescripción médica a las adolescentes. Esta
política pública traería consigo el aumento del contagio de VIH, pues la población
frente a la existencia de este fármaco optaría por su utilización, sin tomar los
debidos resguardos para evitar el contagio (Villanueva 2008: 68).

Finalmente el Tribunal constitucional señaló que omitía pronunciarse sobre los

recursos de protección que cuestionaban la Resolución Exenta N°584 pues esta
ya no existía como acto impugnado, al haber sido declarada inconstitucional.

3.1.4. ECUADOR

Se suspendió definitivamente la inscripción del medicamento del Postinor 2 y con

ello de la Anticoncepción Oral de Emergencia.

100
El Tribunal Constitucional Ecuatoriano concedió “[…] la acción de amparo
constitucional propuesta por el señor José Fernando Roser Rohde, suspendiendo
definitivamente la inscripción de medicamento y certificado de registro sanitario
Nº 25.848-08-04, del producto Postinor- 2/Levonorgestrel 0,75 comprimidos, con
una vigencia desde el 5 de agosto de 2004” (Villanueva 2008: 86).

Afirmó que el artículo 49 de la Constitución, ubicado dentro de la sección de

grupos vulnerables, establecía en relación a los niños y adolescentes que el
Estado les asegurará y garantizará el derecho a la vida desde su concepción
(Villanueva 2008: 86).

Si bien el Tribunal Constitucional admitió que no existía en el ordenamiento

jurídico ecuatoriano una norma que definiera cuándo se producía la concepción,
concluyó lo siguiente:

Esta Sala consciente de todo el debate científico y social, no puede aseverar que
la concepción se produce desde la fecundación del óvulo, pero tampoco puede
estar seguro de lo contrario. Es decir, que en análisis de la presente materia se
ha generado una duda razonable que nos obliga en nuestra calidad de jueces
constitucionales a realizar la interpretación de la norma contenida en el artículo
49 de la Constitución con un alcance a favor de la persona y del derecho a la
vida, por disposición del artículo 18 segundo inciso de la Constitución que dice:
En materia de derechos y garantías constitucionales, se estará a la interpretación
que más favorezca su efectiva vigencia [...]. Se trata pues de aplicar el universal
principio del in dubio pro homine, esto es que en caso de duda, se debe estar a
favor de la persona. (Villanueva 2008: 86)

Por ello, el Tribunal Constitucional señaló que al analizar el artículo 49 de la

Constitución, el juez constitucional debía realizar una interpretación que
garantizara la vida del ser humano, desde el momento mismo de su formación, y
para ello aún frente a la duda, asumir por prudencia que ella se producía desde la
fecundación del óvulo, momento en que se transmitía toda la información
genética del ser humano, sin que ella pudiera ser modificada en lo posterior. Por
lo tanto, se debía concluir que al actuar el medicamento Postinor 2 en una de sus
fases como agente para impedir la implantación del cigoto, es decir, luego de

101
fecundarse el óvulo, se atentaba contra la vida del nuevo ser humano (Villanueva
2008: 86).

Hay en la sentencia del Tribunal Constitucional una breve referencia al supuesto

conflicto entre los derechos reproductivos de las mujeres y el bien jurídico
constitucional de la vida, dando prioridad al bien constitucional de la vida,
señalando pues, si ninguna persona puede disponer de su propia vida, mal
podría decidir sobre la vida ajena o sobre la del que está por nacer. Además que
sin el derecho efectivo a la vida, no sería posible el ejercicio de los demás
derechos constitucionales (Villanueva 2008: 86).

Adicionalmente, el Tribunal Constitucional ecuatoriano señaló que el Instituto

Nacional de Higiene y Medicina Tropical “Leopoldo Izquieta Pérez”, de acuerdo a
las normas que lo regulaban, no debió limitarse a realizar un análisis técnico del
producto sino que debió evaluar sus posibles consecuencias y efectos, razón por
la cual se había contravenido el artículo 49 de la Constitución y se amenazaba
con causar un grave e irreparable daño a un grupo de seres humanos, imposible
de cuantificar (Villanueva 2008: 86).

Por otro lado, afirmó que en virtud del artículo 95 de la Constitución se permitía
presentar la acción de amparo a cualquier persona por sus propios derechos o
como representante legitimado de una colectividad, pues los individuos estaban
amparados por los derechos difusos, que se caracterizan porque no es posible
determinar un titular, y por lo tanto ninguna persona ni grupo de personas pueden
reclamarlos de forma exclusiva, sino que corresponden a todos los miembros de
la sociedad. En el presente caso, de acuerdo con el Tribunal Constitucional, se
trataba de la afectación al derecho a la vida del grupo de seres humanos no
nacidos, y no cuantificables, reconocido en el artículo 23, numeral 1) de la
Constitución, amenazado por el consumo del Postinor 2. Por ello, el Estado debía
asumir incondicionalmente su protección, garantizando el interés superior de los
no nacidos y protegiendo el derecho difuso a la vida desde la concepción
(Villanueva 2008: 86).

102
El citado órgano dejó expresa constancia, con fundamento en esta resolución,
que era obligación de las autoridades públicas, cuando se tratara de asuntos de
su competencia, pronunciarse sobre los efectos dañinos o no de otros productos
que hubieran ingresado, ingresaran o pudieran ingresar al mercado para su libre
comercialización, que contuvieran levonorgestrel [Píldora del Día Siguiente], pues
éste producía la imposibilidad de implantación del cigoto. Adicionalmente, indicó
que los productos entre cuyos componentes se encontraba el Levonorgestrel
[Píldora del Día Siguiente] y a los que el Instituto Izquieta Pérez hubiera
concedido el registro sanitario, “[…] habrían recibido una autorización para
comercialización, sobre la base de registros sanitarios que pudieran estar
indebidamente concedidos” (Villanueva 2008: 86).

3.1.5. ESPAÑA

La Píldora del Día Después fue aprobada por la FDA en 1999 y comercializada
en España a partir del año 2000.

La Federación Española de Planificación Familiar estimaba en el año 2001 que

unas 40.000 adolescentes y jóvenes recurrían cada año a la Píldora del Día
Después que “[…] se facilita en los centros de planificación familiar, ambulatorios
y en las urgencias de los hospitales (En 2005, sólo en Cataluña, se han llegado a
administrar casi el doble: 80.000)” (Vila-Coro 2008: 156).

Comenta la doctora Vila Coro que muchos de estos centros se colapsan los
lunes; las jóvenes alegan rotura del preservativo o no haber utilizado métodos
anticonceptivos. Solamente en el Centro de Información Joven de Madrid se
administraron estas píldoras a 1.053 mujeres del 1 de enero al 30 de Octubre del
2000. El ayuntamiento de Madrid, tras una gran polémica, la facilita sin
impedimento alguno (Vila-Coro 2008: 156). De esta manera España muestra un
abierto criterio de apertura a la anticoncepción de emergencia propiciando su
consumo e incluso ofreciéndola de manera gratuita.

Sin embargo, desde que en España se introdujo la "Píldora del Día Después" el
número de unidades distribuidas en hospitales y farmacias se ha triplicado:

103
 En 2001 fueron 160.000, mientras que en 2005 subió a 506.000. Al mismo
tiempo, el número de abortos creció un 20%, y la tasa de abortos de menores de
19 años ha seguido aumentando y alcanzaba el 13,7% del total de abortos en
2004. Los resultados no pueden ser más decepcionantes para la política sanitaria
que presentó la Píldora como el remedio seguro para reducir las cifras del aborto.
(Manual de Santiago 2007)

Confirmando esta información el 29 de diciembre de 2005, la agencia de noticias

Europa Press publicaba que el presidente de la Sociedad Catalana de Obstetricia
y Ginecología, Josep Maria Lailla, aseguró que la Píldora del 'Día Siguiente' que
en Catalunya se empezó a distribuir gratis en octubre de 2004 "se usa mal", y
reclamó programas de educación sexual para toda la población especialmente
los más jóvenes, tras conocerse que los centros sanitarios de Catalunya han
distribuido gratis 79,124 Píldoras del 'Día Después' en sólo un año, que el 45 por
ciento de mujeres que lo solicitan repiten y que el 4,2 de tratamientos son de
menores de 16 años.

Actualmente, la situación en España se ha degradado hasta extremos

inconcebibles:

Según datos del Consejo Superior de Investigaciones Científicas (CSIC), 19,889

adolescentes de entre 15 y 19 años quedan embarazadas. De ellas, 6,695
deciden abortar. Margarita Delgado, investigadora del Instituto de Economía y
Geografía del CSIC, pone de manifiesto en un estudio la relación entre la
despenalización parcial del aborto y el incremento de esta práctica entre las
adolescentes: En 1987, un 7 % de los embarazos entre las adolescentes
finalizaban en aborto, mientras que en 1995 el número de abortos voluntarios
subió al 31%, lo que demuestra una tendencia en aumento. De las casi 85,000
mujeres que recurrieron al aborto en 2004, el principal motivo esgrimido por las
madres fue el riesgo para la salud materna (en 82,182 casos, el 96,7 por ciento).
La cifra supone un incremento del 73% respecto a 1995 y un fracaso total de las
políticas para evitar el mal llamado “embarazo no-deseado”; sobre todo en
adolescentes. (Vila-Coro 2008: 135)

Estas cifras son una clara muestra que el empleo de la Píldora del Día Siguiente
se ha realizado principalmente como un medio abortivo utilizado después de

104
mantener relaciones sexuales, evadiendo la responsabilidad que nos
corresponde para poder vivir en paz. Como política pública ha resultado un
fracaso para evitar los embarazos no deseados, que lejos de disiparlos los
propicia e incrementa.

3.1.6. ESTADOS UNIDOS

Las mujeres que lograron legalizar el aborto regresan a tribunales para revertir el
fallo esta noticia que apareció en la prensa norteamericana en Washington D.C. 2
de junio de 2001 (ACI), constituyó un hecho sin precedentes en la historia de
Estados Unidos:

Las dos mujeres que lograron que la Corte Suprema aprobara la legalización del
aborto en el país, han regresado a los tribunales para demandar que se reviertan
los fallos que en su día las beneficiaron. Norma McCorvey y Sandra Cano,
conocidas como Roe y Doe, respectivamente en los casos judiciales Roe vs.
Wade y Doe vs. Bolton, firmaron affidavits -declaraciones juradas pidiendo que la
Corte revierta las sentencias a su favor promulgadas hace más de 25 años.
Ambas mujeres -convertidas ahora en líderes provida- ofrecieron una conferencia
de prensa y una charla en el Liberty Bell antes de ir a la Corte de Apelaciones
para presentar su demanda. MacCorvey y Cano apoyarán el caso sosteniendo y
dando testimonio de que ellas en particular, y las mujeres en general, fueron y
son tratadas con tergiversación y engaños por los proveedores de abortos. (Vila-
Coro 2008: 171)

En Estados Unidos, en 1973, la Corte Suprema legalizó el aborto en todo el país.

Diez años después la cifra de abortos había crecido en un 112%. En 1990 era 2,3
veces mayor, y alcanzó un pico de 1,5 millones de abortos anuales. Desde
entonces el número de abortos ha ido en descenso, pero dista mucho de un
porcentaje inferior al que había antes de que se despenalizara (Lamus, et ál.
2009: 116).

Mientras que en California “[…] se halló que las mujeres que se habían
practicado abortos fueron casi el doble de propensas a morir en los siguientes
dos años, comparadas con aquellas que habían dado a luz, y que esta tendencia
persistía durante por lo menos ocho años, 82% más por accidentes y 44% más

105
por causas naturales” (Lamus, et ál. 2009: 116). En este estudio en California,
refiere Lamus, se comprobó que las mujeres que habían abortado tenían 154%
más probabilidades de morir a causa del suicidio.

Frecuentemente se observa como el derecho a la libertad es utilizado para lograr

la aceptación de conductas abortistas que se desea primen sobre los demás
derechos incluido el derecho a la vida. Así por ejemplo en 1993, “[…] la Corte
Suprema de los Estados Unidos en el pleito de un Centro de salud reproductora
contra el municipio de Akron (Ohio), decidió que mostrarle a una mujer que
solicitaba un aborto una fotografía de un embrión, de la edad del que ella quería
destruir, era no sólo un medio ilegítimo de ofrecer información para el
consentimiento al aborto, sino que constituía un atentado a la libertad; equivalía a
un desfile de atrocidades, era una muestra de tortura ideológica” (Vila-Coro 2008:
167).

Por el contrario, en forma refractaria a dicha afirmación, se considera que el

atentado contra la libertad se comete verdaderamente cuando no se facilita la
información que permite evaluar el significado y el alcance de nuestros actos.

Al respecto señala la doctora Vila-Coro:

La libertad es determinación consciente de la voluntad sin coerciones ni

ocultaciones. Es más, me parece que es obligación del profesional asesorar
plenamente a la mujer, entre otras razones porque cuando se actúa con pleno
conocimiento y responsabilidad es más fácil no arrepentirse y asumir las
consecuencias que se deriven de nuestras acciones. Resulta incomprensible una
actitud semejante en un Tribunal. Cualquier jurista sabe muy bien que el error es
uno de los vicios del consentimiento. En cuanto al desfile de atrocidades no lo
provoca la fotografía, ésta solamente reproduce lo que otros han cometido. Se
limita a ponerlo de manifiesto, a dar a conocer por medio de la imagen unos
hechos cuya interpretación depende del sujeto que la contempla. (Vila-Coro
2008: 168)

Estas prácticas que manipulan el significado de los derechos para conseguir la

aceptación de conductas antivida, se evidencia también en un ejemplo simple y
claro, proporcionado por la doctora Vila-Coro, quien señala que en ese mismo

106
año, 1993, se publicó un libro en el que se denuncian las agresiones que sufre la
vida humana. Afirmando:

Sin titubeos ni circunloquios “Lo que no se lleva a cabo legalmente se logra

ilegalmente. El empleado de una biblioteca pública me informaba recientemente
que resultaba prácticamente imposible mantener libros ‘pro-vida’ en las
estanterías: se roban todos los días, se destrozan o no se devuelven. Me aseguró
que algunas bibliotecas habían dejado de mantener este tipo de libros
disponibles". "Cuando nuestra Iglesia quiso alquilar un pabellón en la Universidad
de Buffalo -continúan los autores del libro- nos fue denegado el uso de estas
infraestructuras. Un representante de la oficina de la administración nos explicó
que la Universidad no podía negociar con grupos Cristianos Evangélicos debido a
la separación entre Iglesia y Estado’ siendo así que estas mismas instalaciones
estaban disponibles para muchos otros grupos, incluyendo los Satánicos. (Vila-
Coro 2008: 169)

Afortunadamente la importancia del respeto por la vida parece al fin haber calado
en la conciencia de algunas personas en Estados Unidos, reuniéndose cerca de
300 000 habitantes en diferentes ciudades para unirse a los defensores pro-vida
en Washington para protestar por el fallo que despenalizó el aborto hace 37 años
y que ha causado estragos en la población, rechazando la política que tildan de
abortista seguida por el presidente Obama, que pretende financiarla con fondos
federales. 9

9
“Unas 300 mil personas se reunieron el viernes 22 de enero del 2011 en la capital de los Estados
Unidos en la Marcha por la Vida, en el 37° aniversario del fallo Roe vs. Wade que legalizó el aborto
en este país, para protestar contra esta práctica y expresar su firme defensa de la vida,
condenando además el abortismo de la administración Obama. Uno de los oradores, el congresista
republicano Chris Smith agradeció la presencia de los cientos de miles de asistentes y les indicó
que son "una parte importante en defensa del más grande derecho humano por el que se pelea en
la tierra: el derecho a la vida. […] Desde hace una semana, miles de personas se han reunido para
mostrar su disconformidad con la actual política abortista del gobierno de los Estados Unidos, que
tuvo como punto central la Marcha por la Vida que se realiza en Washington cada 22 de enero. En
Dallas, Texas, fueron miles los que se juntaron en la catedral, con el lema: "Comenzó en Dallas,
que termine en Dallas", ya que ahí se dio el caso que condujo a la aprobación del aborto en la
década de 1970. En Portland, Oregón, se reunieron 3.000 personas el pasado domingo 17, donde
fuertes campanazos se escucharon por toda la ciudad 50 veces, uno por cada millón de niños que
han muerto desde la aprobación de la ley del aborto en los Estados Unidos. En Austin, Texas, la
marcha se realizó el 23 de enero con la participación de miles de personas. También se llevaron a
cabo marchas a favor de la vida en distintas ciudades de los Estados de Vermont, Maine y New
Hampshire”. AGENCIA INFORMATIVA CATÓLICA ARGENTINA: “300 mil personas marcharon
contra el aborto en Washington (Estado Unidos) AICA”. Consulta 10-08-11.
<http://www.aica.org/index.php?module=displaystory&story_id=20041&format=html>

107
3.1.7. FRANCIA

En Francia el aborto es legal desde 1975 y a partir del año 2001 se ampliaron las
facilidades para interrumpir el embarazo, cuando el 30 de mayo el Parlamento
extendió el plazo de despenalización de 10 a 12 semanas, permitiendo que las
menores de 18 años aborten sin autorización de los padres.

En esta línea en lo que se refiere al permiso paterno, Ignacio Aréchaga señala

“[…] si la menor quiere guardar el secreto el médico debe esforzarse en obtener
su consentimiento para consultar a los padres. Si la menor rehúsa a que se haga
esa gestión o no se obtiene el permiso el médico puede practicar el aborto a
petición de la interesada, en cuyo caso tendrá que ir acompañada de un adulto
que ella elija” (Aréchaga 2010).

En Francia la anticoncepción de emergencia se implementó, como en otros

países, para continuar con la política de reducción de embarazos no deseados y
con el objetivo de progresar en el control de la fecundidad, de modo que el
acceso generalizado a las técnicas anticonceptivas redujera el número de
abortos, especialmente entre los jóvenes, y de abortos anuales. Sin embargo, en
este país la difusión masiva de la contracepción no ha hecho disminuir el número
de interrupciones voluntarias del embarazo que se mantienen en torno a 200.000
al año. “La tasa de abortos es de 14,5 por 1.000 mujeres, mientras que en
España se sitúa en 11,49 en 2007” (Aréchaga 2010)..

Por lo que, como señala Aréchaga el objetivo de reducción de embarazos no

deseados es por el momento letra muerta. “Si el recurso a la Píldora del Día
Siguiente ha aumentado un 72% entre 2000 y 2005, el número de interrupciones
voluntarias de embarazo practicadas ha permanecido estable, incluso se
constata un aumento del aborto entre las jóvenes, que sin embargo son las
primeras usuarias de la contracepción de urgencia [Las cursivas son nuestras]
(Aréchaga 2010).

Esta evolución coincide con lo observado en España desde la introducción de la

Píldora del Día Siguiente en 2001 y es indicativa de lo que puede suceder ahora
que se vende incluso sin prescripción médica en ese país.

108
No obstante, el Gobierno francés ha decidido distribuir libre y gratuitamente la
“Píldora del Día Después” en colegios e institutos de Enseñanza Media, bajo el
pretexto de que va contrarrestar la parcial eficacia del preservativo.

Esta medida ha provocado una gran polémica por parte de las Iglesias francesas.
“Tanto la jerarquía católica como la protestante, judía y musulmana han criticado
enérgicamente esta decisión manifestando su más vigoroso desacuerdo.
Coinciden en reconocer y lamentar el difícil y comprometido trance por el que
atraviesan las adolescentes que soportan un embarazo no deseado. El
Episcopado francés insiste en afirmar que, en la sociedad actual, la salud moral
de los adolescentes es una realidad que el Gobierno no puede dejar de encarar
insistiendo en que cultivar los comportamientos irresponsables engaña a los
jóvenes invitándoles a tomar un camino bien distinto al de una verdadera
educación” (Vila-Coro 2008: 140).

Estos comportamientos a la larga han llevado a que se realicen prácticas que

pueden tener consecuencias abortivas como consumir la Píldora del Día
Siguiente con regularidad, e incluso con posterioridad a cada relación sexual sin
protección. Eliminándose, de esta manera en Francia, toda clase de barreras que
podrían haber detenido el ímpetu, incluso de menores de edad, para practicarse
el aborto.

Lo cierto es que a raíz de la implementación de la anticoncepción de emergencia

el número de abortos y embarazos no deseados sólo se ha incrementado.

3.1.8. REINO UNIDO

La situación en el Reino Unido es todavía más preocupante. La Society for the

Protection of Unborn Children – SPUC ha recusado, ante la Corte Suprema, la
política del gobierno respecto a la Píldora del Día Después ya que según
sostiene:

Viola el Acta 1861 de Ofensas contra las Personas que considera un delito penal
procurar sustancias con el propósito de producir un aborto. Su oposición se
fundamenta en los efectos abortivos de estas píldoras que, actualmente, se

109
 venden en farmacias a mujeres y niñas mayores de 16 años. También se permite
a las enfermeras de los colegios suministrar estas píldoras a las alumnas de
secundaria, sin el consentimiento ni el conocimiento de sus padres. (Vila-Coro
2008: 176)

Señala la doctora Vila-Coro que estas medidas son propiciadas por la

International Planned Parenthood Federation que promueve el acceso universal a
los servicios de salud reproductiva, refiriendo que se proporciona aborto a
petición a las adolescentes y jóvenes, que oscilan entre 10 y 24 años de edad.

Uno de los argumentos que se manejan con más frecuencia aboga por permitir el
aborto alegando que, como el hijo se encuentra alojado en el seno de la mujer,
ésta es dueña de su cuerpo. Hoy día, debido a la gran cantidad de datos
aportados por la Biología y la Fisiología y la facilidad para obtener ecografías,
que permiten incluso fotografiar y filmar la gestación, ya no es posible sostener
que el concebido no nacido sea un órgano de la madre. (Vila-Coro 2008: 176)

Otras veces se apela a criterios de autoridad presumiendo que serán

concluyentes si pertenecen a quienes gozan de gran prestigio y credibilidad como
es el caso de la Organización Mundial de la Salud. Sin embargo pese a que dicha
organización asumió una posición a favor de la Teoría de la Anidación
asegurando que la Píldora del Día Siguiente no era abortiva, contradictoriamente,
presentó investigaciones científicas en las cuales se indicaba que se percibían
leves cambios en el endometrio, los que en algunos casos pueden ser suficiente
para afectar la implantación del óvulo fecundado ocasionando un aborto.

Si se realizara un símil entre la despenalización del aborto y la implementación

de la anticoncepción de emergencia, dado que ambos métodos fueron
implementados bajo el mismo supuesto del incremento de libertad sexual y
reproductiva de la mujer, reducción de embarazos no deseados, mortalidad
materna y abortos, debería tenerse en cuenta que desde la despenalización del
aborto en el Reino Unido el número de abortos se ha incrementado en un 272%.
“En los últimos diez años aumentó 17%. Solo en Inglaterra y Gales se llevaron a
cabo 185,415 abortos inducidos: en el 2004 un 2,1% más que el año anterior”
(Lamus, et ál. 2009: 2).

110
Al respecto el Observatorio Regional para la Mujer de América Latina y el Caribe
- Ormalc señala: “En el 2004, la tasa de aborto más alta se presentó entre las
jóvenes de 18 a 24 años. Entre las adolescentes menores de 16 hubo un
incremento del 6% con respecto al 2003. El 95% de los abortos se produjo
argumentando problemas para la salud física o mental de la mujer. Cerca del 1%
se llevaron a cabo por razones eugenésicas, y de estos, la tercera parte eran
fetos con síndrome de Down” (Lamus, et ál. 2009: 2).

Confirmando esta información y haciendo referencia al problema de mortalidad

materna Francisco Lamus, Nubia posada y María Restrepo en una investigación
realizada por la Organización de las Naciones Unidas en 192 países sobre
mortalidad materna concluyen: “[…] En el contexto de similitudes regionales,
sociopolíticas, económicas y culturales, los países que han despenalizado el
aborto muestran un aumento en las tasas de mortalidad materna, y esta es más
baja en los países donde todavía es ilegal o al menos está más restringido [Las
cursivas son nuestras]” (Lamus, et ál. 2009: 2).

En la Federación Rusa y en Kazakhstan donde está permitido, la tasa respectiva

de mortalidad materna es de 67 y 210 muertes por 100,000 nacimientos,
mientras que en Polonia, que tiene una ley más restrictiva, la tasa es de 13,
siguiendo esta tendencia el Observatorio Regional para la Mujer de América
Latina y el Caribe (Ormalc) en su publicación titulada “Falsas creencias sobre el
aborto y su relación con la salud de la mujer” refiere: “[…] en la India, por
ejemplo, donde existe una legislación que permite el aborto en casi todos los
casos desde 1972, es donde más muertes maternas ocurren. Cada año se
registran alrededor de 136,000 casos, equivalentes al 25% del total mundial, que
para el año 2000 se calculó en 529,000” (Lamus, et ál. 2009: 2).

En otra investigación finlandesa realizada por Gissler en el año 1996, se concluyó

que la tasa de suicidio en el año posterior al aborto, es tres veces más alta que la
media femenina y siete veces mayor que la de las mujeres que parieron a sus
hijos (Lamus, et ál. 2009: 2).

111
Cuando Polonia restringió legalmente su práctica logró reducirlo en un 99,8%; de
59.417 en 1990 a 138 en 2000, y redujo la mortalidad materna en un 73,3%,
pasando de 15 por 100.000 NV en 1990 a 4 por 100,000 NV en 2000 (Lamus, et
ál. 2009: 2).

Un caso excepcional constituye el de Suecia, en 1939 ese país legalizó el aborto

terapéutico, si bien por el avance de la medicina en ese país, se logró reducir en
un mínimo las muertes maternas, sin embargo en los años posteriores, los
abortos continuaron en aumento en: de 0,4/1.000 mujeres durante el período
1939-43, a 3,7 en 1953 y a 20,4 en 1994 (Lamus, et ál. 2009: 2).

Este fracaso también ha sido recientemente destacado por el departamento de

Salud de Gran Bretaña, al dar a conocer un llamativo aumento del 3,9% de los
abortos en adolescentes y mujeres jóvenes en 2006. Una cuestión que el
Independent Advisory Group on Sexual Health and HIV ha relacionado con la
crisis de valores sobre la cuestión sexual en los adolescentes, incentivada por los
mensajes de los medios a ellos dirigidos (Manual de Santiago 2007).

Por otro lado, se ha realizado un estudio para examinar el impacto del mayor
acceso a la Píldora del Día Siguiente por parte de los adolescentes británicos,
denominado: "El impacto de los anticonceptivos de emergencia en el embarazo
en adolescentes y ETS".

En el mismo CEPROFARENA refiere:

Los científicos compararon zonas del Reino Unido donde se había implementado
la distribución gratuita de la Píldora a adolescentes, con áreas en las que el plan
gubernamental aún no había sido implantado. Los resultados arrojaron que en
ambas zonas el índice de embarazo en niñas menores de 16 años permanecía
igual, sin embargo las enfermedades de transmisión sexual habían aumentado en
un 12 por ciento en las áreas donde la Píldora era distribuida gratuitamente. Los
científicos creen que la causa de este fracaso radica en que el libre acceso a la
Píldora fomenta comportamientos sexuales de riesgo. (Ceprofarena 2010)

112
En otro estudio llevado a cabo en Inglaterra, se entregaron a 17,831 mujeres
mayores de 16 años, 5 envases de Píldora postcoital para ser utilizada hasta en
5 ocasiones en sus domicilios o facilitarla a alguna amiga:

Se calculó que aproximadamente 22.603 mujeres disponían de la Píldora

postcoital para tomarla cuando les hiciese falta y sin necesidad de acudir al
médico o a una farmacia para obtenerla. Los investigadores esperaban una
reducción del 15% en la tasa de abortos al facilitar el “libre acceso” a la Píldora
postcoital. Sin embargo, tras 2 años de seguimiento, no hubo modificaciones en
la tasa de abortos. Además, otros estudios han constatado que entre las mujeres
que acudían a abortar era más frecuente haber tomado la PPD. (Educar Hoy
(s/f))

Esta información es confirmada por John Flynn, quien citando a Wetzstein y al

número de marzo de Perspectives on Sexual and Reproductive Health, publicada
por Guttmacher Institute, admitía que era necesario desarrollar nuevas
estrategias para reducir el índice de abortos, dado que las Píldoras del Día
Después no habían logrado nada (Flynn (s/f)).

Por su parte, Norman Wells, director de la organización británica pro-familia

Family Education Trust, dijo que las investigaciones a nivel internacional han "[…]
fallado consistentemente en encontrar cualquier evidencia de que los
anticonceptivos de emergencia logren una reducción en las tasas de embarazos
y abortos […]. Pero ahora tenemos la evidencia que muestra que no solo fallan
en hacer cualquier bien, sino que de hecho están haciendo daño [las cursivas
son nuestras]" (Ceprofarena 2010).

Por todo ello Vila-Coro señala “[…] los legalismos y las sutilezas jurídicas
conducen al absurdo cuando no se tiene en cuenta el verdadero sentido y valor
de la vida humana como bien en sí mismo. No tiene sentido pretender que la
Declaración de Derechos Humanos pueda leerse en negativo, de tal modo que
un ciudadano tenga derecho a la muerte, al deshonor, a la esclavitud, a la
discriminación” (Vila-Coro 2008: 174).

113
Si bien la dignidad no tiene el mismo enfoque de apreciación en todas las
personas, es la lucha por nuestro bienestar y felicidad el que nos ha llevado a
consagrar al derecho a la vida en sendos tratados y declaraciones, lo contrario
sería un retroceso en todo lo logrado hasta ahora y el inicio de la degradación del
ser humano bajo el pretexto equivocado que por medio del aborto se puede
alcanzar la libertad, afirmaciones sin fundamento y sin perspectiva de género que
nos alejan del goce de una vida plena.

3.2. POSIBLES CONSECUENCIAS DE LA APLICACIÓN DE LA PÍLDORA DEL

DÍA SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA EN EL PERÚ

En países de Latinoamérica como Argentina, Colombia, Chile y Ecuador, luego

de un estudio de las consecuencias del medicamento para la salud, se prohibió la
distribución de la Píldora del Día Siguiente. Pese a que en algunos procesos en
Colombia y Chile se declaró la improcedencia de la demanda contra la Píldora
por considerarse que el Amparo no era la vía adecuada para su tratamiento, en
los países que se admitió la demanda la misma se realizó en base al principio
precautorio y al principio pro homine, al considerar que se generó una duda
razonable que obligaba a los jueces a tutelar el derecho a la vida del óvulo
fecundado, tal como se realizó en el caso peruano.

Antes bien, del análisis de los argumentos esgrimidos en los procesos sobre la
Píldora del Día Siguiente llevados a las cortes en los países de Latinoamérica
antes mencionados, se puede concluir que no existe ningún estudio que haya
descartado totalmente el efecto abortivo de la Píldora, limitándose los más
especializados a señalar que no se considera que sus efectos en el endometrio
sean suficientes para producir un aborto, en cuyo caso, la aplicación del principio
precautorio se encuentra plenamente justificada.

Por otra lado, conforme al estudio realizado por James Trusell de la Oficina de
Investigación de Población de la Universidad de Princeton, publicado en mayo
del 2011, denominado en su acepción española “Anticoncepción de Emergencia:
la última oportunidad para prevenir embarazos no deseados”, se concluyó que
ningún estudio publicado, aunque varios fueron diseñados específicamente para

114
abordar este problema, ha demostrado que el aumento del acceso a las Píldoras
de Anticoncepción de Emergencia pueda reducir las tasas de embarazo o de
aborto en una población (Trussell 2011: 1-14).

Por el contrario, proporcionar un acceso más fácil a las píldoras de

anticoncepción de emergencia puede aumentar la frecuencia de actos sexuales
con el potencial de incrementar embarazos (Trussell 2011: 1-14). Esta
información fue confirmada en otro estudio realizado por Weaver en el año 2009,
en el que las mujeres en el grupo que tuvieron mayor acceso a las píldoras
fueron significativamente más propensas a reportar que habían usado alguna vez
de anticoncepción de emergencia porque no querían utilizar condones u otro
método anticonceptivo. Demostrando que el mayor acceso a la contracepción de
emergencia incrementó su riesgo de embarazo (Trussell 2011: 1-14).

Por otro lado, respecto al supuesto de que la Anticoncepción de emergencia

pudiera ser más rentable para las usuarias que los métodos regulares, esto no se
ha demostrado, por cuanto como explícitamente asumen los modelos
económicos, evitar un embarazo mediante el uso de las píldoras de
anticoncepción de emergencia es o evitarlo para siempre o posponerlo por dos
años, entonces los resultados se encuentran en suspenso.

Por ello no se equivoca el doctor Trussell al señalar que una mujer que evita un
embarazo usando las píldoras poco después puede experimentar otro episodio
riesgoso de relaciones sexuales sin protección, en este caso el efecto de las
píldoras de anticoncepción de emergencia es simplemente posponer un
embarazo por un corto tiempo (Trussell 2011: 1-14).

Otra consecuencia del consumo de la Píldora postcoital en las mujeres de

carácter psicológico es descrita por Cristina López, quien señala que aún cuando
la Píldora no actúe en su efecto abortivo su ingesta puede contribuir a un
sentimiento de culpabilidad en la mujer, puesto que la misma puede pensar que
no ha quedado embarazada porque se ha producido el aborto, o por el contrario
puede conducirla a una “laxitud” o “desensibilización” en su conciencia, al saber
que aunque en ese momento puede ser abortiva, percibe que no tiene “mayores

115
consecuencias” por lo que puede volver a usarla en repetidas ocasiones en el
futuro (López del Burgo 2009).

Más aún, debe tenerse en cuenta que en la población de los países en los que se
ha propiciado el consumo de la distribución de la anticoncepción de emergencia
se han incrementado los comportamientos abortivos, reduciendo límites y
aceptando la muerte de un nuevo ser humano a cambio de mayor libertad sexual.

Así por ejemplo, en Estados Unidos donde ya se permitía el aborto y la Píldora

del Día Siguiente se encontraba disponible para mayores de 17 años, los
fabricantes de la Píldora, Teva Pharmaceutical Industries, han solicitado a la
Administración para los Alimentos y los Medicamentos que permita que la
compren los menores de 17 años, presionando para que se elimine el límite de
edad en la venta de la Píldora (Flynn (s/f)).

En esta misma línea en Inglaterra donde la edad no es barrera para conseguir

anticonceptivos, el Sunday Times informó que algunos médicos habían prescrito
la Píldora anticonceptiva a más de 1.000 niñas de entre 11 y 12 años. Además,
otras 200 chicas, de entre 11 y 13 años, tenían implantados dispositivos
anticonceptivos o inyectables permanentes “[…] la mayoría de estas
prescripciones se dieron a las niñas sin el conocimiento o el consentimiento de
sus padres, dado que los doctores están sometidos a la confidencialidad respecto
a las niñas, a no ser que sospechen que están sometidas a abusos o son
obligadas a tener sexo” (Flynn (s/f)).

Con adecuado razonamiento el Sunday Times afirmó que la distribución de la

Píldora del Día Después a menores de 16 años les anima a correr más riesgos
en sus vidas sexuales, ello sin considerar la falta de madurez física y psicológica
de los mismos para asumir las responsabilidades de consecuencias por actos
sexuales que pueden evitarse con una educación adecuada.

Por su parte, Ignacio Aréchaga informa que en Francia y España las esperanzas
de la reducción del número de abortos estaban puestas también en la Píldora del
Día Siguiente, incluso para quitar cualquier obstáculo a su acceso, las jóvenes
francesas podían obtener esta Píldora de forma gratuita y anónima, más aún se

116
puso en el mercado la “Píldora de Cinco Días Después” (Aréchaga 2010). No
obstante esta política no ha contribuido a la prevención de embarazos no
deseados.

En Reino Unido la Píldora del Día Siguiente ha sido utilizada por el gobierno
británico como parte de su estrategia contra embarazos en adolescentes desde
1999, sin embargo en la investigación realizada por el doctor David Paton junto
con la doctora Girma Sourafel en el año 2010, se concluyó que la oferta gratuita
de la Píldora del Día Siguiente no logró el efecto deseado, esto es, reducir los
embarazos de adolescentes, sino que tuvo la consecuencia desafortunada de
aumentar las infecciones de transmisión sexual (Ceprofarena 2010).

Por su parte Cristina López del Burgo sostiene que los estudios realizados por
Black en el año 2006, Churchill en el año 2000, Lakha and Glasier en el año 2006
han constatado que entre las mujeres que acudían a abortar era más frecuente
haber tomado la Píldora del Día Siguiente (López del Burgo 2009). Esto implica
que en varios casos el paso siguiente al consumo de la anticoncepción de
emergencia es un aborto abierto y sin reservas.

Por su parte, la revista científica Obstetrics & Gynecology publicó una revisión
sistemática de los estudios que han valorado los efectos que tiene en la
población la generalización del uso de la Píldora del Día Siguiente entre ellos el
de Raymond en el año 2007, los autores concluyeron que aumentar el acceso a
la Píldora (mediante su dispensación sin receta médica o gratuitamente) se
asocia a un incremento en su uso. Sin embargo, ningún estudio ha encontrado
que disminuya las tasas de embarazos no planificados ni los abortos. Estos
mismos hallazgos han sido confirmados en un meta-análisis realizado por Polis
en el año 2007 y se recogen también en una revisión Cochranec (Aréchaga
2010).

Luego el estudio denominado “Population Effect of Increased Access to

Emergency Contraceptive Pills” realizado por Elizabeth Raymond, James Trusell
y Polis sobre la Píldora publicado en la revista del Colegio de Obstetras y
Ginecólogos de EEUU, demuestra que la prescripción indiscriminada de la

117
Píldora y el acceso fácil al fármaco, no reduce la tasa de embarazos no deseados
ni el número de abortos (Manual de Santiago 2007).

De modo que, la anticoncepción de emergencia y el aborto abierto no son

excluyentes sino complementarios. Estas consecuencias resultantes de la
implementación de la Píldora del Día Siguiente como política de salud pública se
presentaron anteriormente con la legalización del aborto, incrementando los
índices de aborto, no obstante, es extraño que teniendo esta experiencia aún
latente se siga implementando esta clase de políticas para reducir embarazos no
deseados.

Complementando esta idea la doctora Vila-Coro explica que en los debates que
precedieron a la reforma legal, y con el fin de justificar la despenalización del
aborto en España:

Se alegaban situaciones extremas. Casos límite, llenos de dramatismo que

movían a la compasión en favor de la embarazada. En los medios se desplegó un
gran movimiento, acompañado de charlas, coloquios y publicaciones, con ánimo
de captar la opinión pública y vencer la natural repugnancia de la sociedad. La
persona normal siente una oposición instintiva ante el aborto. Nadie es tan
perverso como para desear la muerte del concebido. La razón rechaza la
destrucción de la vida aún antes de emitir un juicio moral. Hay una instancia
previa, una antesala de la ética, que es la tendencia natural hacia el bien, que
discrepa de lo que se aparta del orden natural. La prueba de cuanto afirmo es
que para que se pudiera aceptar el mero debate sobre la muerte del inocente ha
sido necesario disfrazar, esconder o desvirtuar la realidad dándole el nombre de
“interrupción del embarazo. (Vila-Coro 2008: 174)

Esta política de colocar a las mujeres en situaciones extremas y cambiar el

nombre a políticas abortivas, como es el colocarle el nombre de “anticoncepción
de emergencia”, evidencia la campaña seguida a favor de la despenalización del
aborto que utiliza a la Píldora denominada “del Día Siguiente” como un medio
para alcanzar fines meramente económicos concentrados en pocos personas y
que no obedecen a los de la defensa de los derechos humanos implicados.

118
Por el contrario, una medida que ha sido más eficaz en la reducción de
embarazos no deseados implementada en la ley francesa, como la española, a
raíz de sus reiterados fracasos ocasionados por la implementación de la
anticoncepción de emergencia y el aborto para la reducción de embarazos no
deseados, lo constituye el prever medidas en el ámbito educativo. Si bien “[…] en
Francia se tiene un alto nivel de información en la población respecto a la
sexualidad, se ha advertido que existen representaciones equivocadas y errores
de interpretación sobre los métodos anticonceptivos que no contribuyen a la
correcta utilización de la misma” (Aréchaga 2010).

La reforma española establece que la comunidad educativa realizará actividades

formativas relacionadas con la educación sexual, la prevención de infecciones de
transmisión sexual y embarazos no planificados. En Francia, están previstas al
menos tres sesiones anuales de educación sexual en la escuela, con grupos de
edad homogéneos (Aréchaga 2010).

Por otro lado, un aspecto muy relevante de las consecuencias de la interrupción

voluntaria del embarazo es el recurso a la objeción de conciencia por parte de los
profesionales de la salud, así por ejemplo, tras prolongarse en Francia el período
en el que puede realizarse el aborto, médicos que estaban dispuestos a practicar
el aborto de un feto de escasas semanas, se muestran reacios cuando se trata
de uno de tres meses, cuya forma humana es evidente. “Esto considerando que
a diferencia de España, donde solo un 3% se realizan en el sector público, en
Francia el 75% de los abortos se practican en los hospitales públicos. Esta
proporción ha ido a más, porque es una intervención poco rentable para las
clínicas privadas (la Seguridad Social reembolsa entre 306 y 442 euros por
aborto)” (Aréchaga 2010). Debiendo considerar también que cada vez hay menos
médicos interesados en realizar abortos.

Finalmente, se concluye según la evidencia disponible actualmente que tener

acceso directo a la Píldora del Día Siguiente es una estrategia desacertada de
Salud Pública porque no logra reducir los embarazos no planificados ni el número
de abortos, lejos de ello puede incrementarlos, así como incrementar las
enfermedades de transmisión sexual.

119
 CAPÍTULO IV

EVALUACIÓN DE LA IMPLEMENTACIÓN DE LA PÍLDORA DEL DÍA

SIGUIENTE COMO POLÍTICA DE SALUD PÚBLICA EN EL PERÚ

4.1. PONDERACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS DE

INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Uno de los aspectos menos explorados por la teoría constitucional de América

Latina, en el campo de los derechos fundamentales, lo constituyen las técnicas
idóneas para la interpretación de normas constitucionales que regulan los
derechos humanos.

Si bien, las normas del ordenamiento jurídico deben ser interpretadas en cada
caso a luz de los derechos fundamentales y el resultado interpretativo así
obtenido debe ser conforme con lo que ellos establecen. Determinar en cada
caso lo que prescriben los derechos fundamentales es una labor para la cual el
intérprete no tiene un marco jurídico válido superior que le sirva de criterio o
referente interpretativo (Bustamante 2009: 60).

Esta interpretación requiere de una serie de pautas hermenéuticas distintas a las

que se pueden aplicar al resto de las normas jurídicas y, sobre todo, distintas a
las reglas de interpretación de las leyes ordinarias.

En ello radica la importancia de la labor interpretativa de los derechos humanos

porque “[…] sólo a través de ella se puede determinar cuáles son los límites o la
regulación por la que válidamente se puede establecer su ejercicio. Sin ella no se
podría dar solución a los eventuales conflictos que surgen entre los derechos
fundamentales o entre estos y otros bienes jurídicos constitucionalmente
protegidos, a concurrir en un caso concreto” (Bustamante 2009: 61).

Ahora bien, esto no significa que “[…] el intérprete de los derechos, se encuentra
básicamente sin ataduras a la hora de atribuir significado al derecho, hecho que
resulta aún más claro cuando dicho intérprete es, por decirlo de alguna manera,

120
el último órgano o el que dice la última palabra” (Bustamante 2009: 61). Sino
que, como señala el doctor Reynaldo Bustamante Alarcón, el intérprete debe
sustentar y motivar su actuación en buenas razones.

Un fallo o una decisión por más que puedan ser jurídicamente correctos, si no
tienen fundamentos básicos, claros y expresos en sus disposiciones de
implementación, procedimiento y evaluación que tutelen derechos humanos, sin
afectar otros o afectándolos, señalando las razones fundamentadas que
justifiquen dicha restricción; ocasionará inseguridad en la población respecto a
que realmente se esté resolviendo con justicia un caso concreto o respecto a la
eficacia de la aplicación de una política pública para la tutela de los derechos
fundamentales de la Nación.

4.1.1. CRITERIOS DE INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS

La Corte Interamericana de Derechos Humanos enfatizó que al aprobar tratados

sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del
cual ellos, por el bien común, asumen varias obligaciones, no en relación con
otros Estados, sino hacia los individuos bajo su jurisdicción (Medina 1996: 81).

Si bien un tratado o convención sobre derechos humanos tiene pautas

interpretativas propias. “No se trata de un instrumento a favor de los Estados,
sino de las personas. Por ende, sus cláusulas no deben entenderse a la luz de la
soberanía nacional, ni de los intereses y propósitos individuales de los Estados
que lo suscribieron, sino en pro de las víctimas. De haber una tutela distinta en
dos o más convenciones internacionales aplicables a un caso, habrá de estarse a
la más provechosa para la persona […]” (Sagués 2004: 51).

Constituyendo así la interpretación pro hominis una primera característica

importante de la interpretación de las normas sobre derechos humanos, que
constituye el norte que debe guiar al intérprete en todo momento (Sagués 2004:
79).

De esta manera, el sistema integral de promoción y protección de los derechos

humanos, a decir de la doctora Cecilia Medina, es un todo que sobrepasa la mera

121
letra de la ley y que obliga al intérprete a considerar al ser humano en su
totalidad y a tener en mente todo aquello que el sistema democrático requeriría
para que el derecho humano que se interpreta tenga eficacia.

Por tanto, la obligación para el Estado que es parte de varios tratados de

derechos humanos y/o que tiene un catálogo de derechos en su propio
ordenamiento jurídico, es siempre la que más favorece al individuo.

En este tenor, los siguientes principios constituyen los principales criterios de

interpretación de los Derechos Humanos:

4.1.1.1. Principio pro homine

La interpretación de un derecho humano debe realizarse del modo más favorable

para la persona, es decir para el destinatario de la protección (sus variables son
el argumento pro libertatis y pro víctima), también llamado del “mejor derecho”,
que opera como mecanismo de selección de normas (locales o internacionales) y
de selección de interpretaciones posibles, a favor de la persona (Sagués 2004:
79).

4.1.1.1.1. Principio Pro Libertatis.- Actúa como “directriz de preferencia

de interpretaciones”, según la cual el intérprete ha de preferir la
interpretación que más optimice el derecho fundamental de libertad (y que
se plasma en los subprincipios de favor libertatis, de protección a las
víctimas o favor debilis, de prohibición de aplicación por analogía de
normas restrictivas de derechos, de in dubio pro operario, de in dubio pro
reo, de in dubio pro actione, etcétera). Generalmente se dirige contra el
Estado y a favor de los particulares; debiendo compaginarse con los
requerimientos del bien común (Carpio 2004: 166).

4.1.1.1.2. Principio Pro Víctima.- De acuerdo con el cual, si el intérprete

puede aplicar más de una norma al caso concreto, deberá preferir aquella
que sea más favorable a la persona, con independencia del lugar que
ocupe dentro de la jerarquía normativa. La preferencia de normas más

122
 favorables tiene su fundamento en el artículo 55 de la Convención
Americana de Derechos Humanos (Carpio 2004: 166).

4.1.1.2. Posición preferente de los derechos fundamentales (preferred

freedoms)

De acuerdo con este principio, el intérprete que se enfrenta a un caso concreto

en el que dos distintos derechos pueden entrar en colisión, debe aplicar de forma
preferente alguno de ellos, siempre y cuando haya realizado antes un ejercicio de
ponderación entre ellos. Así por ejemplo, varios tribunales constitucionales han
sostenido que la libertad de expresión y la libertad de prensa tienen un valor
preferente frente a derechos como el de intimidad u honor, en virtud de que tales
libertades tienen un papel esencial para la construcción de una opinión pública
libre, que a su vez es condición necesaria de todo sistema democrático
(Carbonell 2004: 3-59).

4.1.1.3. Principio de mayor protección de los derechos

De acuerdo con este principio se entiende que la regulación constitucional de los

derechos es solamente un estándar mínimo, que puede y debe ser ampliado por
los distintos intérpretes que lo aplican. Esto implica no solamente al intérprete
judicial, sino también al legislador cuando promulga leyes o a la administración
pública cuando expide reglamentos o cuando diseña políticas públicas para
concretizar los derechos. Desde luego, un primer elemento de mayor protección
de los derechos se suele encontrar en los tratados internacionales, los cuales
deberán ser atendidos y correctamente aplicados por los jueces nacionales
(Carpio 2004: 166).

4.1.1.4. El principio de Interpretación Expansiva o Progresiva de los

derechos

Los derechos deben entenderse, en lo posible, en sentido amplio y no restrictivo

(Sagués 2004: 37).

123
Entre varias exégesis posibles de una norma, debe preferirse la que restrinja en
menor escala a los derechos humanos. Ello supone, según lo promueve el
artículo 2 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, que cada Estado debe adoptar las medidas legales y operacionales
necesarias “hasta el máximo de los recursos de los que disponga”. Por ejemplo
en cuanto a la titularidad de los derechos (en este caso el intérprete debe
extender cuanto sea posible el universo de los sujetos titulares, para que les
llegue al mayor número de personas la protección de los derechos) o en cuanto a
la eficacia horizontal y vertical de los derechos (Sagués 2004: 79).

4.1.1.5. El Principio de Interacción

El tribunal internacional no debe ignorar, al interpretar los derechos de esa

fuente, a los derechos provenientes del orden nacional. Según la doctrina la tesis
del estándar máximo supone que los ciudadanos de cualquier Estado de la
comunidad puedan gozar de las garantías que disponen los nacionales del
Estado más protector de esa comunidad, en cuanto un derecho determinado
(Sagués 2004: 79).

4.1.1.6. El Principio de Promoción

El juez intérprete de los derechos humanos debe adoptar una posición de tutela y
protección, diferenciándolo de la interpretación imparcial Constitucional, el juez
debe, de algún modo, abandonar su posición de neutralidad y asumir una
interpretación de los derechos humanos comprometida con la vigencia y
promoción de los mismos (Sagués 2004: 79).

4.1.1.7. El Principio de Universalidad

A nadie se le podría negar en algún Estado un derecho humano fundamental, ya

que su disfrute es patrimonio innato de todos los derechos humanos. Ello importa
garantizar “la universalidad, objetividad y no selectividad del examen en cuestión
de derechos humanos”. En segundo término, todos los derechos humanos
deberían gozarse en todas las partes del globo del mismo modo (Sagués 2004:
39).

124
4.1.1.8. El Principio de Indivisibilidad

Los derechos humanos son interdependientes, forman un todo indisoluble, el

goce de uno no es compatible con la negación o la violación de otros. Esto es,
que el intérprete de los derechos humanos no puede ignorar o destruir unos
derechos so pretexto de afianzar a los restantes. Sin embargo esta formación en
bloque no implica que todos los derechos humanos tengan la misma jerarquía,
por cuanto siempre existen libertades o derechos preferidos, como bien lo
destaca la doctrina estadounidense, valorados por la comunidad como más
importantes y trascendentes (Sagués 2004: 39).

A nivel internacional ya se ha aplicado y reconocido la eficacia horizontal de los

derechos fundamentales por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En
concreto, la Corte ha considerado que el Estado debe hacer valer los derechos
fundamentales en las relaciones sujetas al derecho privado, pues de otra manera
podrían darse violaciones de derechos que le acarrearan responsabilidad
internacional.

En el mismo sentido, la Corte en su Opinión Consultiva 18, párrafo 147,

considera que la obligación impuesta, tanto a los poderes públicos como a los
particulares, del respeto y garantía de los derechos humanos frente a terceros, se
basa en que los Estados son los que determinan su ordenamiento jurídico, el cual
regula las relaciones entre particulares y, por lo tanto, el derecho privado, por lo
que deben también velar para que en esas relaciones privadas entre terceros se
respeten los derechos humanos, ya que de lo contrario el Estado puede resultar
responsable de la violación de esos derechos.

4.1.2. RESTRICCIÓN Y CONTENIDO ESENCIAL DE LOS DERECHOS

HUMANOS

En principio, todos los derechos _incluyendo los derechos fundamentales_ tienen

restricciones o límites.

De esta manera el doctor Miguel Canessa señala: “[...] un derecho no puede

tener un ámbito de aplicación superior al de su propio contenido. Un

125
ordenamiento normativo rechazaría estar conformado por un grupo de derechos
que no tienen límites porque eso lo conduciría a un caos jurídico” (Canessa 2009:
46).

Así también ninguno de los derechos fundamentales se encuentra aislado en el

ordenamiento jurídico. “Tanto ellos como los otros bienes jurídicos
constitucionalmente protegidos se presentan conjuntamente ocasionando una
influencia recíproca que contribuye a delimitar sus respectivos contenidos. Sin
embargo, es posible que al momento de concurrir a un caso concreto los
derechos fundamentales colisionen entre sí, o lo hagan con otros bienes jurídicos
constitucionalmente protegidos […]” (Bustamante 2009: 65).

Cuando esto ocurre se debe realizar un deslinde entre el contenido esencial del
derecho fundamental y aquel contenido que, aunque es tutelado por el
ordenamiento jurídico, es tributario de la mera legalidad y su ámbito puede
restringirse para tutelar el contenido esencial de otro derecho fundamental.

Un ejemplo respecto al contenido esencial ha sido analizado, tanto por la Corte

Constitucional Colombiana como por el Tribunal Constitucional peruano, respecto
al derecho al mínimo vital. El sujeto activo de este derecho es una persona que
se encuentra en una situación límite en la cual, por no acceder a prestaciones
mínimas, que le permitan reconducir biológica y espiritualmente su existencia,
puede sufrir un menoscabo del valor intrínseco de su personalidad y su propia
dignidad. Este derecho supondría dos tipos de medidas por parte del Estado:
medidas positivas de acción y medidas negativas de no afectar el mínimo vital de
una persona (Cifuentes 2009: 8).

Al respecto, el Código Procesal Constitucional peruano establece que en el

petitorio debe invocarse el derecho constitucional vulnerado y; tanto este como el
petitorio deben estar directamente referidos a los aspectos constitucionalmente
protegidos. A decir de Sáenz Dávalos, lo que ha querido distinguir el legislador,
es: “1) Distinguir entre derechos constitucionales strictu sensu y atributos o
derechos carentes de proyección o sustento mediante cualquiera de los valores
esenciales o normas reconocidas por la Constitución. 2) Distinguir aquellos

126
derechos que no obstante pertenecer al parámetro constitucional, se les invoque
en contenidos o derivaciones de carácter infraconstitucional, que como es obvio,
no pueden ser objeto de protección por vía del proceso constitucional” (Saénz
2004: 4).

Para emprender esta labor, el doctor Rodríguez Santander toma como punto de
inicio la comprensión, en forma adecuada, de la estructura de los derechos
fundamentales (disposición, norma y posición de derecho fundamental), para a
partir de ello, en aplicación de un ejercicio interpretativo – objetivable y mediante
la doctrina del precedente, cada caso concreto sirva para identificar las normas
adscritas a cada disposición constitucional que reconoce un derecho
fundamental, configurando el contenido constitucionalmente protegido por éste
(Rodríguez 2006a).

4.1.2.1. Estructura de los Derechos Fundamentales

Bernal Pulido, siguiendo la doctrina de Robert Alexy expone en su Teoría de los

derechos fundamentales “[...] todo derecho fundamental se estructura como un
haz de posiciones y normas vinculadas interpretativamente a una disposición de
derecho fundamental” (Rodríguez 2006b). Siguiendo esta línea de interpretación,
el doctor Roger Rodríguez Santander hace una distinción entre disposiciones,
normas y posiciones de un derecho fundamental (2006b).

En el caso de la Píldora del Día Siguiente la controversia por la defensa de los

diversos derechos fundamentales implicados ha girado en torno a los diferentes
sentidos interpretativos extraídos de sus disposiciones y a las diversas
posiciones de las partes.

4.1.2.1.1. Disposición.- Es un enunciado lingüístico previsto o contemplado en

un documento que es una fuente formal del derecho. Entonces, “[…] cuando nos
referimos a disposiciones constitucionales nos estaremos refiriendo al texto que
reconoce los derechos fundamentales de la persona y que se encuentra previsto
en una fuente formal del derecho que en este caso se denomina Constitución”
(Rodríguez 2006b).

127
4.1.2.1.2. Norma.- Es el sentido interpretativo extraído de la disposición
constitucional, “(…) esto está muy vinculado con el tema de la comunicación,
más importante que lo que se diga es como los demás lo decodifiquen, ahora se
entiende mejor porque se dice que las disposiciones son el objeto de la
interpretación y las normas su resultado. Las normas son el resultado de aplicar
un determinado método de interpretación. A veces se puede extraer de una sola
disposición varios sentidos interpretativos y a veces un solo sentido interpretativo
de dos o más disposiciones, éste es el método de interpretación sistemático, el
cual se extrae de la interpretación de un conjunto de disposiciones” (Rodríguez
2006b).

FIGURA 1. Disposición y Normas de Derecho Fundamental

N1

D
N2

N3

Fuente: RODRÍGUEZ SANTANDER, Róger (2006). “Amparo y residualidad”. Materiales de Enseñanza.

Diplomado de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. Colegio de Abogados de
Arequipa

Por “[…] el principio de interpretación de concordancia practica, las disposiciones

constitucionales nunca deben ser interpretadas en forma aislada sino en
conjunto, y cuando a partir de su conjunto se puedan derivar distintas
interpretaciones, se debe optar por aquella que optimice en mayor grado la
dignidad humana, como presupuesto básico de la Constitución” (Rodríguez
2006b).

El respeto de la dignidad humana es una pauta básica para saber porque

interpretación se debe optar cuando se encuentren con normas contrapuestas
una con la otra, y nos permitirá saber cuál es la interpretación correcta que debe
extraerse de la disposición (Rodríguez 2006a).

128
Pero, las normas, los sentidos interpretativos, a su vez pueden ser también
clasificadas. El doctor Roger Rodríguez nos indica dos clases:

4.1.2.1.2.1. Norma Directamente Estatuida

Es el primer sentido interpretativo que surgen con sólo leer el texto, normalmente
se le identifica con el método de interpretación literal. Algunos dirían que es el
mandato inequívoco de la norma.

4.1.2.1.2.2. Norma Adscrita

Es aquella que puede extraerse de la disposición pero a través de un proceso

interpretativo complejo, porque se extrae un sentido interpretativo no solamente
del mandato inequívoco de la sola norma, sino de su comprensión sistemática
con otra, tratando de develar la voluntad de legislador a través de su producción
histórica, y preguntando por la finalidad que verdaderamente perseguía la norma,
si el mandato que tiene la norma contraviene la finalidad que se advierte que está
detrás de ella (Rodríguez 2006b).

Ahora bien, respecto a la interpretación sistemática Rodríguez Santander

establece:

[…] Es utilizada no sólo para interpretar sino además para salvar la

constitucionalidad de la disposición, porque detrás de toda disposición hay una
presunción de constitucionalidad, no se puede dejar sin efecto una disposición
existente en el ordenamiento si cuando menos existe un sentido interpretativo
que se pueda extraer válidamente de ella. Tampoco se la podría expulsar del
ordenamiento, simplemente se deberá señalar que es constitucional en la medida
que se le interprete en él sentido válido. Los otros sentidos interpretativos habrán
de quedar desterrados, proscritos, nunca más esa disposición constitucional
podrá ser interpretada en esos sentidos, pero no será expulsada del
ordenamiento, será constitucional porque existe cuando menos una interpretación
conforme a la Constitución (Rodríguez 2006b).

Entonces la interpretación sistemática derivada en la norma adscrita extraída de

una disposición puede ser constitucional aún cuando la interpretación de esa

129
misma disposición, mediante una norma directamente estatuida, puede ser
inconstitucional, esto es diferenciar la norma directamente estatuida de la norma
adscrita.

La gran mayoría de los derechos fundamentales previstos en la Constitución

pueden ser concretizados a través de la deducción de las normas adscritas que
tienen las disposiciones constitucionales que reconocen derecho fundamentales,
teniendo en cuenta dos cosas: Primero, entender cuál es la finalidad de haber
previsto ese derecho fundamental en el ordenamiento y, segundo, recordando
que en última instancia todo derecho fundamental se reconduce a la utilización
del principio de dignidad humana, si se tienen en cuenta estos elementos se
arribará a la conclusión que si bien la tarea de determinar el contenido
constitucionalmente protegido de un derecho fundamental no deja de ser
complicada, no es una tarea ilusoria y que es deber del operador jurídico
cumplirla.

4.1.2.1.3. Posiciones

Señala el doctor Rodríguez sobre las posiciones:

“[…] Son los derechos fundamentales en sentido estricto, pues son los concretos
atributos que la persona ostenta al Amparo de las normas válidas derivadas
directamente de las disposiciones contenidas en la Constitución. Son justamente
estos atributos los que se presentan en una relación jurídico material susceptibles
de ser proyectados en una relación jurídica procesal en forma de pretensiones.
Por lo que también se señala que son las pretensiones que se van a tratar de
hacer valer en un Proceso de Amparo que se deriva de una norma, la pretensión
se incorpora al proceso exigiendo que se cumpla la disposiciones en el sentido
interpretativo que da lugar a la posición que cada parte tiene en el proceso”
(Rodríguez 2006b).

Según Bernal Pulido, la posición es el derecho fundamental strictu sensu ya

concretizado en una interpretación, es la exigencia concreta del amparo de un
derecho, que se busca hacer valer frente a una determinada persona o entidad,
en consecuencia las posiciones de los derechos fundamentales son relaciones

130
Jurídicas que presentan una estructura triádica, compuesta por un sujeto pasivo,
un sujeto activo y un objeto (Rodríguez 2006a).

Sucede, sin embargo, que hay otras disposiciones en la Constitución, otros fines
constitucionalmente protegidos que pueden llevar a duda al juez constitucional,
por la existencia de contraposiciones, por lo que es necesario distinguir las
pretensiones (posiciones) válidas de las inválidas (Rodríguez 2006b).

En este tenor, serán sentidos interpretativos inválidos derivados de disposiciones

presentes en el ordenamiento jurídico, aquellos que contravienen el mandato
normativo de una disposición superior a ella en el ordenamiento.

4.1.2.2. Test de Razonabilidad y Test de Proporcionalidad

Ahora bien a efecto de determinar cuál es la finalidad y el contenido esencial de

un derecho fundamental se debe aplicar el test de razonabilidad y
proporcionalidad.

4.1.2.2.1. El principio de razonabilidad

Exige que la medida restrictiva realizada por una intervención estatal en el seno
de los derechos fundamentales se justifique en la necesidad de preservar,
proteger o promover un fin constitucionalmente legítimo y de rango constitucional.

También se identifica como prohibición o interdicción de arbitrariedad. Razonable

sería así, toda intervención en los derechos fundamentales que constituya
consecuencia de un fundamento. Arbitraria, aquélla donde ésta se encuentra
ausente.

4.1.2.2.2. El principio de proporcionalidad

Alude fundamentalmente a la relación de idoneidad o adecuación entre medio y

fin; sin embargo, también puede conducir a imponer un examen de necesidad. Es
decir, la opción del medio menos gravoso.

131
En efecto, el principio de proporcionalidad, entendido en su acepción clásica
alemana como “prohibición de exceso” (UntermaBverbot), comprende tres
subprincipios: idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. Este
principio constituye el parámetro para examinar la constitucionalidad de las
intervenciones en los derechos fundamentales 10.

4.1.2.2.2.1. Examen de Idoneidad

Consiste en la relación de causalidad, de medio a fin entre el medio adoptado, a

través de la intervención legislativa, y el fin propuesto por el legislador. De esta
manera, “[…] tratándose del análisis de una intervención en la prohibición de
discriminación, el análisis consistirá en examinar si el tratamiento diferenciado
adoptado por el legislador conduce a la consecución de un fin constitucional”
(Rodríguez 2006a).

Toda injerencia en los derechos fundamentales debe ser idónea para fomentar
un objetivo constitucionalmente legítimo, suponiendo dos cosas: primero, la
legitimidad constitucional del objetivo y, segundo, la idoneidad de la medida sub
examine (Rodríguez 2006a).

La finalidad, que viene a ser el derecho, principio o bien jurídico cuya realización
u optimización se logra con la conformación del objetivo, justifica normativamente
la legitimidad del objetivo, que es el estado de cosas o situación jurídica que el
legislador pretende conformar a través de su actuar (precisados por el TC en la
Sentencia recaída en el Expediente 0045-2004-AI del 29 de octubre del 2005).

4.1.2.2.2.2. Examen de Necesidad.-

Señala el Tribunal Constitucional peruano que: “Bajo este test ha de analizarse si

existen medios alternativos al optado por el legislador que no sean gravosos o, al
menos, que lo sean en menor intensidad. Se trata del análisis de una relación
medio-medio, esto es, de una comparación entre medios; el optado por el

10
Fundamento 21 y ss. de la Sentencia del TC recaída en el Exp.0045-2004-AI, “Demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por el Colegio de Abogado del Cono Norte de Lima, contra el
artículo 3 de la Ley N° 27466, modificatoria de la Ley Orgánica del Consejo Nacional de la
Magistratura”. del 29 de octubre del 2005

132
legislador y el o los hipotéticos que hubiera podido adoptar para alcanzar el
mismo fin” (Rodríguez 2006a).

Ahora bien, el presupuesto de este examen es que se esté ante un medio idóneo,
puesto que si no lo fuera, no habrá la posibilidad conceptual de efectuar tal
comparación entre medios, ya que el examen de necesidad se compara dos
medios idóneos. El optado por el legislador y el o los hipotéticos alternativos. Por
esta razón, si el primero estuviera ausente, debido a que no superó el examen de
idoneidad, el test de necesidad no tendrá lugar.

El examen según el principio de necesidad importa el análisis de dos aspectos:

La detección de si hay medios hipotéticos alternativos idóneos y la determinación
de si tales medios – idóneos – no intervienen en el derecho restringido, o si
interviniendo, tal intervención reviste menor intensidad. En consecuencia, si del
análisis resulta que existe al menos un medio hipotético igualmente idóneo que
no restringe el derecho o que restringiéndolo, dicha restricción es de menor
intensidad que la adoptada por el legislador, entonces, la ley habrá infringido el
principio o derecho que se pretenda tutelar y será inconstitucional (Rodríguez
2006b).

A juicio del Tribunal Constitucional “[...] para que una injerencia en los derechos
fundamentales sea necesaria, no debe existir ningún otro medio alternativo que
revista, por lo menos, la misma idoneidad para alcanzar el objetivo propuesto y
que sea más benigno con el derecho afectado. Requiere analizar, de un lado, la
idoneidad equivalente o mayor del medio alternativo, y de otro, el menor grado en
que éste intervenga en el derecho fundamental” (Rodríguez 2006b).

4.1.2.2.2.3. Examen de Proporcionalidad strictu sensu

La proporcionalidad en sentido estricto o ponderación consistirá en una

comparación entre el grado de realización u optimización del fin constitucional y
la intensidad de la intervención en el derecho fundamental. 11

11
Sentencia del Pleno Jurisdiccional de Tribunal Constitucional del Perú “Proceso de
inconstitucionalidad contra la Ley N° 28389, de reforma constitucional de régimen pensionario, y

133
La comparación de estas dos variables ha de efectuarse según la ley del mismo
nombre, conforme a la cual “[…] cuando mayor es el grado de no satisfacción o
de la afectación de un principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la
satisfacción del otro” (Rodríguez 2006b). En este sentido se presentan dos
elementos: la afectación – o no realización – de un principio y la satisfacción –o
realización- del otro.

Señala el doctor Bustamante Alarcón:

El problema surge cuando [...] los derechos humanos y bienes jurídicos

constitucionalmente protegidos, así como el orden axiológico en el que se fundan,
no se encuentran organizados jerárquicamente; entonces, los conflictos que
eventualmente puedan surgir entre sí no pueden resolverse con la afirmación
genérica de la preferencia incondicionada o absoluta de alguno sobre los demás,
sino mediante un juicio ponderativo que sopese los derechos y bienes
involucrados sobre la base de que todos son iguales y equivalentes entre sí. […]
Se requiere que no existan entre las normas enfrentadas una relación de
temporalidad, de jerarquía o de especialidad, ya que de lo contrario, los conflictos
normativos que pudieran presentarse entre sí podrían resolverse con los criterios
adicionales de solución de antinomias: el jerárquico, el cronológico y el de
especialidad. (Bustamante 2009: 68)

Por su parte, el doctor Roger Rodríguez Santander le otorga operatividad al Test

de Proporcionalidad configurando su aplicación en base a las siguientes
preguntas:

1. ¿Es un acto que persigue un fin válido?

2. ¿Es un acto que resulta idóneo para alcanzar ese fin válido?
3. ¿Es un acto que era necesario para alcanzar ese fin válido? ¿Habría otro
acto posible que restringía en menor grado el derecho fundamental a cuya
afectación dio lugar y que permitía alcanzar el mismo fin?
4. ¿Los beneficios de realizar ese acto son mayores a la restricción o a la
afectación del derecho fundamental que ha sido afectado? (Rodríguez
2006b)

contra la Ley N° 28449, de aplicación de nuevas reglas pensionarias previstas en el decreto Ley N°
20530” del 03 de Junio de 2005. p.47

134
 FIGURA 2. Aplicación del Test de Proporcionalidad

1.- Fin válido

ACTO 2.- Idóneo
Reputado de TEST DE 3.- Necesario
inconstitucional PROPORCIONALIDAD 4.- costo/beneficio

Fuente: RODRÍGUEZ SANTANDER, Róger (2006). “Amparo y residualidad”. Materiales de Enseñanza.

Diplomado de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional. Colegio de Abogados de
Arequipa

Las modificaciones que pueden realizarse en relación a los derechos

fundamentales, debe ser una intervención legítima constitucionalmente, en la
medida que el grado de realización del objetivo de la injerencia es proporcional al
grado de afectación del derecho, asimismo no debe vaciar de contenido ni
tampoco desproteger a quienes gozan de él, en suma la intervención del
legislador debe ser objetiva, razonable y proporcional. Con un fin
12
constitucionalmente legítimo, urgente, necesario y posible .

Expuestas las reglas de la ponderación de derechos constitucionales que en el

presente caso se extienden a los derechos humanos en conflicto, se procederá a
realizar el análisis de las posiciones formuladas a favor y en contra de la
distribución de la Píldora del Día Siguiente.

4.1.3. APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS DE INTERPRETACIÓN DE LOS

DERECHOS HUMANOS EN EL CASO DE LA PÍLDORA DEL DÍA
SIGUIENTE

A efecto de ponderar los derechos en conflicto en el caso de la Píldora del Día

Siguiente, en primer lugar, se disgregará la estructura de los principales derechos
humanos implicados, para luego determinar si con la distribución de la Píldora del
Día Siguiente se vulnera o no el contenido esencial de dichos derechos.

12
Señala el doctor Roger Rodríguez Santander la aplicación de este principio puede quedar
reducido a las siguientes preguntas: ¿Los beneficios de realizar ese acto son mayores a la
restricción o a la afectación del derecho fundamental que ha sido afectado?

135
En este conflicto de normas y, por ende, de posiciones de derechos
fundamentales, las normas de ambas posiciones se contraponen, sin embargo
una de las normas en conflicto de cada derecho es inválida y por ende una de
las pretensiones que a su amparo pretende hacerse valer debe ser desestimada.

Para determinar qué norma interpretativa es la que en forma de posición o

pretensión es tutelable hacer valer en aplicación de una determinada disposición
que reconozca un derecho fundamental, se debe tener en cuenta dos exigencias:
La primera, que dicha pretensión sea válida, y la segunda, que en los casos de
pretensiones válidas, estas deben derivar directamente del contenido
constitucionalmente protegido de un derecho fundamental (contenido esencial)
(Rodríguez 2006b).

En el ámbito constitucional una interpretación válida que se realice de la

disposición constitucional debe encontrarse dentro de los límites materiales
implícitos del ordenamiento constitucional, estos son los principios referidos a la
Dignidad del hombre, Soberanía del pueblo, Estado Democrático de derecho,
forma republicana de gobierno y, en general, régimen político y forma de Estado,
que conforme al fundamento 76 de la Sentencia del Expediente N° 014-2002-
AI/TC caso Colegio de Abogados del Cusco, una modificación de los alcances
sencillamente implicaría la “destrucción” de la Constitución (Rodríguez 2006b).

TABLA 2. Disposiciones de los Derechos Humanos en Conflicto

Derechos Humanos defendidos por

Derechos Humanos defendidos por
la posición en contra de la
la posición a favor de la distribución
distribución de la Píldora del Día
de la Píldora del Día Siguiente
Siguiente

Disposición 1.- Disposición 2.-

1. Derecho a la vida: 1. Derecho a la vida:

“El derecho a la vida es inherente a la “La vida de ninguna mujer debe ser puesta

136
persona humana. Este derecho estará en riesgo o peligro por razones de
protegido por la ley. Nadie podrá ser privado embarazo”. (Art.3 de la DUDH, el art. 6(1)
de la vida arbitrariamente” (art.6 del PIDCP). del PIDCP, art.4 de la CADH, art.6 de la
“Toda persona tiene derecho a que se Convención sobre los Derechos del Niño y
respete su vida. Este derecho estará el art. 4(a) de la Convención
protegido por la ley, y, en general, a partir Interamericana para Prevenir, Sancionar y
del momento de la concepción. Nadie puede Erradicar la Violencia contra la Mujer)
ser privado de la vida arbitrariamente”.
(inciso 1 del art.4 de la Convención 2. Derecho a la integridad física y
Americana sobre Derechos Humanos– mental:

Pacto de San José de Costa Rica)

“Ninguna mujer deberá estar sujeta a

“Considerando que el niño, por su falta de embarazo, esterilización o aborto forzados.

madurez física y mental, necesita protección (Art.7 de PIDCP, art.5(1) de CADH, art.19
y cuidado especiales, incluso la debida de la Convención sobre los Derechos del
protección legal, tanto antes como después Niño y el art. 4(b) de la Convención
del nacimiento.” (párrafo 3 del Preámbulo de Interamericana para Prevenir, Sancionar y
la Declaración de los Derechos del Niño de Erradicar la Violencia contra la Mujer)
1959)
3. Derecho a la libertad y seguridad

2. Derecho a la integridad física y personales:

psíquica:
“Poder disfrutar y controlar la vida sexual y

“Toda persona tiene derecho a que se reproductiva”. (art.13 de la DUDH, art.9(1)

respete su integridad física, psíquica y de PIDCP, art.7 de la CADH, art.37(b) de
moral” (inciso 1 del art.5 de la Convención la Convención sobre los Derechos del Niño
Americana sobre Derechos Humanos– y el art. 4(c) de la Convención
Pacto de San José de Costa Rica) Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer)
3. Derecho a la libertad y seguridad
personales: 4. Derecho a la salud física y mental y
al cuidado de la salud:
“Todo individuo tiene derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad de su persona.” “Derechos de las usuarias de atención de
(art. I de la Declaración Americana de los salud a información, acceso, elección,
Derechos y Deberes del Hombre y art. 3 de seguridad privacidad, confidencialidad,
trato digno, confortabilidad, continuidad y

137
la DUDH) opinión.(art.25 de la DUDH, el art.12 del
PIDESC, el art.26 Protocolo 9,10, de la
4. Derecho a la dignidad: CADH, el art.12 de la Convención para la
Eliminación de todas las formas de
“Toda persona tiene derecho al respeto de
Discriminación contra la Mujer, art. 24 de
su vida y al reconocimiento de su dignidad”.
la Convención sobre los Derechos del
Niño)
5. Derecho a la información:

5. Derecho a la igualdad y no
“Todo individuo tiene derecho a la libertad
discriminación:
de opinión y de expresión; este derecho
incluye el de no ser molestado a causa de
Derecho a la igualdad y a estar libres de
sus opiniones, el de investigar y recibir
toda forma de discriminación, incluso en la
informaciones y opiniones, y el de
vida sexual y reproductiva. (art.2.7 de la
difundirlas, sin limitación de fronteras, por
DUDH, el art.2,3,14,26 de PIDCP,
cualquier medio de expresión”. (Art. 19º de
art.2(2),3 del PIDESC, el art.1,24 de la
la DUDH).
CADH, art.1,2,3,4,15 de la Convención
para la Eliminación de todas las formas de
“1.Nadie podrá ser molestado a causa de
Discriminación contra la Mujer, art.4(f),
sus opiniones. 2. Toda persona tiene
6(a) de la Convención Interamericana para
derecho a la libertad de expresión; este
Prevenir, Sancionar y Erradicar la
derecho comprende la libertad de buscar,
Violencia contra la Mujer)
recibir y difundir informaciones e ideas de
toda índole, sin consideración de fronteras,
6. Derecho a casarse y fundar una
ya sea oralmente, por escrito o en forma
familia y a la igualdad en ella:
impresa o artística, o por cualquier otro
procedimiento de su elección. 3. El ejercicio Derecho a decidir tener hijos o no tenerlos,
del derecho previsto en el párrafo 2 de este o cuando tenerlos. (art.16 de la DUDH, el
artículo entraña deberes y art.23 de PIDCP, art.10 del PIDESC, art.17
responsabilidades especiales. Por de la CADH, el art.12, art.1,2,3,4,15, art.16
consiguiente, puede estar sujeto a ciertas de la Convención para la Eliminación de
restricciones, que deberán, sin embargo, todas las formas de Discriminación contra
estar expresamente fijadas por la ley y ser la Mujer)
necesarias para: a) Asegurar el respeto a
los derechos o a la reputación de los 7. Derecho a la libertad de pensamiento
demás; b) La protección de la seguridad y de religión:
nacional, el orden público o la salud o la

138
moral públicas.”( Art.19º del PIDCP) Derecho a estar libres de la interpretación
restrictiva de textos religiosos, creencias,
“A solicitar sin expresión de causa la filosofías y costumbres como instrumentos
información que requiera y a recibirla de para limitar la libertad en materias de
cualquier entidad pública, en el plazo legal, atención de salud sexual y reproductiva y
con el costo que suponga el pedido. Se otros asuntos. (Art.18 de la DUDH, el art.
exceptúan las informaciones que afectan la 18 de PIDCP, art.12, art.13 de la CADH,
intimidad personal y las que expresamente el art.14,30 de la Convención sobre los
se excluyan por ley o por razones de Derechos del Niño)
seguridad nacional”. (inciso 5, art. 2º, de
nuestra Constitución Política) 8. Derecho a la privacidad y a la vida
familiar:

Todos los servicios de atención de la salud

sexual y reproductiva deberán ser
confidenciales y todas las mujeres tienen
el derecho a hacer elecciones autónomas
respecto a la procreación. (art.12 de la
DUDH, el art.17 de PIDCP, art.10 del
PIDESC, el art. 11 de la CADH, art.16 de
la Convención para la Eliminación de todas
las formas de Discriminación contra la
Mujer, art.16, art.28,29 de la Convención
sobre los Derechos del Niño)

9. Derecho a la información y
educación:

En cuanto concierne a la salud sexual y

reproductiva para asegurar la salud y el
bienestar de las personas y las familias.
(art.26 de la DUDH, art.13, 14 del PIDESC,
el art. 4(1), art.5(1)(2), art.7, art.26 de la
CADH, art.10,14(d) de la Convención para
la Eliminación de todas las formas de
Discriminación contra la Mujer, art.28,29 de
la Convención sobre los Derechos del

139
Niño)

10. Derecho a los beneficios del

progreso científico:

Incluye el reconocimiento de que todas las

usuarias de salud sexual y reproductiva
tienen el derecho de acceso a todas las
nuevas metodologías reproductivas que
sean seguras y aceptables. (Art.27(2) de la
DUDH, art.2(2),3 del PIDESC, el art.26 de
la CADH)

11. Derecho a la participación política:

Toda persona tiene derecho a tratar de

influir a los gobiernos para otorgar
prioridad a la salud y los derechos en
materias de sexualidad y reproducción.

(Art. 21 de la DUDH, el art. 25 de PIDCP,

art.16, 23 de la CADH, el art.7,8 de la
Convención para la Eliminación de todas
las formas de Discriminación contra la
Mujer)

12. Derecho a la salud:

“Toda persona tiene derecho a un nivel de

vida adecuado que le asegure, así como a
su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentación, el vestido, la
vivienda, la asistencia médica y los
servicios sociales necesarios (…)” (artículo
25 de la DUDH).

“Toda persona tiene derecho a que su

salud sea preservada por medidas

140
sanitarias y sociales, relativas a la
alimentación, el vestido, la vivienda y la
asistencia médica, correspondientes al
nivel que permitan los recursos públicos y
los de la comunidad”(El artículo XI de la
Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre)

“1. Los Estados Partes en el presente

Pacto reconocen el derecho de toda
persona al disfrute del más alto nivel
posible de salud física y mental. 2. Entre
las medidas que deberán adoptar los
Estados Partes en el Pacto a fin de
asegurar la plena efectividad de este
derecho, figurarán las necesarias para: a)
La reducción de la mortinatalidad y de la
mortalidad infantil, y el sano desarrollo de
los niños(…)” (Art.12 del PIDESC)

13. Derecho al Desarrollo progresivo:

“Los Estados Partes se comprometen a

adoptar providencias, tanto a nivel interno
como mediante la cooperación
internacional, especialmente económica y
técnica, para lograr progresivamente la
plena efectividad de los derechos que se
derivan de las normas económicas,
sociales y sobre educación, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la
Organización de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos
Aires, en la medida de los recursos
disponibles, por vía legislativa u otros
medios apropiados”. (Art. 26 de la CADH)

141
 TABLA 3. Normas de Derechos Humanos en Conflicto

Derechos Humanos defendidos por Derechos Humanos defendidos por

la posición en contra de la la posición a favor de la distribución
distribución de la Píldora del Día de la Píldora del Día Siguiente
Siguiente

Derecho a la Vida

Norma 1.- Norma 2.-

Desde el inicio de la vida el ser humano La vida de ninguna mujer debe ser
tiene derecho a que se respete su vida puesta en riesgo o peligro por razones
y su dignidad. de embarazo.

Derecho a la Información

Norma 3.- Norma 4.-

1. El derecho a la información “(…) 1. Se debe informar toda la gama de

obliga al Estado a brindar la anticonceptivos disponibles, incluidos
información necesaria para que tanto los de emergencia, ya que ello
la paternidad y maternidad se concierne a la salud sexual y
desarrollen en condiciones de reproductiva de las mujeres para
responsabilidad, obligando a que las asegurar la salud y el bienestar de las
personas asuman a conciencia las personas y las familias.
implicancias y la trascendencia de traer
un hijo a la sociedad. En consecuencia,
el derecho a la información sobre los
métodos anticonceptivos constituye una
forma de concretizar el principio de
dignidad de la persona humana y forma
parte de los elementos esenciales de
una sociedad democrática, porque
posibilita el ejercicio de los derechos

142
sexuales de modo libre, consciente y
responsable”. [STC N°7435-2006-
PC/TC, fundamento de voto del
magistrado Mesía Ramírez].

Derecho a la Integridad Física y Mental

Norma 5.- Norma 6.-

Toda persona tiene derecho a que se Ninguna mujer deberá estar sujeta a
respete su integridad física, psíquica y embarazo, esterilización o abortos
moral forzados

Derecho a la Libertad y Seguridad Personales

Norma 7.- Norma 8.-

Todo ser humano, incluido el no nacido, Todas las mujeres deben poder
tiene derecho a la vida, a la libertad y a disfrutar y controlar la vida sexual y
la seguridad de su persona. reproductiva.

Derecho a la Igualdad y No Discriminación

Norma 9.- Norma 10.-

El niño no nacido tiene los mismos Todas las mujeres incluyendo las
derechos que su madre a la vida y que pobres tienen derecho a poder acceder
se respete su ciclo de desarrollo. a métodos anticonceptivos en carácter
de igualdad a la de otras mujeres con
mayores ingresos económicos y a no
ser discriminadas en su vida sexual y
reproductiva.

Derecho a los Beneficios del Progreso Científico

143
Norma 11.- Norma 12.-

La fecundación in vitro es una prueba Incluye el reconocimiento de que todas

de que la fecundación del óvulo marca las usuarias de salud sexual y
el inicio de la vida humana. reproductiva tienen el derecho de
acceso a todas las nuevas
metodologías reproductivas que sean
seguras y aceptables.

Derecho al Desarrollo Progresivo

Norma 13.- Norma 14.-

Se ha adoptado políticas para reducir Los Estados Partes se comprometen a

el número de pobres y no la pobreza adoptar providencias, tanto a nivel
propiamente dicha. interno como mediante la cooperación
internacional, especialmente económica
y técnica, para lograr progresivamente
la plena efectividad de los derechos
que se derivan de las normas
económicas, sociales y sobre
educación, ciencia y cultura, contenidas
en la Carta de la Organización de los
Estados Americanos, reformada por el
Protocolo de Buenos Aires, en la
medida de los recursos disponibles, por
vía legislativa u otros medios
apropiados.

4.1.3.1. Ponderación de los Derechos Civiles y Políticos en conflicto

Tanto los derechos civiles como los derechos sociales mantienen un carácter de
interdependencia e interrelación, por cuanto la afectación de cualquiera de estos
derechos contraviene el progreso duradero de los derechos humanos y el ideal
de concebir a la persona humana como un ser libre, conforme se le define en la
Declaración Universal de los Derechos Humanos.

144
4.1.3.1.1. El Derecho a la Vida

El derecho a la vida es fundante de los demás derechos. Se trata del único

derecho fundamental absoluto e invariable, que no puede estar sujeto a las leyes
que reglamentan su ejercicio.

El derecho a la vida, inherente a toda persona humana, ha sido consagrado

también por documentos internacionales relacionados con los derechos
humanos, de los que el Perú forma parte y que los vinculan especialmente en
virtud de lo dispuesto por la Disposición Final Cuarta de la Constitución, en los
siguientes términos: “Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración
Universal de los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el Perú”.

En este sentido, la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del

Hombre (artículo I) establece: “Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad de su persona”; por la Declaración Universal de
Derechos Humanos (artículo 3º): “Todo individuo tiene derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad de su persona”; y por el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos (artículo 6º): “El derecho a la vida es inherente a la persona
humana. Este derecho estará protegido por la ley. Nadie podrá ser privado de la
vida arbitrariamente”.

De igual forma, la Convención Americana sobre Derechos Humanos –Pacto de

San José de Costa Rica- dispone en su artículo 4º, inciso 1), que “Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley,
y, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de
la vida arbitrariamente”. Este mismo documento, en su artículo 5º, inciso 1),
agrega: “Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física,
psíquica y moral”; y, en el artículo 11º, inciso 1), establece que “Toda persona
tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad”.
Asimismo, la Declaración de los Derechos del Niño de 1959 (párrafo 3 del
Preámbulo) establece “Considerando que el niño, por su falta de madurez física y

145
mental, necesita protección y cuidados especiales, incluso la debida protección
legal, tanto antes como después del nacimiento”.

En el presente caso se presentan dos polémicas, la primera se encuentra en

determinar si debe o no tutelarse el derecho a la vida del embrión fecundado y, la
segunda yace en si esta vida puede prevalecer sobre los derechos sexuales y
reproductivos de la mujer.

Respecto a la primera polémica, actualmente es conocimiento universal, que

forma parte de los estudios básicos de biología humana en las escuelas, que la
vida humana comienza con la fecundación, es decir, la unión de los núcleos de
las células sexuales femenina y masculina. “Desde que es posible “fabricar” in
vitro seres humanos, esto ha pasado a ser una “verdad científica” incontrastable.
En efecto, la fecundación extracorpórea es anterior a la anidación y, cualquiera
sea la técnica utilizada, luego de lograda la concepción es preciso implantar el
embrión. Ningún técnico dedicado a la fecundación artificial se animaría a
implantar un ser vivo que no fuera humano” (Forero, et ál. 2009: 63).

Tal como señala el Tribunal Constitucional:

Nuestro texto constitucional, concibe no sólo a las personas cuyo nacimiento ya

se produjo, sino también a los que están por nacer como centro de imputación de
derechos; desde su dimensión material o sustantiva, la vida tiene un contenido
más amplio que desborda lo estrictamente formal, pues no se agota en la
existencia, sino la trasciende, reconociéndole un sentido finalista, así desde esta
perspectiva, el derecho a la vida se deberá comprender como la materialización
de la oportunidad de desenvolverse libremente, no simplemente de sobrevivir en
condiciones indignas, precarias e inhumanas, es decir, vivir con dignidad. (Corte
Superior de Justicia de Lima 2008: 1061)

Por ello, el Estado debe implementar políticas que permitan defender este
derecho y la responsabilidad en los ciudadanos frente al mismo, respetando de
igual modo, la vida e integridad de la gestante.

El ser humano cualquiera sea su estado de desarrollo “[…] nunca puede ser
tratado como un objeto, o reducido a la categoría de cosa; no puede ser valorado

146
en términos de mercado o utilidad social” (Forero, et ál. 2009: 61). La dignidad
ontológica del ser humano no nacido constituye la misma fundamentación de los
derechos humanos, que en este sentido “[…] se debe reconocer para todo ser
que descienda del hombre y a partir del primer momento de su existencia natural,
sin que sea lícito añadir cualquier criterio adicional” (Forero, et ál. 2009: 61) . Y el
primer derecho, no cabe duda, que es el derecho a la vida, fundamento —
podríamos decir casi físico, además de ontológico y jurídico— del resto de los
derechos.

El derecho a la vida se regula como los demás derechos humanos por el principio
de “[…] progresividad, según el cual la protección de los derechos humanos está
en continua expansión, y no se admite retroceso alguno en este proceso. Dicho
de otro modo, cualquier derecho que en algún momento histórico logra el estatus
de derecho humano, puede ser ampliado en su contenido, pero jamás puede ser
reducido en cuanto a su alcance” (Forero, et ál. 2009: 61).

Ello es así, más aún, en los casos en que el derecho se ha puesto en paralelo
con la propia naturaleza del hombre. Si es una exigencia biológica para un niño
concebido su desarrollo hasta el nacimiento, la norma positiva internacional que
prohíbe eliminar a un inocente se pone en paralelo con dicha exigencia biológica,
y dada la íntima conexión entre necesidad y derecho, entre atributos de la
persona y derechos de la persona, no puede aceptarse ningún retroceso en esta
materia. O se amplía la descripción del derecho en cuanto a su alcance, o se
mantiene; lo que no puede existir, en materia de derechos humanos, es el
retroceso, porque afecta el principio liminar de la progresividad, y ello es mucho
más claro cuando se trata de normas jus cogens, porque son “[…] ciertas normas
jurídicas que no pueden ser susceptibles de derogación por voluntad
convencional, tal como resolvió la Corte Internacional de Justicia” (Forero, et ál.
2009: 61) en el caso “Guinea Bissau vs. Senegal” del 31 de julio de 1989.

Respecto a la segunda polémica de si puede o no prevalecer el derecho a la vida

del óvulo fecundado sobre el derecho a la libertad sexual y reproductiva de la
mujer, se procederá a realizar la ponderación correspondiente en base a los
criterios interpretativos anteriormente expuestos.

147
Utilizando el método de la ponderación, la exigencia del fin constitucionalmente
legítimo es la primera exigencia o paso a seguir en la ponderación, significa que
“[…] cualquier medida o decisión que involucre a los derechos o bienes
constitucionales debe perseguir una finalidad que responda a causas objetivas de
justificación y resulte legítima desde la propia perspectiva constitucional [….],
éste bien puede responder, a la función y naturaleza del derecho sobre el cual se
incide, o a la necesidad de proteger otro derecho fundamental u otro bien jurídico
constitucionalmente protegido” (Bustamante 2009: 69).

En el caso de la Píldora del Día Siguiente, tanto en la posición que defiende el

derecho a la vida del óvulo fecundado como la que defiende el derecho a la
libertad sexual y reproductiva de la mujer existen fines constitucionalmente
legítimos, ya en ambas se pretende proteger derechos fundamentales.

Ambas normas tienen un fin válido la primera establece la defensa del derecho a
la vida del ser humano desde la fecundación y la segunda, el derecho a que la
vida de ninguna mujer deba ser puesta en riesgo o peligro por razones de
embarazo.

El problema se presenta en las posiciones cuando una de ellas niega el efecto

abortivo que podría tener la Píldora del Día Siguiente frente al óvulo fecundado y
argumenta que gracias a la Píldora se disminuye el riesgo de embarazos no
deseados.

En principio, como se ha demostrado a lo largo de esta investigación, el efecto

abortivo de la Píldora del Día Siguiente no se encuentra descartado en su
totalidad, si bien existen estudios que no pueden afirmar la existencia de este
efecto, tampoco hay estudios practicados en seres humanos que puedan
descartarlo definitivamente, especialmente cuando en casi todos los estudios
realizados se ha encontrado por lo menos una leve modificación del endometrio
tras su ingesta.

Por el contrario, los estudios realizados en otros países respecto al efecto de la

Píldora del Día Siguiente en la reducción de embarazos han concluido que este
medicamento no sólo no reduce los embarazos no deseados, sino que en

148
algunos casos los incrementa, al propiciar mayores relaciones sexuales sin
protección, especialmente en adolescentes y su uso reiterado que, en un largo
período, resulta menos eficaz que los métodos anticonceptivos de uso regular.

En este contexto, establece la regla de ponderación: “Cuando mayor es el grado

de no satisfacción o de la afectación de un principio, tanto mayor tiene que ser la
importancia de la satisfacción del otro [las cursivas son nuestras]” (Rodríguez
2006b), esto es, la comparación entre el grado de realización u optimización del
fin constitucional y la intensidad de la intervención en el derecho fundamental.

Con la prohibición de la distribución de la Píldora del Día Siguiente no se pone en

riesgo los bienes implícitos para lograr la consecución de ambas normas, es más
es posible que se respete la vida de un ser humano desde la fecundación sin
poner, al mismo tiempo, en riesgo o peligro la vida de la mujer, por razones de
embarazo.

En cambio, si bien la distribución de la Píldora del Día Siguiente no

comprometería la vida de la mujer en su consumo, si podría poner en peligro su
propia salud por sus efectos físicos colaterales (vómitos, mareos, dolores de
cabeza, menstruación irregular, entre otros) y psíquicos (haciéndola sentir
culpable de haber podido cometer un aborto, o formando laxitud en su
comportamiento respecto a la responsabilidad de concebir). Es más, una de las
consecuencias que puede generar su uso es el incremento de relaciones
sexuales sin protección y por ende, de enfermedades de transmisión sexual y
embarazos no deseados.

No hay justificación para que estos derechos entren en conflicto, ya que existen
otros métodos anticonceptivos de uso regular que utilizados en forma
responsable antes de mantener relaciones sexuales, podrían evitar, con mayor
eficacia que la Píldora del Día Siguiente, embarazos no deseados, cuyo uso
podría incluso incrementarse y mejorarse con mayor educación en la población,
sobre todo adolescente.

En consecuencia, con su prohibición no se afecta ni el derecho a la vida, ni el

derecho a la dignidad de la mujer.

149
4.1.3.1.2. Los Derechos humanos en torno a la sexualidad y a la
reproducción

Como explica la doctora Marcela Huayta los derechos humanos en torno a la

sexualidad y la reproducción se dividen en aquellos relativos a la salud sexual y
reproductiva (derecho a los servicios integrados y comprensivos, cuidado de la
salud materna, maternidad segura, tratamiento y prevención de ITS, VIH/SIDA,
Anticonceptivos, Atención del aborto y sus complicaciones, así como el post
aborto y calidad de atención de la salud), y aquellos relativos a la
autodeterminación sexual y reproductiva (el derecho a unirse conyugalmente o
en convivencia, el derecho a tener hijos, su número, espaciamiento y
oportunidad, el derecho a acceder a tratamiento en casos de infertilidad, tener
relaciones sexuales y expresar libremente su sexualidad) (Huayta 2011: 73).

De acuerdo al párrafo 95 de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer

(Beijing) y Plataforma de Acción (1995), tal como también se recogió en la
Conferencia de El Cairo, los derechos reproductivos “[…] se basan en el
reconocimiento del derecho básico de todas las parejas e individuos a decidir
libre y responsablemente el número de hijos, el espaciamiento de los nacimientos
y el intervalo entre estos y a disponer de la información y de los medios para ello
y el derecho a alcanzar el nivel más elevado de salud sexual y reproductiva […]”
(Huayta 2011: 73). Asimismo en el párrafo 96 del mismo dispositivo legal se
establece:

Los derechos humanos de la mujer incluyen su derecho a tener control sobre las
cuestiones relativas a su sexualidad, incluida la salud sexual y reproductiva y a
decidir libremente respecto de esas cuestiones, sin verse sujeta a la coerción, la
discriminación y la violencia. Las relaciones igualitarias entre la mujer y el hombre
respecto de la integridad de la persona, exigen el respeto y el consentimiento
recíprocos y la voluntad de asumir conjuntamente la responsabilidad de las
consecuencias del comportamiento sexual. (Huayta 2011: 73)

En la investigación en materia de tecnologías anticonceptivas, como afirma Giulia

Tamayo, “[…] no se puede ignorar aquellos casos en que se incurrió en
violaciones a los derechos humanos, específicamente, contra mujeres en edad

150
reproductiva procedentes de sectores de menor poder social, especialmente
países ubicados en el que fuera denominado Tercer Mundo, como
progresivamente ha ido saliendo a la luz en décadas siguientes” (Tamayo 2001:
84). Como el caso peruano de esterilizaciones forzadas.

Cabe anotar que el Pacto de Derechos Civiles y Políticos, adoptado en 1966 y

que entrara en vigor en 1976, expresamente había incluido en su artículo 7, que
“nadie será sometido sin su libre consentimiento a experimentos médicos o
científicos”. Este enunciado fue formulado como expresión particular de la
prohibición de tortura, otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes,
prohibición que ya estaba incorporada en la DUDH de 1948.

En forma similar, pese a los consensos mundiales y los tratados suscritos por los
Estados durante los años setenta: se acumularan evidencias sobre abusos y
violaciones a los derechos a la libre procreación de las personas y parejas. Al
respecto Giulia Tamayo afirma lo siguiente:

La puesta en acción de políticas de población y programas de planificación

familiar en muchos países, principalmente del Tercer Mundo, desconocían los
derechos, en particular, los de las mujeres. Métodos hormonales recetados sin
una valoración mínima del estado de salud de las usuarias colocación de
dispositivos intrauterinos (DIU) y esterilizaciones sin información ni
consentimiento; malos tratos, carencias y deficiencias en los servicios, pruebas
experimentales de anticonceptivos nuevos pasando por alto la normatividad
internacional vigente; personal capacitado para las tareas y funciones que
realizaban […]. (Tamayo 2001: 84)

Lo que no puede dejar de ser examinado al momento de evaluar políticas

públicas en las que se encuentren aplicando estos derechos.

Por otro lado, si bien el Centro de la Mujer Peruana Flora Tristán afirma que el
Anticonceptivo Oral de Emergencia es un derecho de las mujeres, ya que se
encuentra dentro de la amplia gama de anticonceptivos permitidos como parte de
los Derechos Sexuales y los Derechos Reproductivos de las mujeres; sin
embargo, teniendo en cuenta tanto el principio de igualdad como el de no

151
discriminación y de autonomía de la voluntad, conforme lo establece la
Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra
la Mujer (CEDAW), no se puede pretender que las mujeres consuman un
medicamento del que todavía no se han determinado todas sus consecuencias,
pudiendo entre ellas encontrarse el efecto abortivo.

Esta posibilidad abortiva debe quedar claramente especificada a efecto de evitar

afectar el derecho a la información, libertad y autodeterminación reproductiva de
las mujeres a poder decidir sobre su sexualidad, controlando que no se logre la
aceptación del aborto por vías no legales y sin sometimiento a un debate previo
sobre sus causas y consecuencias.

En este sentido, “[…] desde un enfoque de salud pública, resulta imprescindible

evaluar el impacto de las políticas y programas de salud reproductiva sobre el
ejercicio de los derechos humanos.” (Tamayo 2001: 72-90; 98-106)

Como señala Giulia Tamayo:

Los diálogos y búsqueda de puentes entre el discurso de la salud pública y los

derechos humanos han ocupado en los últimos años la atención de agentes que
tienen en sus manos la toma de decisiones, incluidos aquellos sobre los que
recae la puesta en práctica de políticas y programas de salud y población. A ello
han contribuido organizaciones de promoción y protección de derechos humanos.
[…] programas de planificación familiar, que centrados en indicadores de
productividad y fijación de metas en la captación de usuarias, han acabado
produciendo retraimiento de personas usuarias respecto de los servicios públicos
de salud. La comprensión de que un enfoque de derechos humanos es decisivo
en el mejoramiento de la salud y que el marco de derechos humanos y el de
salud pública pueden y deben ser complementarios, son desafíos a los que
atender para responder positivamente a la exigencias que fueron proyectadas
bajo el concepto de derechos sexuales y derechos reproductivos. (Tamayo 2001:
72-90; 98-106)

De lo expuesto, extraemos que constituye núcleo duro del los derechos sexuales
y reproductivos el derecho de libertad de las mujeres de decidir respecto a su
sexualidad y la cantidad de hijos que desean tener, y el derecho a la salud

152
incluido el respeto por los operadores de la salud y los elaboradores de políticas
públicas respecto a todos los factores que podrían incidir en su salud física y
mental.

Por otro lado, al momento de concebirse y concretizarse los derechos sexuales y

reproductivos, los mismos fueron creados en defensa de los derechos de las
mujeres frente a la injerencia del Estado en su autodeterminación (derecho a
elegir) en su sexualidad y su salud. Sustentándose como derecho humano en el
principio de progresividad.

De aquí que la implementación de la distribución de la anticoncepción de

emergencia como política de salud pública, para ampliar la gama de opciones a
las que la misma pueda acceder para elegir cuántos hijos tener, es inidónea para
el fin perseguido, ya que no se ha podido asegurar científicamente que la Píldora
no cause alteraciones en el endometrio que pudieran ocasionar un posible aborto
del embrión fecundado. Máxime cuando en la gama de medicamentos y medios
de anticoncepción existen muchos otros de carácter regular que en estudios en
períodos largos, han permitido concluir en forma contundente que son más
efectivos que la Píldora del Día Siguiente en la prevención de embarazos no
deseados.

En adición a lo cual tampoco se ha logrado comprobar que la anticoncepción de

emergencia reduzca embarazos no deseados, peor aún en algunos países como
España, Francia y Reino Unido, se ha comprobado científicamente que
incrementa la cantidad de embarazos no deseados y abortos al propiciar
relaciones sexuales sin protección, ello sin mencionar los efectos secundarios
comprobados que luego de su consumo afectan a la salud de la mujer, como son
mareos, náuseas, vómitos, dolor de cabeza, trastornos menstruales y hasta en
algunos casos, aunque todavía no con certeza científica, la producción de
embarazos tubáricos y ectópicos.

Entonces, siguiendo el principio de concordancia práctica, el contenido de los

derechos reproductivos que reconoce el derecho de las familias y de las
personas a decidir libre y responsablemente el número de hijos que desean

153
tener, no puede de manera alguna afectar el derecho a la vida o la salud,
conforme lo señala expresamente el artículo 6 de la Constitución; en
consecuencia, una política de planificación familiar que como la Píldora del Día
Siguiente que tiene la posibilidad de afectar el derecho a la salud resulta contraria
a la Constitución y a las normas vigentes (Corte Superior de Justicia de Lima
2008: 1117).

La tutela de la Píldora del Día Siguiente como método de anticoncepción no se

encuentra dentro del contenido esencial del derecho humano a la sexualidad y
reproducción de la mujer. Por lo que la medida del grado de realización del
objetivo de la injerencia no es proporcional al grado de afectación del derecho a
la vida, asimismo vacía de contenido y desprotege a quienes gozan de él, en
suma la implementación de la Píldora del Día Siguiente como política de salud
pública no es objetiva, razonable ni proporcional.

4.1.3.1.3. El Derecho a la Dignidad

La dignidad es un valor jurídico supremo dentro del orden constitucional, que se

convierte en un principio portador de derechos sociales y de los derechos de
defensa de los hombres, prohibiendo que la persona sea un mero objeto del
poder del Estado, sino que éste por el contrario, promueva o cree condiciones
que permitan el libre desarrollo de su personalidad en condiciones de libertad,
justicia, igualdad y pluralismo, valores que a su vez deberán redundar a favor de
dicha dignidad (Corte Superior de Justicia de Lima 2008: 1060).

Una persona posee dignidad cuando –y solo cuando- no se vea perjudicada por
nada ni por nadie en la realización de su vida hasta el punto que pierda el respeto
por sí mima. “[…] El desprecio, la humillación o la discriminación son y seguirán
siendo un peligro para la dignidad humana, precisamente porque amenazan con
interferir en el espacio social en que las personas pueden accionar con libertad y
desean mantener y hacer patente el autorrespeto” (Pollman 2008: 28).

En el presente caso, se debe determinar si el óvulo fecundado posee

exactamente la misma dignidad que un adulto con derechos fundamentales, o si
más bien, se debe efectuar en este caso una graduación jurídica y moral

154
(Pollman 2008: 24). Por otro lado se debe determinar si con la prohibición se
afecta el derecho a la dignidad de las mujeres.

Esta polémica surgida, antiguamente en el campo de la bioética en el gobierno

alemán, fue estudiada por Arn Pollmann, quien concluyó “[…] todas las formas de
vida humana deben ser consideradas como equivalentes en tanto que propugnan
de antemano una vida con dignidad y autorrespeto” (Pollman 2008: 24).

Sin embargo, los seres humanos difieren entre sí en la medida en que logran
desarrollar o hacer patente su autorrespeto y, de esta manera, vivir con dignidad.
Entonces, no todos los seres humanos y ni siquiera todas las personas poseen la
dignidad completa, pero todos participan de la dignidad y tienen por ello el mismo
derecho universal a su defensa (Pollman 2008: 24).

De este modo, se debe diferenciar entre defensa de la dignidad y posesión de

ésta. El derecho humano a la dignidad debe garantizar esa defensa y no la
dignidad en sí misma, creando y respetando espacios para la libre acción en los
que el ser humano pueda llevar una vida íntegra y libre, sin humillaciones de
ningún tipo (Pollman 2008: 28). En tanto que “[…] podemos atribuirle un interés
por un trato digno a cualquier forma de vida humana _incluso a “no personas”_,
debemos también entender la dignidad como un asunto de índole universal”
(Pollman 2008: 28).

En este sentido, para Pollmann, desde el punto de vista de los derechos

humanos, la dignidad humana es un “potencial” que se está realizando, del cual
participa antemano toda forma de vida humana, pero que sólo puede realizarse
plenamente si las personas involucradas cuentan con su defensa, ya que es un
bien frágil que requiere de una garantía jurídica. Por ello debe asegurarse su
protección creando espacios para la libre acción en los que el ser humano pueda
llevar una vida con autorrespeto (Pollman 2008: 28).

Todo ser humano, por el mero hecho de serlo, desde su fecundación, tiene
derecho a que se defienda su dignidad. Siendo aquellos seres humanos cuya
dignidad está en inminente peligro los que tienen que gozar especialmente de
una protección jurídica y moral (Pollman 2008: 28). Pollman reconoce que no

155
todos los seres humanos y ni siquiera todas las personas tienen una dignidad
plena, pero todas poseen el mismo derecho universal a la defensa de su
dignidad.

No obstante, podrá ponerse en práctica como tal, únicamente de forma mutua es

decir, si cada persona respeta los correspondientes espacios para la libre acción
del otro, puede presuponerse de igual manera, un derecho mutuo a la defensa de
aquellas condiciones sociales necesarias para llevar una vida digna.

En este sentido, con la prohibición de la distribución de la Píldora del Día

Siguiente no se afecta el derecho a la dignidad de la mujer, ya que la dignidad
opera como un derecho individual y objetivo que sirve de límite a los demás
derechos fundamentales, traducido en el deber general de respetar los derechos
ajenos y propios (Landa 2002: 128). Por tanto, siendo que dicha prohibición se
realiza con la finalidad de, también, defender la razón de ser de la dignidad de las
mujeres, como fin y limite, evitando que su voluntad sea manipulada para tomar
un medicamento, con posibles consecuencias abortivas, creyendo erróneamente
que dicha posibilidad no existe, el principio precautorio es correctamente utilizado
en este caso, protegiendo el derecho a la dignidad de las mujeres y su
autorrespeto, lejos de vulnerarlo.

4.1.3.1.4. El Derecho a Recibir Información

Si bien el derecho a la información obliga al Estado a brindar la información

necesaria para que tanto la paternidad y maternidad se desarrollen en
condiciones de responsabilidad, obligando a que las personas asuman a
conciencia las implicancias y la trascendencia de traer un hijo a la sociedad,
como señala el magistrado Mesía Ramírez en la STC N°7435-2006-PC/TC, el
derecho a la información sobre los métodos anticonceptivos debe constituir
también una forma de concretizar el principio de dignidad de la persona humana
al formar parte de los elementos esenciales de una sociedad democrática,
porque posibilita el ejercicio de los derechos sexuales de modo libre, consciente y
responsable.

156
En el caso concreto de la Píldora del Día Siguiente, el doctor Gerardo Castillo
señala que existe una campaña de desinformación construida en base a la
manipulación de preguntas convenientes por quienes quieren promoverla, así por
ejemplo refiere, en aquellos países en los que se ha legalizado el aborto se ha
cambiado el nombre del mismo por el de interrupción voluntaria del embarazo
para lograr su aceptabilidad, incluso este último término ha sido asumido, con
esa finalidad, en la Clasificación Internacional de Enfermedades (Castillo 2004:
71). Así refiere:

En el año 1964 la Population Council se reunió en Nueva York, para celebrar la 2ª

Conferencia Internacional sobre Contracepción Intrauterina. Quinientos
representantes de 44 países se enfrascaban en la gran preocupación de ese
momento: Cómo quitarle la etiqueta de “abortivo” que se le estaba dando al
dispositivo intrauterino (DIU) debido fundamentalmente a que en los países
islámicos tenían las puertas herméticamente cerradas a todo lo que se refiera el
aborto. Pronto se encontró la solución al problema: redefinir el comienzo del
embarazo como el momento en que el huevo fecundado se implante en el útero.
A partir de allí se aceptaba que existía la vida. Antes de ese momento el embrión
no era nadie. Pero como era evidente que existía “algo” optaron por aceptar que
existía un pre-embrión. Se dio entonces una “solución política” a una cuestión
científica. (Castillo 2004: 72)

Por su parte, Claudia Morán de Vicenzi confirma esta manipulación de la

información realizada por los más altos organismos de salud a nivel mundial
refiriendo:

La doctrina científica desde hace algunos años emplea el término de pre-embrión

para designar al ser humano en sus primeras dos semanas de vida. El hecho no
tendría mayor importancia si dicha expresión se utilizara con finalidades
meramente didácticas, señalando una más de las etapas en el desarrollo
embrionario, tal como el mórula o blástula. Sin embargo, lo que realmente se
pretende es demarcar dos etapas en el desarrollo embrionario: el pre-embrión
hasta el momento en que aparece la estría embrionaria y se produce la
implantación, y la del embrión que luego se convierte en feto y más tarde en
neonato. (Morán 2004: 75-89)

157
Con esta desinformación “[…] se pretende justificar que en la primera fase, de
vida no humana, sería posible realizar alguna experimentación (o manipulación)
sobre el pre-embrión, mientras que en la segunda, ello no estaría permitido al
encontrarnos ya frente a un individuo humano” (Castillo 2004: 72). Concordando
ambos autores con que no existen cambios cualitativos en el desarrollo humano,
sino que en realidad se trata de un proceso caracterizado por su continuidad.

Ahora bien, a fin de establecer la posición que con mayor amplitud y

progresividad permita la protección del derecho a recibir información, debemos
definir cuál es el contenido esencial de este derecho. Al respecto el Tribunal
constitucional peruano ha entendido que su contenido esencial se encuentra en
la veracidad de lo que se manifiesta, lo cual no se refiere explícitamente a una
verdad inobjetable e incontestable, sino más bien a una actitud adecuada de
quien informa en la búsqueda de la verdad, respetando lo que se conoce como el
deber de diligencia y a contextualizarla de manera conveniente; es decir, se
busca amparar la verosimilitud de la información (STC N° 905-2001-AA/TC)
(Corte Superior de Justicia de Lima 2008: 1064-1065).

De modo que la precisión en la información requerida, especialmente en materia

de salud, adquiere mayor relevancia, porque su manipulación podría afectar la
salud física y psíquica de las usuarias, es más, se manipula su libertad de
decisión al obtener su consentimiento por medio de coacciones y engaños.

En esta línea la doctora Echevarria Gaviria afirma lo siguiente:

“El consentimiento informado es pues un consentimiento cualificado consistente

en la declaración de voluntad libre, consciente y previa a la aceptación de un
tratamiento médico invasivo o quirúrgico, luego de haber sido informado de los
riesgos y ventajas de un tratamiento de la práctica médica. El fundamento jurídico
en que se sustenta es el respeto del derecho que asiste a los pacientes de
conocer todo aquello que deseen con el fin de tomar libremente la decisión de
continuar adelante o no con la propuesta diagnóstica o terapéutica del médico. La
información que debe brindarse es cualificada puesto que sirve para otorgar el
consentimiento, de ahí que debe estar de acuerdo con el nivel cultural de la
población a la que se dirige; constar por escrito y el lenguaje utilizado debe ser

158
 simple, sin abreviaturas y sin contenido terminológico médico que imposibilite
conocer con exactitud los riesgos y/o ventajas del tratamiento a escoger.” (Corte
Superior de Justicia de Lima 2008: 1102)

En este sentido, se ha afectado el derecho a la información de los ciudadanos al

incluir en las “Guías Nacionales de la Atención Integral de la Salud Sexual y
Reproductiva”, aprobadas mediante Resolución Ministerial N° 668-2004/MINSA,
que la mencionada Píldora “no afecta el endometrio”, lo que no resulta veraz por
cuando en casi todas las investigaciones realizadas, incluyendo las que han sido
señaladas por la Organización Mundial de la Salud como prueba para acreditar
dicha afirmación, se hace referencia a la existencia de una ligera alteración del
endometrio, que si bien algunos investigadores no la consideran suficiente para
afectar la implantación del embrión, también señalan que deberían realizarse
más estudios para poder realizar afirmaciones más confiables. Por tanto, debía
informarse de la posibilidad que tiene la Píldora del Día Siguiente de
desimplantar un óvulo fecundado.

Es más, el Ministerio de Salud al encontrarse constituido por profesionales de la

salud, cuenta con una especial característica cualificada que lo obligaba a revisar
los estudios en los que la Organización Mundial de la Salud basó su Informe, de
haber realizado esa mínima diligencia hubiera podido confirmar que
efectivamente, se producen leves modificaciones en el endometrio, lo que
comparado con la tasa de efectividad del contraceptivo, que en algunos casos
puede llegar al 100%, le hubiera permitido confirmar esta posibilidad abortiva. No
obstante, ello no sólo no se realizó sino que además se propició su distribución
en forma gratuita a los sectores más pobres.

Con la inducción de las mujeres al consumo de medicamentos abortivos con el

rótulo de anticonceptivos, se ha vulnerado además el derecho a la integridad
física y mental de las mujeres, especialmente de las mujeres que se ubican en
los sectores más pobres del país donde se ha incidido con mayor fuerza en la
implementación de estas políticas, aprovechando sus carencias en el ámbito
educativo, su ignorancia y necesidad. Del mismo modo, se ha afectado la
integridad física del nuevo ser humano.

159
Esta certificación y comprobación de la corrección de la información antes de ser
brindada, es comprendida también dentro del contenido esencial del derecho a la
información, por cuanto la población confía en la previa comprobación de la
corrección de la información de parte del gobierno, por lo menos en la
implementación de sus políticas públicas, especialmente, cuando las mismas
pretenden incidir en un tema tan esencial como lo es la salud de los ciudadanos,
independientemente de la importancia del organismo o institución que la emita.

Ahora bien, el problema de la información en los métodos de anticoncepción en

el Perú no es un problema reciente, anteriormente se realizaron programas para
esterilizar mujeres bajo la premisa de la reducción de la pobreza y de los
embarazos no deseados, lo cual, como se ha demostrado a lo largo de esta
investigación, obedece a un estudio superficial y meramente numérico en materia
de políticas públicas, con una carencia evidente de enfoque en Derechos
Humanos.

Por consiguiente es evidente la actitud inadecuada de los informantes, faltando a

la verdad, realizando contextualizaciones de manera conveniente a ciertos
intereses y en contra de los derechos humanos de los ciudadanos a recibir una
información veraz y completa, contraviniendo de esta manera el contenido
esencial del derecho a la información.

4.1.3.1.5. El Derecho a la Igualdad y No Discriminación

Señala el doctor Miguel Canessa Montejo que la igualdad se convierte en la

justificación de los derechos sociales, sin embargo, “[…] el reconocimiento de las
desigualdades tiene como premisa que cada persona debe gozar de la capacidad
de actuar plenamente dentro de un ámbito de autonomía individual, es decir, las
desigualdades son la expresión de las serias deficiencias de libertad que sufren
las personas. En otras palabras, hay una desigualdad en la libertad. Si no
reconocemos previamente que todas las personas deben ser libres, no podemos
postular una igualdad en libertad” (Canessa 2009: 42).

De esta manera, los derechos sociales satisfacen las necesidades básicas que
aseguran a todos los miembros de la comunidad a gozar de la capacidad real de

160
actuar y que su actuación sea autónoma. Por consiguiente, los derechos sociales
son derechos de libertad con raigambre igualitaria.

El profesor PECES-BARBA lo resume así: “No hay derecho de libertad y

derechos de igualdad. Todos los derechos son derechos de libertad, incluidos los
derechos que aportan un componente igualitario, como los económicos, sociales
y culturales, porque ese componente potencia y refuerza la libertad para todos.
Derechos fundamentales de cualquier tipo y realización integral de la libertad
como libertad autonomía, como superación de los obstáculos que hacen posible
el desarrollo en todas las facetas de la condición humana son lo mismo, en su
horizonte todavía en parte utópico, pero no imposible en el desenvolvimiento
histórico de la sociedad democrática”. (Canessa 2009: 42)

Este derecho a la libertad con raigambre igualitario debe permitir brindarnos las
oportunidades suficientes para el desarrollo de nuestras capacidades y para
poder obtener la vida que deseamos, en la que el desarrollo económico sea
utilizado como un medio para alcanzar el fin, cual es la consagración del ser
humano en toda su plenitud.

Se trata entonces, de recuperar la importancia básica de la libertad como

argumento justificador para exigir la implementación de los derechos sociales.
“Satisfacer las condiciones previas que me permiten ser capaz de actuar y que mi
acción sea autónoma, es decir, satisfacer las condiciones previas para ser
realmente libre. Esto no entra en contradicción con la igualdad; por el contrario, la
igualdad se articula con la libertad al asegurar que todos son plenamente libres”
(Canessa 2009: 42).

Esta libertad implica el gozar de igualdad de oportunidades para el acceso a

métodos anticonceptivos, pero mediante información veraz y adecuada que
permita ser comprendida por todas las usuarias o beneficiarias de la política a ser
aplicada, no utilizadas como experimento de sustancias de consecuencias aún
no debidamente comprobadas para la salud.

De aquí que, si bien todas las mujeres incluyendo las pobres tienen derecho a
poder acceder a métodos anticonceptivos, en carácter de igualdad al derecho de

161
otras mujeres con mayores ingresos económicos, y a no ser discriminadas en su
vida sexual y reproductiva; en el caso de la Píldora del Día Siguiente, dada la
posibilidad de la existencia de su tercer efecto abortivo y la prohibición expresa
en el ordenamiento jurídico peruano del aborto, la prohibición debió hacerse
extensiva tanto a la distribución gratuita como a su venta en farmacias.

Respecto a la afectación del derecho a la igualdad de las mujeres frente a los

hombres, quienes no llevan el embarazo, ello evidentemente coloca a la mujer en
una clara desventaja frente a ellos, no obstante la misma puede ser superada
mediante el uso de métodos de anticoncepción de uso regular, el cuidado previo
a las relaciones sexuales de la pareja y educación sexual con enfoque de género.

Debe tenerse en cuenta que los embarazos no deseados son propiciados

mayormente por relaciones sexuales en las que sólo prima el placer frente a los
sentimientos, lo que a la larga carece realmente del placer que se pretende
defender.

En este sentido con la distribución de la Píldora del Día Siguiente no sólo no se

satisface el derecho de igualdad sino que peor aún, se lo vacía de contenido al
desproteger los demás derechos de las mujeres que la consumen.

4.1.3.1.6. El Derecho a la Libertad en el Mundo Contemporáneo

El objetivo de la defensa de los derechos humanos es brindar a todas las

personas las condiciones necesarias para obtener su realización, en
concordancia con la realización de los demás, es decir, lograr su felicidad.

En este sentido, para Amartya Sen las rentas y riqueza son medios para tener
más libertad con la que poder llevar el tipo de vida que tenemos razones para
valorar, nos permite ser personas sociales más plenas, que ejercen su propia
voluntad e interactúan con el mundo en el que viven, por lo que la utilidad de la
riqueza, refiere el citado autor reside en las cosas que nos permite hacer, es
decir, en las libertades fundamentales que nos ayuda a conseguir (Amartya Sen
1999: 29-53).

162
Tal vez parezca, explica el doctor Francke Balive, que centrar la atención en la
calidad de vida y en las libertades fundamentales y no sólo en la renta o en la
riqueza es alejarse algo de las tradiciones arraigadas en economía, pero en
realidad se encuentra en sintonía como parte de la economía profesional desde
el principio sostenida por Aristóteles.

Toma como ejemplo para explicar su teoría, que en todo el mundo hay muchas
personas que sufren muchos tipos de privación de libertad: la hambruna, la
desnutrición, la negación al acceso a la asistencia sanitaria, educación funcional,
empleo remunerado o seguridad económica y social; todas éstas limitan
gravemente las libertades fundamentales que disfrutan.

La concepción de libertad dada por Amartya Sen implica tanto los procesos que
hacen posible la libertad de acción y de decisión, como las oportunidades reales
que tienen los individuos, dadas sus circunstancias personales y sociales. Por
ello, la falta de libertad puede deberse a procesos inadecuados o a la insuficiente
cantidad de oportunidades que tienen algunas personas para conseguir lo que
mínimamente les gustaría conseguir. Sin embargo, no sólo deben analizarse los
procedimientos y oportunidades adecuadas, sino además debe analizarse la
libertad en su concepción más amplia, que se ocupe de los procesos que
generan oportunidad para todas las personas incluidas las más desfavorecidas,
así el éxito de una sociedad ha de evaluarse, principalmente en función de las
libertades fundamentales de que disfrutan sus miembros (Amartya Sen 1999: 29-
53).

Tanto el proceso de desarrollo como la forma y los medios de fomentarlo sólo

pueden ser comprendidos cuando se encuentran basados en las libertades
fundamentales de los individuos. Así Sen evalúa los requisitos de desarrollo
desde la perspectiva de la eliminación de la falta de libertades que sufren los
miembros de la sociedad, enfatizando que el proceso de desarrollo no es muy
diferente de la historia de la superación de esta falta de libertades (Amartya Sen
1999: 29-53).

163
Por ello, al prohibirse la distribución de la Píldora del Día Siguiente no se
considera que se vulnere el derecho a la libertad de las mujeres y por ende se
limite el desarrollo de sus capacidades, por cuanto tanto ella como su pareja
cuentan con otros métodos anticonceptivos menos dañinos para su salud, para
atender con mayor eficiencia el problema de planificación familiar.

Así también, el concebido tiene derecho a su libre desarrollo a que se permita su

continuidad hasta su nacimiento, encontrándose el ejercicio de sus demás
derechos en un carácter potencial pero con reconocimiento pleno desde que
tiene dicha condición. El mismo no entra en colisión con la libertad de las mujeres
de controlar su vida sexual, por el contrario, la información limitada o errónea la
esclaviza a actuar en contra de sus propias creencias limitando su posibilidad de
optar por métodos que se encuentren de acuerdo con sus convicciones y el
cuidado de su salud.

4.1.3.2. Ponderación de los Derechos Económicos Sociales y Culturales

Los derechos sociales son derechos humanos y su existencia no sólo es

necesaria por su propia existencia, sino además, para posibilitar la existencia y
efectividad de derechos civiles y políticos.

La existencia de los derechos sociales se justifica en la igualdad de

oportunidades que a decir del doctor Canessa, es un punto intermedio que
equilibra la desigualdad real respetando la finalidad de la igualdad jurídica, esto
implica que “[…] la acción positiva del Estado _o de terceros_ obligada por el
derecho social se dirige a satisfacer la necesidad básica ya sea con la prestación
de un bien o un servicio, buscando que todos los sujetos que lo sufran no se
vean impedidos de ejercitar realmente sus derechos civiles o políticos. Se trata
del esfuerzo por que todos los miembros de la sociedad cuenten con una
situación material que les permita gozar y ejercitar su igualdad jurídica.”
(Canessa 2009: 41)

164
4.1.3.2.1. El Derecho a la Atención y Protección de la Salud

A nivel internacional el derecho a la salud es reconocido en la DUDH dentro del

artículo 25 bajo el derecho a un nivel de vida adecuado: La Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre lo hace en su artículo XI
sobre el derecho a la preservación de la salud y el bienestar.

En el PIDESC se encuentra reconocido en el artículo 12 bajo la noción de un

derecho al más alto nivel posible de salud física y mental, al igual que en el
artículo 10 del Protocolo de San Salvador.

El derecho a la salud, señala el doctor Canessa, es uno de los derechos sociales

más reconocidos en las constituciones nacionales. El texto constitucional
peruano no es ajeno a ello, pues en su artículo 7 señala: “Todos tienen derecho a
la protección de su salud, la del medio familiar y la de la comunidad así como el
deber de contribuir a su promoción y defensa […]” (Canessa 2009: 54).

Respecto al derecho a la salud se debe tener en consideración que “[…] una

política social basada en derechos debe tener dos características: por un lado, el
acceso universal, de toda la población, a beneficios establecidos legalmente”
(Francke 2010: 55); en segundo lugar, debe tener “[…] una definición
democrática de cuáles son esos beneficios y de cómo se ampliarán
paulatinamente con el tiempo” (Francke 2010: 55). Cierto es que todo ser
humano tiene derecho a la salud, independientemente de su condición social, y a
que se implementen políticas que la tutelen, no obstante, tras la consecución de
su obtención para algunos no pueden vulnerarse el derecho a la salud de otros.

En materia de políticas de salud pública se debe reparar, no sólo en los fines,

sino también en los medios utilizados, en tanto que los mismos tengan su
enfoque en derechos humanos se impedirá que se vulnere, en mayor medida, los
derechos humanos que se pretenden tutelar.

En este tenor, la posibilidad de ocasionar la muerte de seres humanos

concebidos y la afectación de la salud de las usuarias de la Píldora del Día
Siguiente, la convierte en un medio inidóneo para el fin propuesto, su uso no

165
compensaría en modo alguno la pretensión de reducción de pobreza ni la
reducción de embarazos no deseados.

4.1.3.2.2. El Derecho a la Educación

Como señala el doctor Pedro Francke Balive: “Las deficiencias en la educación

con relación a la salud son una de las principales causas de los serios problemas
nutricionales y de la mortalidad materna e infantil. Impiden, además, que se
logren mejoras posibles […] en la reducción de embarazos no deseados y
abortos; en el control de enfermedades transmisibles como el VIH/SIDA […]”
(Francke 2010: 31).

Se considera que la educación es una de las respuestas principales al problema

de falta de planificación familiar que mantienen algunos países, una educación
con enfoque de género, que permita que el hombre asuma la misma
responsabilidad que la mujer frente a la concepción, sin rezagos de
discriminación que permita y/o enseñe a aprovecharse de la condición natural
que exige que las mujeres lleven el embarazo, para deshacerse de su propia
responsabilidad.

La educación tiene que tener un enfoque diferente del solo considerar al

estudiante como un simple recipiente para llenar; como señala el doctor Salomón
Lerner Febres:

Debe ser capaz de meditar acerca de la información recibida para luego saber
aplicarla, con madurez y responsabilidad. Un hombre incapaz de reflexionar
estará desarmado, indefenso ante un mundo que tiende, cada vez más, a
fagocitar a quienes no logran la perspectiva necesaria para descubrir el alcance
del rostro oculto tras la engañosa sonrisa de la máscara. El verdadero
conocimiento sólo es posible asumiendo una actitud crítica y reflexiva, que nos
descubre nuestra ignorancia y nuestros errores iniciales, al tiempo que nos
previene sobre el engaño y la mentira. Es signo de madurez, reflejo de la
inteligencia. Actitud siempre acompañada de un imperativo ético que nos impulsa
a compartir lo descubierto y aprendido, sin atisbos de egoísmo o recelos
injustificados. En esta dialéctica consiste la verdadera educación. Y en ella se

166
 apoya el desarrollo del quehacer intelectual y el auténtico progreso de todas las
áreas del saber. (Lerner Febres 1998: xvii-xxii)

Incluida la planificación familiar y la educación con enfoque de género. Estudiar

los métodos de planificación familiar incluida la Píldora del Día Siguiente pero
comprendiendo también en dicho análisis su carácter abortivo, entender la
importancia que implica el respeto por los derechos en torno a la sexualidad y la
reproducción de todos los seres humanos así como el respeto por el derecho a
nuestra propia existencia.

Tanto la educación como la investigación deben mantener una actitud crítica, que
nos permita romper límites fijos y pétreos en cada área de conocimiento,
abriéndonos a la posibilidad del diálogo interdisciplinario. De lo contrario, “[…] el
conocimiento terminaría siendo dividido y cada área recibiría un valor en función
del mercado, que determinaría cuáles son prioritarias y más útiles. Nada más
alejado del verdadero conocimiento. Nada más opuesto a la dignidad de la
persona y al sentido de la vida universitaria. Sólo una actitud que piensa y
discierne nos permite percibir que el conocimiento es unitario, debiéndose dar los
pasos necesarios hacia la restauración de la coherencia original” (Lerner Febres
1998: xvii-xxii).

La educación nos permitirá mantenernos vigilantes ya sea como estudiantes,

profesores o investigadores, como señalara el autor antes citado:

Frente a las distintas ideologías que, agazapadas bajo el ropaje de los

vertiginosos avances de la tecnología, pretender encaminarnos hacia senderos
que arrinconan los valores humanos, la reflexión y la investigación, como
mercancías dignas del mejor anticuario. Anteponen las leyes del mercado,
cuando bien sabemos que el mercado no tiene valores, sino precios. Debemos
cuidarnos de las dóciles soluciones simplistas, abundantes en nuestros días, que
tienden a desconocer la complejidad de la existencia histórica del Perú. (Lerner
Febres 1998: xvii-xxii)

167
4.1.3.2.3. El Derecho al Desarrollo

El deber correspondiente al derecho humano al desarrollo no lo constituye el

desarrollo económico, sino la erradicación de la pobreza entendida como la
privación de capacidades básicas y no meramente como la falta de ingresos, que
es el criterio habitual con el que se identifica la pobreza” (Francke Balive, Pedro
2010: 5).

En este tenor Francke Balive señala que se desea:

[…] Un desarrollo humano centrado en la ampliación de las capacidades y

libertades de las personas para ampliar sus posibilidades de ser y hacer, de
mejorar su calidad de vida. Queremos un desarrollo donde las inequidades en el
acceso a los recursos no condenen a millones a la pobreza. Queremos un
desarrollo donde los derechos humanos sean respetados de tal manera que
todos los individuos tengan la seguridad de que se les otorgue estas garantías
básicas para su vida y de que el Estado sea la entidad efectivamente garante de
esos derechos. (Francke Balive, Pedro 2010: 5)

Con atinada razón este autor sostiene:

El Perú requiere cambiar la lógica de explotación y abuso de los poderosos, de

aprovechamiento de las riquezas naturales por unos pocos y de uso del Estado
en beneficio personal y de grupo. También, necesita fundar un sistema político
capaz de organizar los intereses sociales sobre la base de la transparencia, la
rendición de cuentas y el ejercicio ético de la política. Esta transformación debe
abrir el camino a una nueva senda de desarrollo humano, donde todos los
peruanos puedan ejercer una amplia libertad y escoger el camino de su
realización individual donde las relaciones sociales se caractericen por la
integración y cooperación, y donde el Estado este al servicio de la sociedad.”
(Francke Balive, Pedro 2010: 11)

Cierto es que el problema de la pobreza no se resolverá solo con políticas de

anticoncepción de emergencia y esterilización, al respecto el doctor Francke
Balive señala:

168
 “[…] Si hubiera que resumir en una frase los problemas del Perú, se podría decir
que son las condiciones de exclusión social, la inexistencia de un Estado-nación
basado en una democracia sólida y duradera, y una economía dependiente y
primario-exportadora impedida de tener una dinámica sostenida de desarrollo.
Estos tres factores, el social, el político y el económico se refuerzan entre sí
manteniendo al país en el atraso, la explotación y la pobreza” (Francke Balive,
Pedro 2010: 10)

Sobre el problema entre fines y medios, el doctor Pedro Francke refiere:

El desarrollo implica poner en el centro a la gente y no al mercado o a la

economía, que pueden tener un rol importante, pero subordinado o instrumental
al bienestar de la gente y de los pueblos. Esta opción también implica situar a los
sectores populares, a las comunidades y a los pueblos indígenas como los
principales sujetos del desarrollo estableciendo condiciones que, superando la
discriminación y la exclusión, les permitan, sobre la base de su propio esfuerzo y
sus propias decisiones, remontar las condiciones de pobreza en que se
encuentran. En esta opción de desarrollo, el Estado tiene que respaldar las
opciones de desarrollo alternativo. (Francke Balive, Pedro 2010: 10)

Consecuentemente, no se puede lograr el desarrollo por medio de la reducción

de personas (como entendemos erróneamente se ha consignado en la
Declaración del Milenio), la solución de la pobreza se encuentra en otros factores
de raigambre constructivo como son la educación, la información, la apertura de
igualdad de oportunidades, la no discriminación, la inclusión, entre otros. Lo que
nos lleva a concluir que los medios que se utilicen para alcanzar los objetivos de
reducción de pobreza deben ser medios que a su vez permitan la tutela de otros
derechos humanos y no los afecten, especialmente por intereses particulares de
otros seres humanos, que lucran con la pobreza y el sufrimiento ajeno.

El derecho a los beneficios del progreso científico no sólo es un derecho de las

mujeres, sino de todo ser humano, todos tenemos derecho a que se nos brinde
atención y medicamentos para curar nuestras enfermedades, para mejorar
nuestra calidad de vida, no obstante, el acceso a un método anticonceptivo de
emergencia que tiene la posibilidad ser abortivo, no cumple con esta
característica de progresividad propia de los derechos humanos, peor aún, es

169
regresivo, porque no sólo no es idóneo para alcanzar sus objetivos numéricos de
reducción de embarazos no deseados, sino que además su implementación le
cuesta la vida a varios seres humanos. En consecuencia, la prohibición de la
distribución y venta de la Píldora del Día Siguiente no vulnera el derecho al
Desarrollo.

Finalmente, los Estados tienen la obligación de adoptar medidas para lograr la

plena efectividad de los derechos económicos sociales y culturales, sin embargo
los mismos deben realizarse en respeto pleno de los derechos humanos de sus
ciudadanos, considerando al ser humano como un fin y no como un medio.

Conforme al análisis ponderativo realizado se concluye que la distribución

gratuita de la Píldora del Día Siguiente no persigue un fin válido por que mediante
su uso no se tutela el derecho a la libertad sexual y reproductiva de la mujer, por
cuanto sólo retrasa en el tiempo un posible embarazo, es más, incrementa la tasa
de embarazos no deseados y de relaciones sexuales sin protección, así como las
enfermedades de transmisión sexual.

La distribución gratuita de la Píldora tampoco resulta un medio idóneo para la

reducción de la pobreza, es más, no existe ningún estudio que demuestre que
reduzca efectivamente la pobreza o la sobrepoblación, no es un acto necesario
para alcanzar el fin válido de reducción de embarazos no deseados y de abortos,
por cuanto existe otro acto posible que restringe en menor grado el derecho
fundamental y que permite alcanzar el mismo fin, cuál es la utilización de
métodos de anticoncepción de uso regular, de los que se ha comprobado su
mayor efectividad frente a la Píldora del Día Siguiente para controlar los
embarazos no deseados.

Luego, no trae ningún beneficio comprobado para la reducción de embarazos no

deseados en forma escalonada ascendente y permanente, lo que sí es latente,
es su afectación al derecho fundamental a la vida del concebido y a la libertad
sexual de sus usuarias, quienes en muchos casos la utilizan sin tener
conocimiento de su posible efecto abortivo y en menoscabo de su salud, por sus
efectos colaterales.

170
Por tanto, la distribución de la Píldora del Día Siguiente no sólo no se encuentra
dentro del contenido esencial de los derechos fundamentales de las mujeres en
torno a la reproducción y libertad sexual sino que, peor aún, los vacía de
contenido, en consecuencia, tanto su distribución gratuita como su venta en
farmacias deben ser proscritas, especialmente en aquellos países, como el
peruano, en donde el aborto se encuentra prohibido.

4.2. LA PÍLDORA DEL DÍA SIGUIENTE Y EL TRATAMIENTO DE LOS

DERECHOS HUMANOS EN EL PERÚ

4.2.1. FUNDAMENTOS ÉTICOS Y FILOSÓFICOS DE LA DEFENSA DE LOS

DERECHOS HUMANOS A SER TOMADOS EN CUENTA AL MOMENTO
DE ELABORAR POLÍTICAS PÚBLICAS

Al definir ética y querer explicar el por qué de la necesidad de la defensa de los

Derechos Humanos no podemos sino recurrir al concepto que de forma tan clara,
precisa y sencilla realiza el doctor Miguel Giusti, quien indica:

La ética se refiere a esta experiencia de la mesura en la convivencia humana, y a

la conciencia de los límites que no debieran sobrepasarse para poder hacerla
posible.

Naturalmente, no siempre se ha trazado el límite en el mismo lugar ni la

conciencia se ha mantenido invariante en la historia. Es posible constatar, más
bien, que se ha ido produciendo una evolución de nuestra conciencia moral a lo
largo del tiempo, y que la caracterización de esta conciencia no está exenta de
controversias. Sin embargo, lo que sí parece constante y constitutivo de la ética
es la convicción de que la convivencia humana requiere de una conciencia y una
internalización de ciertos límites, que habrán de expresarse en un código
regulador de la conducta. (Giusti 2009: 10)

El informe sobre las esterilizaciones forzadas en Perú nos señala los límites de la
convivencia que nunca debemos sobrepasar. “A esta situación se refiere el
filósofo español Carlos Thiebaut, en su ensayo sobre la tolerancia, cuando define
la cuestión central de la ética como el “rechazo del daño”, es decir, como la

171
reacción de indignación y de protesta ante el maltrato del otro producido por obra
humana” (Giusti 2009: 10).

Como bien recuerda Miguel Giusti esto nos recuerda el famoso título de la
Comisión de la verdad argentina: “Nunca más”. “Nunca más deberíamos aceptar
semejante nivel de inhumanidad y de violencia, nunca más deberíamos permitir
el daño al otro y nunca más deberíamos eludir la responsabilidad que nos
corresponde para lograr vivir en paz. Eso es de lo que nos habla la ética” (Giusti
2009: 10).

En efecto, la ética no puede enseñarse como se enseñan las ciencias, ya que

muchas de estas son puramente teóricas, mientras que la ética está directamente
vinculada con la manera de vivir, es práctica (Giusti 2009: 10).

Al tratar de recurrir a un método anticonceptivo de emergencia que tiene la

posibilidad de ser abortivo, esto es de destruir la vida de otro ser humano,
existiendo otros métodos anticonceptivos que permiten, incluso con mayor
eficacia, alcanzar el mismo fin de planificación familiar, nos convierten en seres
intolerables a la convivencia con otro ser que aunque aún no ha nacido, merece
tener la misma oportunidad que nosotros alguna vez tuvimos de continuar
nuestro desarrollo.

Utilizar métodos abortivos para conseguir nuestra plenitud como mujeres no sólo
es un medio inadecuado para alcanzar el fin, sino que simplemente no nos
permitirá alcanzarlo, ya que nos deshumaniza, nos abre una puerta falsa para
eludir la responsabilidad que nos corresponde para vivir en paz, recordando en
todo momento que todo ser humano independientemente del momento de
desarrollo en que se encuentre es un fin en sí mismo.

Para comprender que el ser humano no es un medio, la humanidad ha tenido que

pasar innumerables luchas y guerras, para por fin poder entender que existen
límites de la convivencia que nunca debiéramos permitir sobrepasar, siendo el
más esencial de ellos el respeto por la vida humana.

172
4.2.2. DISEÑO DE POLÍTICAS PÚBLICAS TENIENDO EN CONSIDERACIÓN
EL CONTENIDO ESENCIAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

El doctor Eduardo Cifuentes, en su ponencia realizada en la Conferencia

denominada “Políticas Públicas y Derechos Humanos” realizada en Perú, ratifica
este deber especial de respeto de los derechos humanos por parte del Estado,
señalando expresamente: “Un derecho humano supone una obligación o un
deber correlativo del Estado de no afectar, intervenir o injerir indebidamente en
una cierta esfera de los derechos humanos considerada como intangible, es
decir, el Estado se encuentra obligado a respetar los derechos humanos”
(Cifuentes 2009).

En esta medida, el gobierno no sólo agenda e implementa políticas públicas, sino

además tiene la obligación mediante ellas de cumplir, realizar y promover los
derechos humanos de sus ciudadanos, estas obligaciones comprenden acciones
dirigidas a la materialización del ámbito del contenido de los derechos
fundamentales. De aquí que “[…] el titular de un derecho fundamental tiene la
posibilidad de solicitar la acción del Estado cuando ese ámbito protegido ha sido
objeto de una violación por parte de un particular o por parte del mismo Estado”
(Cifuentes 2009).

Antes se consideraba que la tutela de los derechos, recaía sólo en el Poder

Judicial (el cual actúa basándose en códigos, leyes procedimentales y trámites,
para finalmente acoger decisiones expresadas en sentencias); sin embargo
ahora se sabe que, en el ámbito de los Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, para poder realizar los programas, otorgar las prestaciones y ofrecer
los bienes que constituyen estos derechos, es necesario desarrollar políticas
públicas. “Es aquí donde comienza a establecerse el diálogo entre el universo de
las políticas públicas y el de los derechos humanos” (Cifuentes 2009).

Más aún, conforme señala el doctor Cifuentes, las políticas públicas comenzaron
a desarrollarse en el ámbito internacional de los derechos humanos y del
consenso que se forjó después de la Conferencia de Viena sobre los derechos
humanos; demostrándose así que los derechos humanos, hoy en día, se

173
encuentran interconectados, son interdependientes y deben interpretarse y
aplicarse de manera integrada”. Por lo tanto, señala el citado autor, la obligación
de promoción de esos derechos trasciende de la carta de derechos
fundamentales, al establecimiento de líneas generales de las obligaciones a
cargo del Estado y los derechos y deberes de los individuos (Cifuentes 2009).

Con el objetivo de utilizar las políticas públicas para hacer operativo, en primer
término, el contenido de cada uno de los derechos humanos, la Defensoría del
Pueblo Colombiana elaboró un Programa, con apoyo internacional, en el cual
tomando cada uno de los derechos fundamentales identificó su núcleo esencial
en términos de derechos y obligaciones. Para tal fin, fueron muy importantes,
tanto la jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana, de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Europea de Derechos
Humanos, como los documentos de los órganos de las Naciones Unidas
(Cifuentes 2009).

Lo siguiente, según señala Eduardo Cifuentes, fue determinar cuáles podían ser
los indicadores que debían ser observados y registrados para determinar si esas
políticas públicas plasmadas por el Estado guardaban o no relación con los
núcleos esenciales. Así afirma:

Mientras que, por un lado, la Defensoría avanzaba en la tarea de hacer

operativos los núcleos esenciales de los derechos fundamentales; por otro,
buscaba estimular procesos de recolección de datos para ir creando, en las
entidades públicas, la cultura de los indicadores y metas. Esto permitiría, primero,
observar si las políticas públicas incorporaban una visión de derechos humanos
y, segundo, detectar dónde se presentaban vacíos, cuál era el déficit de
protección y cuáles eran los grupos sociales en los que se podía observar un
mayor grado de vulnerabilidad. (Cifuentes 2009)

De modo que, la experiencia Colombiana nos enseña que es muy importante en

materia de Derechos Humanos, trascender lo individual y actuar de manera más
estratégica para promover en mejor forma el cumplimiento y eficacia de los
derechos fundamentales. Para este efecto es esencial identificar indicadores y
metas por derechos, separando los núcleos de los derechos humanos, para

174
permitirnos actuar en forma sistemática, debiendo dirigirnos al fondo estructural
de los problemas y encarar situaciones en las cuales se demuestra que existen
sectores de la población que se encuentran al margen de las políticas públicas
(Cifuentes 2009).

Ello nos permite, no sólo adquirir conciencia de los derechos humanos, sino
además buscar comprometer las políticas públicas y focalizarlas a partir de la
visión real de los derechos humanos (Cifuentes 2009)..

A decir del doctor Cifuentes, dos constituyen los requisitos para lograr el éxito de
este programa: 1) Integrar la doctrina nacional y universal con la jurisprudencia,
informes y recomendaciones de las Naciones Unidas; y 2) Entrenar y educar a
los personajes públicos, a las ONG y a las poblaciones víctimas de muchas
lesiones, sobre el alcance de sus derechos y la importancia de apelar a una
nueva visión de políticas públicas que se inspiren y tengan como norte la visión
progresiva de los derechos humanos (Cifuentes 2009).

Por otro lado, en la experiencia colombiana, a nivel de la Corte Constitucional, ya

se ha avanzado en el control de las llamadas “omisiones legislativas” u
“omisiones de políticas públicas”. En estos casos, la Corte realiza análisis
contextuales de la realidad social y de la aplicación efectiva de políticas públicas,
con lo que puede deducir si existe algún déficit de protección en los diversos
ámbitos (Cifuentes 2009).

La implementación de políticas públicas en la mejora del tratamiento de los

derechos humanos desborda el control abstracto, buscando establecerse en la
realidad a partir de las pautas normativas que surgen del bloque de
constitucionalidad, conformado por la Constitución y los tratados internacionales.
Para ello el analista debe remitirse a la realidad social para determinar si es que
en esa realidad se encuentra operando o no una política pública y si es que se
está ejecutando cabalmente desde una visión de los derechos humanos
(Cifuentes 2009).

Desde ese punto de vista, se puede apreciar cómo el principio de separación de

poderes empieza a tener unas fronteras móviles: Por ello nos encontramos ante

175
una mutación constitucional, de acuerdo a la cual el juego de poderes cambia y
se intercambia. De modo que “[…] los derechos fundamentales deben ser
realizables por todos los poderes públicos y que si uno de dichos poderes omite
cumplir con alguna de las acciones que le corresponden y viola derechos
humanos, debe suscitar la reacción de los otros poderes. Allí donde existe un
vacío de protección, éste debe ser llenado por los otros poderes públicos”
(Cifuentes 2009).

Los derechos humanos no deben ser únicamente nominales, sino también deben
ser efectivos y deben materializarse. Las políticas públicas deben realizarse con
cara a la realidad, con un enfoque en derechos humanos que pueda ser medible
conforme a los indicadores y metas que por derechos se deben realizar,
disgregando previamente el núcleo o contenido esencial de cada derecho.

Para dar funcionalidad a ello, el doctor Cifuentes señala, “el horizonte próximo en
materia de políticas públicas es colonizar dos instrumentos poderosos de las
mismas: El primero, el Presupuesto General de la Nación y el segundo, el Plan
de Desarrollo Económico, Social y Cultural” (Cifuentes 2009).

Finalmente, cualquier medida regresiva adoptada será contraria a la Constitución

y a las normas internacionales de los derechos humanos. De aquí que las
políticas públicas no puede carecer del enfoque de derechos humanos (Cifuentes
2009).

4.2.3. EL MULTICULTURALISMO Y LA GLOBALIZACIÓN COMO FACTORES

A SER TOMADOS EN CUENTA AL MOMENTO DE ELABORAR
POLÍTICAS PÚBLICAS EN EL PERÚ

El Perú es esencialmente un país multicultural creciente, este debe ser un factor

preponderante a ser tomado en cuenta al momento de elaborar políticas públicas.

Sin embargo al implementar la distribución gratuita de la Píldora del Día Siguiente

como una política de salud pública, se emprendió también una campaña
uniformizadora intolerante a las diferencias culturales, dirigida especialmente de

176
los sectores en extrema pobreza del Estado peruano. Esto es, no se entendió
qué implicaba el derecho a la igualdad dentro de un estado plural.

Este concepto de igualdad, no nuevo pero si olvidado por el efecto globalizante

cultural, es explicado con excelente precisión, por el doctor Fidel Tubino quien
refiere:

Un Estado plural supone tanto el derecho a la igualdad como el derecho a la

diferencia. Igualdad no es uniformidad: igualdad es la capacidad de los individuos
y grupos de elegir y realizar su plan de vida conforme a sus propios valores, por
diferentes que estos sean […]. El reconocimiento del derecho a la diferencia de
pueblos y minorías no es más que un elemento de un movimiento más general
que favorece la creación de espacios sociales en que todos los grupos y
comunidades puedan elegir sus formas de vida, en el interior del espacio unitario
del Estado. (Arias 2009: 11)

Como en su momento se realizó con las políticas de esterilizaciones forzadas y

ahora se pretende realizar con la distribución gratuita de la Píldora del Día
Siguiente, no se tiene en cuenta la opinión ni la cultura de los pueblos indígenas
en los que se pretende aplicar, peor aún, se utiliza cualquier resquicio de
ignorancia que pudiera prevalecer frente a la cultura occidentalizada de la
mayoría, para convencerlos de que acojan esta política como una solución al
problema de pobreza, cuando en realidad ésta no sólo no puede asegurar su
efectividad para solucionar este problema, sino que además, lejos de no reducir
los embarazos no deseados puede afectar la salud de sus usuarias e incrementar
sus índices.

Lo más lamentable es que se bien el objetivo visible de la implementación de

dicha política es la reducción de embarazos no deseados, el objetivo no
mencionado y que sin embargo se permite dilucidar es la búsqueda sin reparos
del incremento de los ingresos económicos de los inversionistas de las grandes
empresas farmacéuticas para abrir, más aún, la brecha de diferencia existente
entre ricos y pobres, sin tener en consideración la cultura e idiosincrasia de las
personas intervenidas.

177
Como señala el doctor Fidel Tubino “[…] estas políticas llamadas
“integracionistas” en el fondo son políticas asimilacionistas. Impiden el acceso de
las ciudadanías indígenas a los espacios públicos de deliberación política. Deben
por ello ser sustituidas por políticas de reconocimiento y por acciones que
desbloquean el acceso de los excluidos a los espacios públicos de ejercicio de la
ciudadanía” (Arias 2009: 51).

Esto es brindar el servicio de educación a fin de ampliar su gama de

posibilidades de prevención de embarazos con métodos de anticoncepción
regular y no de “emergencia”, realizando la atingencia, que esta educación no
debe pretender cambiar las costumbres de nuestros pueblos indígenas, es decir
deben ser realizadas en su lengua quechua o aymara, con respeto absoluto de
sus costumbres e idiosincrasia.

De esta manera “[…] a la universalización hay que oponer la diversificación; a la

unidad, la pluralidad; y a la homogeneización, el reconocimiento de la
heterogeneidad como tipos indesligables de las ciudadanías diferenciadas.
Recordemos que el proyecto modernizador y las democracias liberales han
funcionado en aquellas sociedades donde surgieron como expresión de
tradiciones de pensamiento propias y como resultado de procesos endógenos”
(Arias 2009: 52).

Esto es, el respeto por los derechos humanos no debe perderse en su efecto
globalizante, sino fundarse en el reconocimiento de nuestra pluralidad, de nuestra
libertad para tomar decisiones respecto a aquellas políticas que realmente
consideramos progresivas para el reconocimiento de nuestros derechos. Esta
libertad también puede ser lograda brindando igualdad de oportunidades a los
ciudadanos para el desarrollo de sus propias capacidades, por medio de
información adecuada.

Una muestra de que las políticas públicas formadas desde fuera de la realidad no
funcionan ni han funcionado en el Perú, son los constantes movimientos
indígenas surgidos tras el constante maltrato y desinterés por parte del Estado en
el bienestar de sus ciudadanos, el que ha ocasionado que los mismos desconfíen

178
de las políticas públicas implementadas en su territorio; de este modo, en un
momento se les trato de convencer con engaños para que se esterilicen bajo el
pretexto de que solucionarían sus problemas de pobreza (cuando en muchos
ocasiones esta operaciones quirúrgicas no sólo afectaron su salud sino que
causaron la muerte de una gran cantidad de seres humanos); y ahora, se trata de
inducir a multiplicidad de mujeres en extrema pobreza a realizar abortos masivos
para reducir el número de personas pobres, alegando medios y fines falsos,
negando la verdad.

En cambio, para tratar de implementar políticas adecuadas el doctor Fidel Tubino

nos habla de las políticas multiculturales, estas “[…] son políticas públicas que –
inspiradas en el ideal ilustrado de la tolerancia como virtud pública _ buscan
viabilizar el principio de la igualdad y el de la diferencia del liberalismo político.
Así, en el hemisferio norte, la legislación multicultural de cuotas raciales o de
género es antidiscriminatoria y busca _ con criterios cuantitativos_ generar a
corto plazo, y de manera transitoria, tolerancia negativa y equidad de
oportunidades para las minorías excluidas.” (Arias 2009: 13)

De aquí que, a pesar de las inevitables diferencias el doctor Tubino, citando a

Kymlicka (2003), establece tres características fundamentales sobre las que
deben apoyarse estos nuevos modelos de Estado:

La primera, y más importante, es que un Estado multicultural implica el repudio a

la vieja idea de que el Estado es posesión de un solo grupo nacional. La
segunda, como consecuencia, implica que un Estado multicultural repudia las
políticas de construcción nacional que asimilan o excluyen a los miembros de
minorías o grupos no dominantes […] La tercera, un Estado multicultural
reconoce la injusticia histórica que se hizo a las minorías o grupos no dominantes
por las viejas políticas de asimilación y exclusión, y manifiesta su deseo de
ofrecer algún tipo de remedio o rectificación frente a estas. (Arias 2009: 13)

Finalmente, como señalara PROMSEX en su Boletín N° 4 Red de Apoyo a la

Planificación Familiar Perú publicada el 30 de mayo de 2011 “[…] ninguna política
pública puede instaurarse basada en la obligación a los profesionales de los

179
establecimientos de salud en el cumplimiento de metas numéricas” (PROMSEX
2011).

Con la distribución gratuita de la Píldora se pone de manifiesto, como una vez

sucedió con las esterilizaciones forzadas, una flagrante ruptura del pacto que
funda nuestra vida social; no se ha respetado la vida, ni la libertad, ni la
autonomía de las personas y se ha pretendido echar por tierra el entero tejido
institucional que reposaba sobre la democracia y el estado de derecho, al
distribuir píldoras que tienen la posibilidad de ser abortivas, no sólo omitiendo
dicha información, sino más aún negando abiertamente, desinformando a sus
usuarias y peor aún, promoviendo su consumo tras repartirlas gratuitamente,
buscando de esta manera que se consienta el aborto sin pasar por el debate
previo. Actos como estos no deben ser olvidados y a los que, como en su
momento lo hizo la comisión de la Verdad Argentina, debemos decirles “Nunca
Más”.

180
 CONCLUSIONES

CAPÍTULO I

1. En el Perú rige la teoría de la Fecundación, constituyendo toda interferencia

externa al proceso de anidación o manipulación del óvulo fecundado y
embarazo, una práctica abortiva pasible de ser penada.

2. La falta de precisión de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

respecto al momento en que inicia la vida, constituye un retroceso a lo
avanzado en materia de Derechos Humanos por cuanto independientemente
de que existan legislaciones que regulen o no el aborto, el inicio de la vida
desde la fecundación es una cuestión comprobada por la Embriología y la
fecundación in vitro.

3. La fecha de investigación de los dos estudios principales en los que se

fundamentó el Ministerio de Salud peruano para señalar que la Organización
Mundial de la Salud había descartado definitivamente el efecto abortivo de la
Píldora del Día Siguiente (1999 y 2005), es anterior a la fecha de la
expedición de la Sentencia del Tribunal Constitucional ordenando su
prohibición (2009), por lo que no podía fundamentarse en los mismos la
afirmación de descarte definitivo del efecto abortivo de la Píldora basado en
nueva prueba, ni por ende, la justificación en la dilación en la ejecución de la
Sentencia del Tribunal.

4. El proceso de implantación no es un proceso mecánico en el que sólo

intervienen movimientos peristálticos del endometrio, sino que, además, es
un proceso en el que intervienen múltiples factores tróficos, hormonales e
incluso nutritivos por parte de la madre para la recepción y formación del
nuevo ser. La mayoría de los estudios realizados sólo han sido efectuados
para descartar si la Píldora del Día Siguiente interviene o no en el
movimiento del endometrio, lo que hace equivocada e incompleta sus
conclusiones respecto al descarte del efecto abortivo.

181
5. El alto porcentaje de eficacia de la Píldora disminuye de acuerdo al
transcurso del tiempo de ingesta en relación a la fecha en la que tuvo lugar
el coito, lo que puede explicarse debido a que con el transcurso del tiempo el
óvulo fecundado se hace cada vez más resistente al medicamento
contraceptivo.

6. Tanto el efecto anovulatorio como el efecto espermático dependen del

tiempo de ingesta de la Píldora del Día Siguiente, en relación al período de
ovulación y la fecha en que tuvieron lugar las relaciones sexuales, por sí
solos, no justifican la eficacia promedio de 98% para impedir embarazos,
atribuida a la Píldora del Día Siguiente a las 24 horas de su ingesta,
debiendo intervenir el efecto abortivo para justificarla.

CAPÍTULO II

7. Las condicionalidades no siempre responden a objetivos desarrollistas, sin

embargo en caso de ser aplicadas de manera transparente y acorde a sus
objetivos expresamente planteados, pueden fungir como un mecanismo de
colaboración que incremente la eficacia de la ayuda y el nivel de bienestar de
las personas. Sin embargo, en Perú, muchos de los fondos obtenidos por
préstamos internacionales para planificación familiar han sido utilizados en
programas con metas numéricas que no han reparado en los medios para la
consecución de sus fines demográficos, sacrificando los derechos humanos
de las personas involucradas.

8. La anulación de la “Global Gag Rule”, por parte de Estados Unidos,

constituye una de las causas por las cuales el gobierno peruano inició
nuevamente campañas de distribución, incluso gratuita, de la Píldora del Día
Siguiente, debido a que ya no existe ningún freno frente al aborto para
promover el apoyo financiero internacional a la industria farmacéutica, el que
sí existió durante su vigencia y limitó su distribución.

9. Una causa meramente económica de la agendación de la Píldora del Día

Siguiente como política pública es la gran rentabilidad que la misma trae

182
 para las industrias farmacéuticas, a diferencia de otros medicamentos cuya
elaboración es más costosa y es dirigida sólo a un número reducido de
pacientes por enfermedades específicas o extrañas, la anticoncepción de
emergencia es muy rentable, puede ser adquirida por todas las mujeres del
mundo y si su país lo implementa como política de salud pública puede ser
distribuida masivamente a toda la población, corriendo con el gasto el país
receptor o algún intermediario. Por ello, algunos inversores ven una barrera
infranqueable en aquellos países que han rechazado el aborto y cualquier
mecanismo relacionado con el mismo y luchan contra dicha restricción para
implementarla a costa de sus efectos.

10. La reducción de la pobreza ha sido una de las causas para justificar la

implementación de la Píldora del Día Siguiente, sin embargo la generación
del problema de pobreza extrema responde a otras causas, que no
obedecen a las de la supuesta existencia de necesidad insatisfecha de
anticoncepción, peor aún, la reducción de la pobreza ha sido una causa
manipulada para encubrir el verdadero interés, de algunas personas de clase
económica con renta alta, para justificar el incremento de las ventas de sus
empresas de medicamentos adicionales a los anticonceptivos de uso regular.

11. No existe ningún estudio publicado que demuestre que la distribución

gratuita de la Píldora reduzca efectivamente la pobreza o la sobrepoblación,
o que el crecimiento de la población tenga efecto directo sobre el crecimiento
económico.

12. La respuesta para quienes se inquietan por el elevado crecimiento de la

población es que deberían preocuparse por aumentar los incentivos a
invertir en la gente, con los incentivos adecuados, los padres van a querer
reducir su número de hijos sin necesidad de préstamos internacionales para
anticonceptivos. Un salto en el desarrollo permitiría desplazar a una sociedad
pobre con alta fecundidad hasta una mayor prosperidad con baja fecundidad,
por medio de inversión en la capacitación.

183
13. La ampliación de la gama de métodos anticonceptivos mediante
anticoncepción de emergencia, por sí mismo, no es un incentivo para la
planificación familiar.

14. La necesidad insatisfecha de anticoncepción es una causa equivocada para

justificar la implementación de la Píldora del Día Siguiente, ya que si existiera
una demanda muy grande pendiente de ser satisfecha el mercado no
dudaría en colocar más anticonceptivos en el mismo para venderlos y si el
problema fuera que las personas pobres no tuvieran dinero para comprar
anticonceptivos, este último es inverosímil por cuanto un hijo cuesta más que
las pastillas anticonceptivas. La idea de pedir ayuda económica para
anticonceptivos es sólo una propuesta secundaria a un problema de fondo,
cuál es que las personas deseen y comprendan realmente la importancia de
la planificación familiar y como la cantidad de sus miembros podría influir en
su economía.

15. No se puede considerar, aunque fuera de manera implícita, que la

productividad de una persona adicional es cero, esta posición es nulificante
del potencial humano especialmente de los países pobres.

16. No podemos ver al ser humano como un todo uniformizante y generalizado,

sino que el mismo debe ser visto como un ser único e irrepetible, que con su
capacidad puede contribuir a la creación de un mundo más sano y justo,
recordando que el dinero debe ser un medio para alcanzar la felicidad de los
seres humanos y no un fin en sí mismo.

17. La distribución de la Píldora del Día Siguiente no tiene un asidero real en las
causas que alega para su implementación, como puede verse de las
estadísticas de los abortos (legalizado por causas similares a las de la
Píldora), contrariamente a lo pronosticado en los países en los que se
implementó, han ido en aumento con la libertad sexual, lo que según los
especialistas se debe a la pérdida del valor por la vida.

184
18. Se ha demostrado que tanto el programa de esterilizaciones forzadas como
el programa de distribución de la Píldora del Día Siguiente se ha realizado en
base a un estudio superficial y meramente numérico en materia de políticas
públicas, sin un enfoque en Derechos Humanos

CAPÍTULO III

19. No se ha logrado comprobar que la anticoncepción de emergencia reduzca

embarazos no deseados peor aún en algunos países como España, Francia
y Reino Unido se ha comprobado científicamente que incrementa la cantidad
de embarazos no deseados y abortos, al propiciar relaciones sexuales sin
protección, produciendo, además, efectos secundarios que afectan a la salud
de la mujer.

20. No se ha demostrado que la Anticoncepción de emergencia sea más

rentable para las usuarias que los métodos regulares, por el contrario evitar
un embarazo mediante el uso de las píldoras de anticoncepción de
emergencia es o evitarlo para siempre o posponerlo por un par de años,
encontrándose los resultados sobre su rentabilidad en suspenso.

21. Se ha evidenciado que en la población de los países en los que se ha

propiciado el consumo de la distribución de la anticoncepción de emergencia
se han incrementado los comportamientos abortivos, reduciendo límites y
aceptando la muerte de un nuevo ser humano a cambio de mayor libertad
sexual.

22. La distribución de la Píldora del Día Siguiente, si bien, no comprometería la

vida de la mujer en su consumo, si podría poner en peligro su propia salud
por sus efectos físicos colaterales (vómitos, mareos, dolores de cabeza,
menstruación irregular, aumento de posibilidad de contraer VIH entre otros) y
psíquicos (haciéndola sentir culpable de haber podido cometer un aborto, o
formando laxitud en su comportamiento respecto a la responsabilidad de
concebir). Es más, una de las consecuencias que puede generar su uso es

185
 el incremento de relaciones sexuales sin protección y por ende, de
embarazos no deseados.

23. La Píldora del Día Siguiente tiene una eficacia menor en comparación a los
métodos anticonceptivos de uso regular para prevenir embarazos no
deseados cuando es utilizada con regularidad, en el período de un año a
más.

24. Se ha demostrado que incrementar el acceso directo a la Píldora del Día

Siguiente no es una estrategia adecuada para reducir los embarazos no
planificados y, consecuentemente, el número de abortos.

CAPÍTULO IV

25. Todo ser humano, por el mero hecho de serlo, desde su fecundación, tiene
derecho a que se defienda su dignidad, que sólo puede realizarse
plenamente si las personas involucradas cuentan con la garantía jurídica de
su defensa y la defensa de aquellas condiciones sociales necesarias para
llevar una vida digna.

26. La dignidad ontológica del ser humano no nacido tiene la misma

fundamentación de los derechos humanos, que en este sentido se deben
reconocer para todo ser que descienda del hombre y a partir del primer
momento de su existencia natural, sin que sea lícito añadir cualquier criterio
adicional.

27. El concebido tiene derecho a su libre desarrollo a que se permita su

continuidad hasta su nacimiento, encontrándose el ejercicio de sus demás
derechos con un carácter potencial pero con reconocimiento pleno desde
que tiene dicha condición. El mismo no entra en colisión con la libertad de las
mujeres a controlar su vida sexual, por el contrario la información errónea
sobre sus efectos limita su posibilidad de optar por métodos que se
encuentren de acuerdo con sus convicciones y el cuidado de su salud.

186
28. La implementación de la distribución de la anticoncepción de emergencia
como política de salud pública para ampliar la gama de opciones a las que la
misma pueda acceder para elegir cuántos hijos tener, es inidónea para el fin
perseguido, ya que se ha podido comprobar científicamente que la Píldora
causa alteraciones en el endometrio que pueden ocasionar un posible aborto
del embrión fecundado, a diferencia de otros medicamentos y medios de
anticoncepción de carácter regular, que no sólo no ocasionan un aborto sino
que además son más efectivos que la Píldora del Día Siguiente, en la
prevención de embarazos no deseados.

29. El contenido de los derechos reproductivos que reconoce el derecho de las

familias y de las personas a decidir libre y responsablemente el número de
hijos que desean tener, no puede de manera alguna afectar el derecho a la
vida o la salud, resultando contraria a la Constitución y a las normas vigentes
una política de planificación familiar que incluya a la Píldora del Día Siguiente
como método anticonceptivo.

30. Utilizar métodos abortivos para conseguir nuestra plenitud como mujeres, no
sólo es un medio inadecuado para alcanzar el fin, sino que simplemente no
nos permitirá alcanzarlo, nos deshumaniza, nos abre una puerta falsa para
eludir la responsabilidad que nos corresponde para vivir en paz.

31. La tutela de la Píldora del Día Siguiente como método de anticoncepción no

se encuentra dentro del contenido esencial del derecho humano a la
sexualidad y reproducción de la mujer; por cuanto la medida del grado de
realización del objetivo de la injerencia no es proporcional al grado de
afectación del derecho a la vida, asimismo vacía de contenido y desprotege
a quienes gozan de él; en suma la implementación de la Píldora del Día
Siguiente como política de salud pública no es objetiva, razonable ni
proporcional.

32. El tratar de recurrir a un método anticonceptivo de emergencia que tiene la

posibilidad de ser abortivo existiendo otros métodos anticonceptivos de uso

187
 regular que permiten, incluso con mayor eficacia, alcanzar el mismo fin de
planificación familiar, nos convierten en seres intolerables a la convivencia
con otro ser, que aunque aún no ha nacido, merece tener la misma
oportunidad de continuar su desarrollo.

33. Se ha afectado el derecho a la información de los ciudadanos al incluir en las

“Guías Nacionales de la Atención Integral de la Salud Sexual y
Reproductiva”, que la mencionada Píldora “no afecta el endometrio”, lo que
no resulta veraz por cuando en casi todas las investigaciones realizadas,
incluyendo las que han sido señaladas por la Organización Mundial de la
Salud como prueba para acreditar dicha afirmación, se hace referencia a la
existencia de una ligera alteración del endometrio, que si bien algunos
investigadores no la consideran suficiente para afectar la implantación del
embrión, también señalan que deberían realizarse más estudios para poder
realizar afirmaciones más confiables.

34. La educación es una de las respuestas principales al problema de

planificación familiar que mantienen algunos países, una planificación
enfocada en el derecho de género tanto del hombre como la mujer, que
permita que el hombre asuma la misma responsabilidad que la mujer frente a
la concepción, sin rezagos de discriminación.

35. El acceso a un método anticonceptivo de emergencia que tiene la posibilidad

de ser abortivo, no cumple con la característica de progresividad propia de
los derechos humanos, peor aún, es regresivo, porque no sólo no es idóneo
para alcanzar sus objetivos numéricos de reducción de embarazos no
deseados, sino que además su implementación le cuesta la vida a varios
seres humanos.

36. Con la omisión en la información respecto al posible tercer efecto abortivo de

la Píldora del Día Siguiente y su distribución se pone de manifiesto, como
una vez sucedió con las esterilizaciones forzadas, una flagrante ruptura del

188
 pacto que funda nuestra vida social; no se ha respetado la vida, ni la libertad,
ni la autonomía de las personas.

37. El analista de políticas públicas debe remitirse a la realidad social para

determinar si se encuentra operando o no una política pública y si se está
ejecutando cabalmente, para darle funcionalidad a su estudio puede hacer
uso de indicadores y metas por derechos, disgregando previamente el
núcleo o contenido esencial de cada derecho fundamental, y extrayendo del
mismo derechos y obligaciones.

38. Dada la posibilidad del efecto abortivo de la Píldora del Día Siguiente y la
prohibición expresa del aborto en el ordenamiento jurídico peruano, la
prohibición de la Píldora, en el Estado peruano, debió realizarse tanto
respecto a la distribución gratuita del medicamento como a su venta en
farmacias.

39. El derecho a la libertad implica gozar de igualdad de oportunidades para el

acceso a métodos anticonceptivos, pero mediante información veraz y
adecuada que permita ser comprendida por todas las usuarias o
beneficiarias de la política a ser aplicada, con respeto de su cultura e
idiosincracia.

40. El Perú es un Estado multicultural, característica que debe implicar el repudio

a la vieja idea de que el Estado es posesión de un solo grupo nacional, el
repudio a las políticas de construcción nacional que asimilan o excluyen a los
miembros de minorías o grupos no dominantes, es fundamental que dicho
factor sea tomado en cuenta al momento de elaborar políticas públicas.

41. En materia de políticas públicas los medios utilizados también deben tener
un enfoque en derechos humanos, enfoque que impedirá que estos vulneren
en mayor medida los derechos humanos que se pretenden tutelar.

189
 RECOMENDACIONES

1. El ser humano cualquiera sea su estado de desarrollo nunca puede ser

tratado como un objeto, o reducido a la categoría de cosa; no puede ser
valorado en términos de mercado o utilidad social.

2. Un fallo o una decisión por más que puedan ser jurídicamente correctos, si no
tienen fundamentos básicos, claros y expresos en sus disposiciones de
implementación, procedimiento y evaluación que tutelen derechos humanos,
sin afectar otros o, afectándolos, señalen las razones fundamentadas que
justifiquen dicha restricción; ocasionará inseguridad en la población respecto a
si realmente se esté resolviendo con justicia un caso concreto o respecto a la
eficacia de la aplicación de una política pública para la tutela de los derechos
fundamentales de la Nación.

3. El Ministerio de Salud, al encontrarse constituido por profesionales de la

salud, cuenta con una especial característica cualificada, que lo obliga a
revisar los estudios e informes en los que basa sus políticas,
independientemente del Organismo que los emita, realizando esa mínima
diligencia hubiera podido concluir que la producción de las modificaciones en
el endometrio comparadas con la tasa de efectividad del contraceptivo, que en
algunos casos llega al 100%, pueden permitir la existencia de un tercer efecto
abortivo, no obstante, ello no sólo no se realizó sino que además, se propició
su distribución en forma gratuita a los sectores más pobres.

4. Los Estados tienen la obligación de adoptar medidas para lograr la plena

efectividad de los derechos económicos sociales y culturales mediante
políticas públicas, sin embargo los mismos deben realizarse en respeto pleno
de los derechos humanos de sus ciudadanos, considerando al ser humano
como un fin y no como un medio.

5. Respecto a la afectación del derecho a la igualdad de las mujeres frente a

los hombres, quienes no llevan el embarazo, la misma puede ser superada

190
 mediante el uso de métodos de anticoncepción regular, el cuidado de ambos
previo a las relaciones sexuales y educación sexual con enfoque de género.

6. Ninguna política pública puede instaurarse basada en la obligación de los

profesionales de los establecimientos de salud en el cumplimiento de metas
meramente numéricas.

7. La implementación de políticas públicas en la mejora del tratamiento de los

derechos humanos desborda el control abstracto, por ello debe buscar
establecerse en la realidad social, respetando las pautas normativas que
surgen del bloque de constitucionalidad, conformado por la Constitución y los
Tratados Internacionales.

8. El ordenamiento jurídico de cada Estado debe actuar como una valla

infranqueable que evalúe todas y cada una de las condicionalidades que se
pretendan aplicar al país, especialmente en los sectores más necesitados, y
debe ser capaz de rechazarlos cuando estas infrinjan los derechos humanos
de sus ciudadanos como es el caso de la Píldora del Día Siguiente al interior
de nuestro país.

9. A efecto de evitar que las transferencias económicas directas por parte del
gobierno a las familias pobres creen dependencia, se pueden dirigir políticas
directamente a los niños y financiar programas de vacunación, escolarización
básica, comedores escolares, agua potable y sistemas de aguas residuales,
viviendas, centrales y redes eléctricas, bancos y microcréditos, carreteras,
ferrocarriles y redes de comunicación. Estos proyectos aumentarán la
capacidad de las poblaciones pobres de valerse por sí mismas y mejorarán
su acceso a los mercados al mismo tiempo que estimulan también la
producción local.

10. No podemos sustentar válidamente que el respeto por los derechos

humanos, la democracia y el buen gobierno vendrá al país gracias a la
cooperación internacional meramente, sino que es fundamental que las

191
 políticas públicas a implementarse surjan del interior del Estado
respondiendo a sus necesidades concretas y respetando la normatividad que
ha creado para regirse.

11. El Ministerio de Salud debe realizar la previa comprobación de la corrección

de la información de los productos que pretenden ser distribuidos mediante
políticas públicas, independientemente de la importancia del organismo o
institución que señale su inocuidad, especialmente cuando se pretende
incidir en el tema de salud pública.

12. El principio de separación de poderes debe tener fronteras móviles, es decir

el poder cambia y se intercambia, de modo que los derechos fundamentales
deben ser realizables por todos los poderes públicos y si uno de dichos
poderes omite cumplir con alguna de las acciones que le corresponden y
viola derechos humanos, debe suscitar la reacción de otros poderes, los
cuales deben llenar el vacío y de ser el caso corregirlo.

13. El respeto de la dignidad humana es una pauta básica para saber si una
política pública tiene un enfoque en Derechos Humanos.

14. Durante más avanzamos en la defensa de políticas que ocasionen la muerte

de seres humanos “anti-vida”, solapada bajo la defensa del respeto por los
derechos humanos, la denigración del ser humano avanza a lugares
insospechados y le hace perder su esencia cual es el respeto por él y su
existencia.

192
APÉNDICE

193
APÉNDICE I

194
195
APÉNDICE II

196
197
198
199
200
APÉNDICE III

201
202
203
APÉNDICE IV

204
SEÑOR PRESIDENTE DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA, yo Dra. Fabiola
María Morales Castillo, identificada con D.N.I. N° 02622370, Congresista de la
República, perteneciente al Grupo Parlamentario Alianza Nacional, señalando
domicilio procesal en Jr. Azángaro Nº 460, oficina Nº 210, Cercado de Lima; en
uso de mis facultades señaladas en el artículo Nº 89 del Reglamento del
Congreso de la República, interpongo denuncia constitucional contra el Ministro
de Salud, Oscar Ugarte Ubilluz, por:

• Desobedecer la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el

expediente Nº 2005-2009-PA/TC y, por tanto, infringir el artículo 139, inciso 2,
de la Constitución Política del Perú, que señala que “Ninguna autoridad puede
(…) dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa
juzgada (…), ni modificar sentencias ni retardar su ejecución.”
• Desobedecer el referido fallo del Tribunal Constitucional y, en consecuencia,
infringir el artículo 118, inciso 9, de la Constitución Política del Perú, que
señala la obligación del Poder Ejecutivo, del que es parte el Ministro de Salud,
de “cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los órganos
jurisdiccionales”.
• Desobedecer la mencionada Sentencia del Tribunal Constitucional, con lo que
el Ministro de Salud estaría incurriendo en delito en el ejercicio de sus
funciones, como el delito de desobediencia a la autoridad, previsto en el
artículo 368 del Código Penal.

Sustentamos la presente denuncia constitucional, en los siguientes fundamentos:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO
Los hechos en que basamos la presente denuncia son los siguientes:

1. Con fecha 22 de octubre de 2009 se emitió la sentencia del Tribunal

Constitucional recaída sobre el expediente Nº 2005-2009-PA/TC, por la cual
se ordena al Ministerio de Salud, se abstenga de desarrollar como política
pública la distribución gratuita a nivel nacional de la denominada “Píldora del
Día Siguiente” (Levonorgestrel 0.75 mg.).

205
2. En su Sentencia, el Tribunal Constitucional constató que los cinco productos
autorizados en el Perú como Píldora del Día Siguiente, refieren, en sus
respectivos insertos, que ésta puede impedir la implantación del embrión en
el útero, que es el efecto abortivo 13. Por ello, para el Tribunal Constitucional,
resultaba contradictorio que el Ministerio de Salud, que evalúa y aprueba los
registros sanitarios de dichos productos, pueda negar ese efecto 14.

3. Pero por si no fuera suficiente que el posible efecto abortivo de la Píldora del
Día Siguiente esté declarado por sus propios fabricantes, el Tribunal
Constitucional citó también a la Agencia para la Administración de Alimentos
y Drogas (Food and Drug Administration - FDA) de los Estados Unidos de
América, país de indiscutible alta vigilancia sanitaria, en cuya página web
igualmente se informa que la Píldora Día Siguiente puede inhibir la
implantación del embrión 15.

4. También, el Tribunal Constitucional tuvo en cuenta en su Sentencia las

opiniones que consideran que la Píldora del Día Siguiente no tiene efectos
abortivos, como la ya mencionada del Ministerio de Salud y la de la
Organización Panamericana de la Salud (OPS, oficina de la Organización
Mundial de la Salud-OMS) 16.

5. La información proporcionada por los fabricantes de la Píldora del Día

Siguiente, que en su totalidad hacen referencia al efecto antimplantatorio, y,
de otro lado, la posición del Ministerio de Salud y la OMS-OPS que niegan tal
efecto, hizo que el Tribunal Constitucional considere que existía una “duda
razonable” respecto al efecto abortivo de tal producto. Efectivamente,
Tribunal Constitucional pudo advertir que no hay certeza científica al
respecto, pues «el mundo científico se encuentra fisurado respecto a los
efectos del AOE (Píldora del Día Siguiente) sobre el endometrio y la

13
Cfr. Sentencia del Tribunal Constitucional en expediente 02005-2009-PA/TC, Fundamento N° 40.
14
Cfr., ibídem, Fundamento N° 44.
15
Cfr., ibídem, Fundamentos N°s 45 y 46.
16
Cfr., ibídem, Antecedentes, c).

206
 implantación» 17. Es decir, el Tribunal Constitucional en su Sentencia, si lo
ponemos de una manera sintética, pone de un lado al Ministerio de Salud y a
la OMS-OPS (no hay efecto abortivo) y, por otro lado, a los propios
fabricantes de la Píldora del Día Siguiente y a la FDA (es posible el efecto
abortivo).

6. Ante ello, el Tribunal Constitucional tuvo que recurrir al principio de

interpretación de derechos humanos denominado precautorio, según el cual
cabe prohibir una actividad o producto fabricado por el hombre que, por la
falta de certeza científica sobre sus efectos, no encuentra garantizada su
inocuidad para los derechos humanos, principalmente la vida, la salud o el
medio ambiente 18. Por aplicación de este principio, el Tribunal Constitucional
prohibió al Ministerio de Salud la distribución de la Píldora del Día Siguiente,
con la finalidad de proteger el derecho a la vida del concebido, debido a la
incertidumbre científica respecto a su efecto abortivo 19.

7. Con esta sentencia, ya eran varios los casos de protección del concebido por
parte de tribunales constitucionales americanos en relación a la Píldora del
Día Siguiente. Ha contribuido a ello que el derecho a la vida del concebido
esté reconocido no sólo en el texto constitucional (como es el caso del Perú),
sino que además se encuentre reforzado en América gracias a su expreso
reconocimiento internacional, en el artículo 4.1 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, de 1969.

8. Así, en esta misma línea tuitiva, encontramos a los tribunales

constitucionales de Argentina (2002) 20, Ecuador (2006) 21 y Chile (2008) 22

17
Cfr., ibídem, Fundamento N° 51.
18
Cfr., ibídem, Fundamentos N° 47-50.
19
Cfr., ibídem, parte Resolutiva, N° 1.
20
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina, del 5 de marzo de 2002, caso
Portal de Belén c/ Ministerio de Salud y Acción Social, donde la Corte ordenó al Ministerio de Salud
que deje sin efecto la autorización de la Píldora del Día Siguiente, prohibiendo su fabricación,
distribución y comercialización.
21
Sentencia de la Tercera Sala del Tribunal Constitucional del Ecuador, del 23 de mayo de 2006,
que resolvió conceder la acción de amparo interpuesta por un ciudadano que solicitaba la
suspensión definitiva del Registro Sanitario para la comercialización y expendio del producto
denominado Postinor-2 (Levonorgestrel 0.75 mg.) (Píldora del Día Siguiente).

207
 que, como ahora el del Perú, han protegido la vida del concebido prohibiendo
la distribución de la Píldora del Día Siguiente.

9. Con la Sentencia del Tribunal Constitucional en el expediente N° 02005-

2009-PA/TC, estábamos ante una resolución con autoridad de cosa juzgada
y ejecutoriada, por lo que ninguna autoridad podía dejarla sin efecto, ni
modificarla, ni retardar su ejecución, como manda el artículo 139, inciso 2, de
la Constitución Política del Perú.

10. No obstante, el pasado lunes 08 de marzo de 2010, en conferencia de

prensa, el Ministro de Salud, Oscar Urgarte Ubilluz, anunció que volverá a
distribuir la llamada Píldora del Día Siguiente, situación que fue oficializada el
09 de marzo del presente, con la publicación de la Resolución Ministerial N°
167-2010/MINSA.

11. A partir del mencionado 09 de marzo, se ha visto al Ministro de Salud brindar

entrevistas en medios de comunicación nacionales e internacionales, en los
cuales abiertamente desafía el Estado de Derecho en nuestro país (en los
anexos a la presente, se adjuntan videos de las entrevistas mencionadas).
Con lo cual, ha incurrido en desobediencia a la sentencia del Tribunal
Constitucional.

12. Según puede leerse en la referida Resolución Ministerial N° 167-

2010/MINSA, ésta pretende sustentarse en el Fundamento N° 62 de la
Sentencia del Tribunal Constitucional en el expediente N° 02005-2009-
PA/TC, que señala:
“En consecuencia, todo ello exige que el consumidor disponga de información
suficiente sobre la seguridad y efectividad del producto. Son las autoridades
competentes las que deben efectivamente cerciorarse, hasta tener un grado de
certeza, que el fármaco tiene propiedades benéficas para la salud y que no produce

22
Sentencia del Tribunal Constitucional de Chile (Rol 740), del 18 de abril de 2008, que declaró
inconstitucional el Decreto Supremo Reglamentario N° 48, del Ministerio de Salud, que aprobaba
las Normas Nacionales sobre Regulación de la Fertilidad, en las que se ordenaba al sistema
público de salud aconsejar y distribuir la Píldora del Día Siguiente.

208
 efectos secundarios mortales o dañinos. Sin embargo, una vez que esas autoridades
efectúen tales exámenes y autoricen el fármaco sin grados de dudas sobre ello, los
terceros que sostengan que las autoridades se han equivocado, deben probar el
efecto dañino que alegan (inversión de la carga de la prueba)”.

13. En virtud de ello, el Ministerio de Salud afirma que, según información

supuestamente actualizada proporcionada por la Organización Mundial de la
Salud (OMS) y la Organización Panamericana de la Salud (OPS), “existe
certeza, que el uso de levonorgestrel como anticonceptivo oral de
emergencia no es abortivo, y no produce efectos secundarios mortales o
dañinos, teniendo propiedades benéficas para la salud” 23.

14. Para empezar, debemos decir que la opinión de la OMS y OPS, citada como
nueva por el Ministerio de Salud, en realidad nada tiene de novedosa. Es lo
que suelen sostener tales entidades, para quienes, como es sabido, la vida
humana se inicia con la implantación del embrión en el útero, mientras que la
Convención Americana de Derechos Humanos, nuestra Constitución
(artículo 2, inciso 1) y nuestras leyes (Código Civil, Código de los Niños y
Adolescentes) protegen la vida humana desde el momento de la concepción
o fecundación, cuando se une el óvulo con el espermatozoide.

15. Por lo demás, como hemos recordado arriba, el Tribunal Constitucional ya

tuvo en cuenta esta posición de la OMS-OPS en su Sentencia y aun así
declaró fundada la demanda, pues debido a la opinión de estas entidades y a
las opiniones científicas que, por el contrario, afirmaban el efecto abortivo de
la Píldora del Día Siguiente (empezando por la de los propios fabricantes), el
Tribunal Constitucional se encontró con una “duda razonable” sobre tal
efecto, que le llevó a aplicar el principio precautorio y prohibir al Ministerio de
Salud la distribución de la Píldora del Día Siguiente.

Así lo ha declarado el propio Tribunal Constitucional en el Comunicado de su

Presidencia publicado el 09 de marzo de 2010 a propósito de esta
desobediencia del Ministro de Salud, donde se señala que se declaró
23
Resolución Ministerial N° 167-2010/MINSA, artículo 1,

209
 fundada la demanda de amparo, prohibiendo el reparto de la Píldora del Día
Siguiente, “teniendo a la vista lo opinado por la Organización Mundial de la
Salud” 24. Falta a la verdad, entonces, el Ministro de Salud cuando pretende
presentar como “novedosa” información que no lo es.

16. El Fundamento N° 62 es, precisamente, un fundamento más de la parte

Considerativa de la Sentencia del Tribunal Constitucional, por lo que en
ningún caso puede enervar lo ordenado por el Tribunal Constitucional en su
parte Resolutiva, que es muy claro y está contenido en dos puntos:

“1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, ordénase al Ministerio de

Salud se abstenga de desarrollar como política pública la distribución gratuita a
“2. Ordenar que los laboratorios que producen, comercializan y distribuyen la
denominada “Píldora del Día Siguiente” incluyan en la posología la advertencia
de que dicho producto podría inhibir la implantación del óvulo fecundado.
“Publíquese y notifíquese”.

17. Si el Tribunal Constitucional hubiera querido permitir que su decisión pueda

quedar sin efecto por alguna circunstancia posterior, así lo hubiera tenido
que decir en su parte Resolutiva. Por ejemplo, en el expediente N° 03343-
2007-PA/TC, el Tribunal Constitucional resolvió:

“Declarar FUNDADA la demanda. En consecuencia, queda prohibida la

realización de la última fase de la etapa de exploración y la etapa de explotación
dentro del Área de Conservación Regional denominada Cordillera Escalera hasta
que no se cuente con el Plan Maestro, pudiendo reiniciar tal actividad una vez
que éste haya sido elaborado y se establezca la compatibilidad entre la actividad
de exploración y explotación y los objetivos del Área de Conservación Regional
Cordillera Escalera” (subrayado nuestro).

Como vemos, esta Sentencia del Tribunal Constitucional resuelve prohibir una
actividad, pero también dispone, en su misma parte Resolutiva, que en caso se

24
www.tc.gob.pe. Consulta: 15 de marzo de 2010.nivel nacional de la denominada “Píldora del Día
Siguiente”.

210
cumpliera una condición (la elaboración del Plan Maestro y la compatibilidad de
la actividad con éste), la prohibición quedaría levantada.

18. Sin embargo, en el presente caso, en ningún lugar de la parte Resolutiva

de la Sentencia del Tribunal Constitucional en el expediente Nº 02005-
2009-PA/TC se dispone que nuevos informes científicos recabados por el
Ministerio de Salud puedan dejar sin efecto la orden que éste tiene de no
distribuir gratuitamente la Píldora del Día Siguiente. Como ha señalado el
Comunicado de la Presidencia del Tribunal Constitucional a propósito de
este caso y la desobediencia del Ministro de Salud:

“No puede una parte arrogarse la potestad para expresar que en base a una
nueva prueba asume por sí y ante sí el cumplimiento de la condición contenida
en el referido fundamento 62. Lo contrario equivaldría a decir que el perdedor
satisface lo decidido cada vez que encuentra un nuevo argumento para inejecutar
la sentencia, en abierta contravención de lo que señala el artículo 139, inciso 2,
de la Constitución Política del Estado, que dispone que ninguna autoridad puede
dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada ni
25
modificar sentencias ni retardar su ejecución” .

Por lo tanto, dicho Ministro no puede interpretar arbitrariamente uno de los

Fundamentos de la Sentencia del Tribunal Constitucional – extrayéndolo,
además, de su contexto- para evadir su cumplimiento.

19. Además, hay que advertir dónde está ubicado el Fundamento N° 62 de la

Sentencia del Tribunal Constitucional que cita el Ministerio de Salud en la
Resolución Ministerial N° 167-2010/MINSA. Se encuentra en el apartado § 9,
titulado: “Algunas consideraciones en torno a la venta de la denominada
“Píldora del Día Siguiente”. Ya desde el título puede fácilmente advertirse que
el Tribunal Constitucional en ningún caso puede aquí referirse a la posibilidad
de que la orden al Ministerio de Salud de no distribuir la Píldora del Día
Siguiente pueda quedar sin efecto por la sola actuación del Ministerio de
Salud.

25
www.tc.gob.pe. Consulta: 15 de marzo de 2010.

211
20. Sin la interpretación arbitraria que hace el Ministerio de Salud, lo que el
Tribunal Constitucional en realidad está haciendo en el referido Fundamento
N° 62 es dar, obviamente, una recomendación general sobre el papel de las
autoridades sanitarias al autorizar el uso de cualquier fármaco, más allá del
proceso de amparo que le estaba tocando resolver, por lo cual en nada
puede contradecir o enervar la decisión tomada por el Tribunal Constitucional
de ordenar al Ministerio de Salud que no distribuya gratuitamente de la
Píldora del Día Siguiente por su posible efecto abortivo.

21. Cualquier cambio en lo ordenado por el Tribunal Constitucional al Ministerio

de Salud en la Sentencia del expediente N° 02005-2009- PA/TC, tendría que
estar contenido en una nueva Sentencia del Tribunal Constitucional, ante un
nuevo proceso que le toque resolver, donde el Tribunal Constitucional, a
partir de las pruebas aportadas pueda llegar a la convicción de la Píldora Día
Siguiente no tiene efectos abortivos. Lo contrario es, simplemente,
desobedecer la referida Sentencia del Tribunal Constitucional, con todas las
responsabilidades legales que ello conlleva.

22. Consentir la conducta del Ministro de Salud sentaría un nefasto precedente

que permitiría que cualquiera interpretando a su antojo los fundamentos de
una sentencia pueda eximirse de lo que ésta le ordena, lo que significaría el
fin de la autoridad de las resoluciones judiciales y la quiebra del Estado de
Derecho. Por ello, con razón, el Vicepresidente del Tribunal Constitucional,
Dr. Carlos Mesía Ramírez, ha calificado como un auténtico “golpe de Estado”
la desobediencia del Ministro de Salud a lo ordenado por el Tribunal
Constitucional 26.

23. La sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el expediente Nº 2005-

2009-PA/TC, es una una resolución con autoridad de cosa juzgada y
ejecutoriada, por lo que, al igual que todas las resoluciones judiciales que
tienen tales condiciones, deben ser acatadas y cumplidas por todos los
peruanos, empezando por sus más altas autoridades, como un Ministro de
26
Diario El Comercio, Lima 09 de marzo de 2010, p. a6.

212
 Estado, que debería ser de los primeros en dar ejemplo de respeto a la
Constitución, la ley y las decisiones jurisdiccionales.

24. La comunicación de la OMS-OPS, a la que hace referencia la Resolución

Ministerial N° 167-2010/MINSA, es, en cualquier caso, únicamente una
“comunicación”, a la cual que el Perú no está obligado a obedecer, dado que
la OMS no es un organismo vinculante y sus recomendaciones u opiniones
no pueden variar el mandato de una sentencia, ni mucho menos ir contra
nuestra Constitución que protege el derecho a la vida desde la concepción o
fecundación.

25. Respecto a la información con la que a la fecha se cuenta sobre la Píldora del
Día Siguiente, podemos señalar lo siguiente:

a. En el Physicians Desk Reference (PDR), edición 2010, el vademécum

farmacológico de consulta mundial, se señala que el levonorgestrel tiene
como uno de sus mecanismos de acción el prevenir la implantación del
concebido en el útero.
Esta información es fácilmente asequible en www.pdrhealth.com
b. Información semejante se encuentra hoy en el web site de la Food and
Drug Administration (FDA), también de consulta mundial para la
prescripción de fármacos, en Plan B: Questions and Answers. También
en:http://www.accessdata.fda.gov/drugsatfda_docs/label/2009/021998lbl.p
df (ver: 12 CLINICAL PHARMACOLOGY, 12.1 Mechanism of Action).
c. Hoy día los propios fabricantes de Píldora del Día Siguiente
(levonorgestrel 0.75 mg.), en sus web sites señalan idéntica información
sobre el mecanismo de acción de impedir la implantación, que la que el
Tribunal Constitucional halló en sus investigaciones y citó en la Sentencia
del expediente 02005-2009-PA/TC 27.

27
Cfr., Sentencia del Tribunal Constitucional en expediente 02005-2009-PA/TC, Fundamento N°
40.

213
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO
1. Amparamos la presente denuncia constitucional en el artículo 139, inciso 2,
de la Constitución Política del Perú, que claramente dispone: “Ninguna
autoridad puede (…) dejar sin efecto resoluciones que han pasado en
autoridad de cosa juzgada (…), ni modificar sentencias ni retardar su
ejecución”. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha solicitado al Poder
Ejecutivo, a través de un comunicado, que se respete la institucionalidad y el
Estado de Derecho en el país 28.

2. Asimismo, sustentamos la presente denuncia constitucional en el artículo

118, inciso 9, de la Constitución Política del Perú, que con toda claridad
señala la obligación del Poder Ejecutivo, del que es parte el Ministro de
Salud, de “cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los
órganos jurisdiccionales”.

3. También, al desobedecer la mencionada Sentencia del Tribunal

Constitucional, el Ministro de Salud habría incurrido en delito en el ejercicio
de sus funciones, como el delito de desobediencia a la autoridad, previsto en
el artículo 368 del Código Penal.

4. El artículo 99 de la Constitución Política del Perú, señala: “Corresponde a la

Comisión permanente acusar ante el Congreso: (…) a los Ministros de
Estado; (…) por infracciones a la Constitución y por todo delito que cometan
en ejercicio de sus funciones y hasta cinco años después de que hayan
cesado en éstas”. Asimismo, el artículo 100 del mismo cuerpo legal prescribe
que: “Corresponde al Congreso, sin participación de la Comisión
Permanente, suspender o no al funcionario acusado o inhabilitarlo para el
ejercicio de la función pública hasta por diez años, o destituirlo de su función
sin perjuicio de cualquiera otra responsabilidad”. Por su parte, el artículo 89
del Reglamento del Congreso de la República señala el procedimiento de
acusación constitucional para altos funcionarios del Estado, dentro del cual
se encuentran los Ministros de Estado, como es el caso.
28
www.tc.gob.pe, Comunicado de la Presidencia del Tribunal Constitucional. Consulta: 15 de
marzo de 2010.

214
5. La presente acusación constitucional concuerda, además, con el artículo 23
literal b del Reglamento del Congreso de la República, por el cual es un
deber funcional del Congresista “cumplir y hacer cumplir la Constitución
Política y las leyes del Perú, así como respetar el Reglamento del Congreso”.
Por todo lo anteriormente expuesto, sírvase, señor Presidente del Congreso
de la República, tener por interpuesta la presente denuncia constitucional, al
cumplir con los requisitos establecidos, dándole el trámite previsto en el
Reglamento del Congreso.

III. ANEXOS

1. Copia de la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente

2005-2009-PA/TC.
2. Copia de la Resolución N° 167-2010/MINSA, que desobedece la sentencia
del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 2005-2009-PA/TC,
emitida por el máximo órgano de control constitucional en nuestro país.
3. Declaraciones brindadas por el Ministro de Salud, Dr. Oscar Ugarte en Canal
N.
4. Declaraciones brindadas por el Ministro de Salud, Dr. Oscar Ugarte en Canal
7.
5. Copia del comunicado emitido por el Tribunal Constitucional al respecto.

Lima, 17 de marzo de 2010

DRA. FABIOLA MORALES CASTILLO

CONGRESISTA DE LA REPÚBLICA

215
APÉNDICE V

216
 RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 652-2010/MINSA

Publicada en el diario El Peruano el 14 de Mayo de 2011

Lima, 19 de agosto del 2010

Visto: el Oficio 2252-2010-PPS, de la Procuraduría Pública del Ministerio de

Salud;

CONSIDERANDO:

Que, el punto 1 de la parte resolutiva de la Sentencia emitida por el Tribunal

Constitucional recaída en el expediente N° 20005-2009-PA/TC, ordenó al
Ministerio de Salud - MINSA “(…) se abstenga de desarrollar como política
pública la distribución gratuita a nivel nacional de la denominada Píldora del Día
Siguiente (…)”;

Que, con fecha 11 de marzo de 2010 el Ministerio de Salud expidió la

Resolución Ministerial N° 167-2010/MINSA en la cual se declaraba que “(…) de
conformidad con los informes técnicos científicos expedidos posteriormente a la
sentencia del Tribunal Constitucional, por parte de la OMS/OPS y de las
autoridades competentes Dirección General de Medicamentos, Insumos y Drogas
y la Dirección General de Salud de las Personas, ambas del Ministerio de Salud,
así como del Instituto Nacional de Salud, existe certeza que el uso del
levonorgestrel como anticonceptivo oral de emergencia no es abortivo y no
produce efectos secundarios mortales o dañinos teniendo propiedades benéficas
para la salud (…)”;

Que, la Procuraduría Pública del MINSA informa mediante su Oficio N° 2252-

2010- PS de fecha 11 de agosto de 2010 que ha apelado la Resolución N° 23,
recaída en el expediente N° 2004-72276-28 J.E.C.L, del 28 Juzgado
Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, habiendo sido
concedida ésta sin efecto suspensivo y sin la calidad de diferida por la
Resolución N° 29 de este órgano jurisdiccional, por lo que se mantiene la eficacia
del auto judicial impugnado hasta que sea modificado por el superior jerárquico;

217
 Que, en virtud de lo ordenado por la Resolución N° 31, recaída en el
expediente N° 2004-72276-28 J.E.C.L., emitida por el 28 Juzgado Especializado
en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima concordante con el artículo 4°
de la Ley Orgánica del Poder Judicial – Decreto Legislativo N° 767, corresponde
a este Ministerio disponer su cumplimiento;

Con el visado del Director General de la Oficina General de Asesoría Jurídica

y del Viceministro de Salud; y,

De conformidad con lo dispuesto en el literal I) del artículo 8° de la Ley del

Ministerio de Salud - Ley N° 27657 y su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo N° 023-2005-SA;

SE RESUELVE:

Artículo 1º.- Disponer que la Dirección General de Salud de las Personas y la

Dirección de Medicamentos, Insumos y Drogas se abstengan de realizar
cualquier actividad referida al uso del Levonorgestrel como anticonceptivo oral de
emergencia, en concordancia con el punto 1 de la parte resolutiva de la
Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional recaída en el expediente N°
020005-2009-PA/TC, y en cumplimiento a lo ordenado por la Resolución N° 31,
recaída en el expediente N° 2004-72276-28 J.E.C.L., emitida por el 28 Juzgado
Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.

Artículo 2º.- Disponer que la Procuraduría Pública del Ministerio de Salud

comunique al 28 Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima la emisión de la presente Resolución Ministerial.

Regístrese y comuníquese.

OSCAR RAUL UGARTE UBILLUZ

Ministro de Salud

218
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