Auto de Cierre Proceso 2019-00601
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Auto de Cierre Proceso 2019-00601
Atentamente,
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
DISICO S.A.
Identificada con el NIT No. 860.074.186-9
Contratista Ejecutor del Contrato No. 500-2016
Representada Legalmente por el señor NELSON RIOS
VILLAMIZAR, identificado con C.C. No. 17.117.269
Periodo Gestión Fiscal: (Del 28 de diciembre de 2016, hasta
el 20 de diciembre de 20193).
PROCEDENCIA GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DEL VALLE
DEL CAUCA
TERCERO ASEGURADORA ALLIANZ.
CIVILMENTE NIT: 860.026.182-5
RESPONSABLE Pólizas de manejo
No. 21735511. (Vigencia desde 2-abr-15 hasta el 20-sept-16),
21976046. (Vigencia desde el 20-sept16 hasta el 20-sept-17)
22155640. (Vigencia desde el 20- sept-17 hasta el 20-sept-18)
CUANTÍA DEL DOSCIENTOS SESENTA Y SIETE MILLONES OCHENTA Y
DAÑO SIN INDEXAR OCHO MIL TRESCIENTOS VEINTINUEVE PESOS M/CTE.
($267.088.329)
1
Documento siref: (63_20200227_version_libre_cristina_arango_2020er0021574_(2019-00601))
2
Documento siref: (43_20180316 - CONSTANCIA LABORAL GERENTE DE ENERGIA)
3
Documento siref: (65_20200312_version_libre_disico_2020er0027907_(2019-00601))
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I. ASUNTO
II. ANTECEDENTES
III. HECHOS
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diferentes sobre los materiales a utilizar, para la instalación de unidades de medidas por
lo que se inició Plan de Vigilancia y Control Fiscal, que adelantó la Contraloría General
de la República, tratándose de los Bienes y Recursos de propiedad del Estado.
Forman parte integral de los contratos previamente citados, los Anexos 8.1 y 9.1
que regulan las cantidades y precios y el APU, respectivamente. Revisados estos
documentos se encuentra que hay diferencia entre el valor cobrado por los
materiales en el PRONE 1 (399- 2015) y el valor cobrado por los materiales en el
PRONE 2 (444-2015) sin que inicialmente se justifique dicha diferencia. (…)”.
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Se encuentra ubicado en la calle 43 No. 57 - 31 CAN - Bogotá D.C. PBX: (57 1) 220 0300
- Código Postal 111321
En desarrollo del Proceso de Responsabilidad Fiscal, adelantado con ocasión del daño
patrimonial, sufrido por el Ministerio de Minas y Energía, se surtieron las siguientes
actuaciones procesales:
✓ Auto No. 489 del 06 de agosto de 2019, por medio del cual se apertura el Proceso
Ordinario de Responsabilidad Fiscal No. 2019 – 00601, notificado así: a la señora
CRISTINA ARANGO OLAYA, por Aviso No. 165-2019 del 28-ago-19, entregado
el 30-ago-19, de acuerdo a diligencias visibles en el archivo denominado
“20191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-AUTO-APERTURA_2019IE0089080_(2019-
00601).pdf” (f. 2-8); a la señora ÁNGELA MARÍA GUTIÉRREZ GIRALDO,
personalmente a través de su apoderado4, de acuerdo a diligencias visibles en el
archivo denominado: (0191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-
AUTOAPERTURA_2019IE0089080_(2019-00601).pdf, (f. 9-10.); a la señora
JEYDSICA PÉREZ REBOLLEDO, personalmente de acuerdo a las diligencias
visibles en el archivo denominado, 20191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-
AUTOAPERTURA_2019IE0089080_(2019-00601).pdf, (f. 11-15); a DISICO,
personalmente a través de su apoderada general, de acuerdo a diligencias visibles
en el archivo denominado, 20191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-
AUTOAPERTURA_2019IE0089080_(2019-00601).pdf, (f. 16- 42).
✓ Auto No. 268 del 14 de julio de 2020, por medio del cual se reanudan términos.
(20200715_NOTIF-EDO047_A268).
4
Documento digital: (20190821_PODER_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019ER0088586_())
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✓ Auto No. 396 del 8 de septiembre de 2020, por medio del cual se decretan pruebas.
(0200910_NOTIF-EDO-074_A396).
✓ Auto No. 455 del 13 de octubre de 2020, por medio del cual se designa un apoyo
técnico. (0201019_NOTIF-EDO096_A455).
✓ Auto No. 087 del 16 de febrero de 2021, por medio del cual se ordena correr
traslado de un Informe Técnico. (0210312_TRASLADO-INFO-
TECNICO_2021IE0020171).
✓ Auto No. 197 del 23 de marzo de 2021, por medio del cual se ordena la ampliación
del Informe Técnico. (20210325_NOTIF-EDO048- A197).
✓ Auto No. 395 del 10 de junio de 2021, por medio del cual se pone en conocimiento
una ampliación del informe técnico. (0210621_NOTIF-EDO092_A395).
✓ Auto 658 de 28 de septiembre de 2021, por medio del cual se ordena la cesación
de la acción fiscal y el consecuente el archivo del Proceso de Responsabilidad
Fiscal No. 2019 - 00601.
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mayo de 2020, se dio cumplimiento a la Resolución No. 064 del 30 de marzo de 2020,
que dispuso en el parágrafo tercero del artículo 1°, lo siguiente:
Por otra parte, mediante la Resolución Reglamentaria Ejecutiva No. 0070 del 1 de julio
de 2020, el señor Contralor General de la República, determinó reanudar los términos
procesales, a partir del 15 de julio de 2020.
Obran en el expediente las pruebas allegadas desde el Hallazgo Fiscal, así como las
solicitadas dentro del trámite del Proceso de Responsabilidad Fiscal No. 2019 - 00601,
los cuales se relacionan de la siguiente manera:
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
Carrera 69 No. 44-35 Piso 12 • Código Postal 111071 • PBX 518 7000
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• 253-620674
• 253-621388
• 253-621660
• 253-625299
• 253-627364
• 253-627775
• 253-629284
• 253-629413
Carpeta “SALIDAS DE ALMACEN VENTA DE ELEMENTOS A DISICO S.A”
• 13-SALIDA DE ALMACEN-516 201800001
• 13-SALIDA DE ALMACEN-516 201800002
20160114 - NOMBRAMIENETO GERENTE DE ENERGIA EMCALI
20161109 - MANUAL DE FUNCIONES DIRECTIVO UNIDAD ESTRATEGICA DE
NEGOCIO
DE ENERGIA soporte numeral 7
20161109 - MANUAL DE FUNCIONES GERENTE GENERAL EMCALI
20170524 - NOMBRAMIENTO GERENTE GENERAL DE EMCALI
20170920 - POLIZA GLOBAL DE MANEJO EMCALI
20180316 - CERTIFICACION LABORA GERENTE DE ENERGIA.
ACTA DE POSESION GER GENERAL
COPIA CEDULAS DE CIUDADANIA GERENTE GENERAL Y DE ENERGIA.
DECLARACIONES DE RENTA DE GERENTE GENERAL Y DE ENERGIA
DOCUMENTOS SOPORTES PAGO VENTA DE SISTEMAS DE MEDICION EMCALI
OTROSI No 1 PRONE GGC-399-2015
OTROSI No 1 PRONE GGC 444-2015
CD 2 de 2
AYUDA DE MEMORIA 02
AYUDA DE MEMORIA 03
Comunicación OBSERVACIONES Gerente General
Comunicación OBSERVACIONES Gerente de energía
Determinación cuantía hallazgo
hoja de vida Gerente de energia.20840
hoja de vida Gerente General
Oficio 2018EE0048498 HALLAZGO Contraloría Cali
Oficio 2018IE0030952 traslado HALLAZGO Fiscal
Oficio alcance cuantía hallazgo fiscal
Respuesta de Fondo
Respuesta observaciones entidad contraloría 2
Respuesta observaciones entidad contraloría
Adicional a eso, se entrega por parte del equipo auditor los siguientes documentos:
16890_ANEXOS No. 8.1 y 9.1 Formulario Cantidades y precios y APU PROYECTO
PRONE
1-2015
16891_ANEXOS No. 8.2 y 9.2 Formulario Cantidades y precios y APU PROYECTO
PRONE
2-2015
ACTA DE PAGO No. 1 PRONE 1
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Actuaciones procesales:
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1. 20190806_AUTO_0489_APERTURA_PROCESO_2016-00601.pdf
2. 20190808_COMUNICACION_MINISTERIO_MINAS_2019EE0096542 (2019-
00601).pdf
3. 20190808_COMUNICACION-VINCULACION_ALLIANZ_2019EE0096532 (2019-
00601).pdf
4. 20190808_SOLICITUD_EMCALI_2019EE0096585(2019-00601).pdf
5. Carpeta “20190821_ANEXO-OFICIO_2019ER0088817”
5.1 Carpeta “CAUSACIONES DE PAGO PRONE 1-2015 CONTRATO 500-GE-
CO-1495-2016”
5.1.1 CAUSACION ACTA 1 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.2 CAUSACION ACTA 2 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.3 CAUSACION ACTA 3 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.4 CAUSACION ACTA 4 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.5 CAUSACION ACTA 5 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.6 CAUSACION ACTA 6 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.7 CAUSACION ACTA 7 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.8 CAUSACION ACTA 8 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.9 CAUSACION ACTA 9 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.10 CAUSACION ACTA 10 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.11 CAUSACION ACTA 11 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.12 CAUSACION ACTA 12 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.13 CAUSACION ACTA 13 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.14 CAUSACION ANTICIPO PRONE 1 DISICO.PDF
5.2 Carpeta “CAUSACIONES DE PAGO PRONE 2-2015 CONTRATO 500-GE-
CO-1495-2016”
5.2.1 CAUSACION ACTA 1 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.2 CAUSACION ACTA 2 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.3 CAUSACION ACTA 3 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.4 CAUSACION ACTA 4 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.5 CAUSACION ACTA 5 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.6 CAUSACION ACTA 6 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.7 CAUSACION ACTA 7 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.8 CAUSACION ANTICIPO PRONE 2 DISICO.PDF
6. 20190821_PODER_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019ER0088586 ().pdf
7. 20190821_RESPUESTA_SOLICITUD_EMCALI_2019ER0088817 (2019-00601).PDF
8. 20190828_SOLICITUD_COPIA_EXPEDIENTE_2019ER0091496 (2019-00601).pdf
9. 20190828_ZRESPUESTA_COPIA_EXPEDIENTE_2019EE0106344 (2019-00601).pdf
10.20190924_ACTA_VERIFICACION-EXPEDIENTE-SAE.pdf
11.20191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-AUTO-APERTURA_2019IE0089080
(2019-00601).pdf
12.20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2019EE0139444 (
2019-00601).pdf
13.20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_CRISTINA_ARANGO_2019EE0139442
(2019-00601).pdf
14.20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_YEDSICA_PEREZ_2019EE0139442
(2019-00601).pdf
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15.20191101_DEVOLUCION_CITACION_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019EE013
94 44 (2019-00601).pdf
16.20191106_CITACION_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019EE0141221_(2019-
00601).pdf
17.20191106_CITACION_CRISTINA_ARANGO_OLAYA_2019EE0141230_(2019-
00601).pdf
18.20191106_CITACION_JEYDSICA_PEREZ_2019EE0141225_(2019-00601).pdf
19.20191120_RTA_CITACION_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2019ER012
8 746_(2019-00601).pdf
20.20191203_VERSION_LIBRE_JEYDSICA_PEREZ_2019ER0134299(2019-
00601).pdf
21.20191210_DEVOLUCION_CITACION_CRISTINA_ARANGO_2019EE0154997_(201
9 - 00601).pdf
22.20191210_SEGUNDA_CITACION_ANGELA_GUTIEREZ_2019EE0154998 (2019-
00601).pdf
23.20191210_SEGUNDA_CITACION_CRISTINA_ARANGO_20189EE0154997 (2019-
00601).pdf
24.20191216_ACTA_ENTREGA_COPIA_DIGITAL_DIANA_PATRICIA_VILLEGAS
(2019-00601).pdf
25.20191216_PODER_CRISTINA-ARANGO_2019ER0139729 (2019-00601).pdf
26.20200108_SOLICITUD_APLAZAMIENTO_VERSION_LIBRE_2020ER0001292
(2019-00601).pdf
27.20200113_APLAZAMIENTO-VERS-LIBRE-ANGELA-GUTIERREZ.pdf
28.20200113_APLAZAMIENTO-VERS-LIBRE-CRISTINA-ARANGO.pdf
29.20200113_COMISORIO-VERS-LIBRE-DISICO_2020IE0001652.pdf
30.20200207_PODER_ESPECIAL_CRISTINA-ARANGO_2020ER0013093 (2019-
00601).pdf
31.20200207_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2020ER0013331 (2019-
00601).pdf
32.20200224_DEVOLUCION_DILIGENCIAS-VERS_LIBRE-DISICO_2020IE0018205
(2019-00601).pdf
33.20200225_ACTA_ENTREGA_COPIA_DIGITAL (2019-00601).pdf
34.20200227_VERSION_LIBRE_CRISTINA_ARANGO_2020ER0021574 (2019-
00601).pdf
35.20200303_SOLICITUD-COMISORIO-VERS-LIBRE-DISICO_2020IE0020943.pdf
36.20200312_ANEXO_VERSIÓN_LIBRE_2020ER0027907
36.1 Acta de liquidación bilateral.pdf
36.2 Acta de recibo final Prone 1 - 1.pdf
36.3 Acta de recibo final Prone 1.pdf
36.4 Acta de recibo final Prone 2.pdf
36.5 Anexos 8.1 de las CEC.pdf
36.6 Anexos 9.1 de las CEC.pdf
36.7 Contrato No. 500-GE-CA-0018-2016.pdf
36.8 Informe de Evaluación Proceso de Contratación No. 500-GE-CA-0018-
2016.pdf
36.9 Otro sí No. 2 al Contrato No. 500-GE-CA-0018-2016.pdf
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Para lo anterior, fue designado el ingeniero Orlando Altamirano mediante auto 455
del 13 de octubre de 2020, el cual presentó el informe requerido mediante oficio
2021IE0011373 del 15 de febrero de 2021. Se transcriben los apartes relevantes
de las conclusiones:
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“Tres de las versiones coinciden en que el informe presentado por mí y que originó
la apertura del proceso de responsabilidad fiscal No. PRF-2019-00601 no aporta
la prueba de que la diferencia de precios para algunos análisis unitarios
coincidentes en los dos contratos PRONE-1 y PRONE-2 se trate de un detrimento
fiscal causado al erario. Este argumento lo considero plausible (que admite
aprobación o justificación) y aceptable, dado que no se está demostrando que los
mayores costos pactados en esas actividades contratadas se encuentran por
encima de los costos de mercado comúnmente cobrados en esta región de
Colombia.
Considero también aceptable el argumento de que un precio mas (sic) bajo que
otro, en diferentes contratos, puede deberse a material de reserva que tenga el
contratista y así ofrecerlo por debajo del precio de mercado” (Subrayado extra
texto)
Este proceso se puede resumir así: La entidad contratante calcula un valor de las
obras a ejecutar teniendo en cuenta el mercado; este valor lo establece como límite
máximo para la aceptación de propuestas. Luego establece un límite inferior de tal
manera que se garantice la ejecución de la obra; aquí ese límite fue de 90% del
valor máximo calculado. Este porcentaje se deduce de acuerdo con la experiencia
de la entidad contratante en procesos licitatorios.
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En este punto retomo el concepto del informe anterior donde manifestaba que un
stock de materiales en reserva por parte del proponente puede incidir en un precio
más bajo para determinadas actividades en el proceso de licitación.” (...)
Concluye la Gerencia Departamental del Valle del Cauca, que a pesar de haber agotado
la etapa probatoria y al realizar un análisis detallado de la misma, que el acervo probatorio
reunido no logra demostrar la materialización de los elementos esenciales requeridos
para endilgar Responsabilidad Fiscal, al considerar que no evidenció que las diferencias
en costos de materiales que inicialmente y presuntamente constituían un daño al Tesoro
Público, ofrecieran certeza de que tal hecho se constituyera como generador de un daño
aplicable a la consecuencia fiscal, por lo tanto, si no existe daño no es posible declarar
Responsabilidad Fiscal.
El artículo 18 de la Ley 610 de 2000, modificado por el artículo 132 del Decreto Ley 403
de 2020, dispone:
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Igualmente, señala este organismo judicial que la consulta “busca evitar que se
profieran decisiones violatorias no sólo de derechos fundamentales sino de
cualquier otro precepto constitucional o legal, en detrimento del procesado o de la
sociedad misma como sujeto perjudicado por el delito. El propósito de la consulta
es lograr que se dicten decisiones justas. Y la justicia es fin esencial del Estado”.
Así las cosas, en los eventos en que por mandato de la ley se surte, el superior jerárquico
en virtud del Grado de Consulta, se pronunciará sin límite alguno con plenas facultades
para confirmar, modificar o revocar la decisión del A quo. En efecto, la Corte
Constitucional ha calificado la consulta, como un control automático, oficioso y sin límites
en cuanto a su examen, al punto que no se le aplica el principio de la no reformatio in
pejus5.
5
Corte Constitucional. Sentencias C-968 de 2003, C-670 de 2004 y T-005 de 2013.
6
Manual del Derecho Probatorio. Jairo Parra Quijano. Decima Sexta Edición. Pág. 160. “El juzgador goza de gran poder discrecional
para valorar el material probatorio en el cual debe fundar su decisión y formar libremente su convencimiento, inspirándose en los
principios científicos de la sana crítica”.
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Acorde con lo anterior y para dar aplicación a los fines perseguidos con el Grado de
Consulta, esto es, la defensa del interés público, del ordenamiento jurídico y de los
derechos y garantías fundamentales, y partiendo de las explicaciones esgrimidas por el
operador jurídico de primer grado en la decisión materia de revisión, esta superioridad
jerárquica, pese que se dio LA TERMINACIÓN ANTICIPADA DEL PROCESO, tal como
lo advertimos en párrafos anteriores, verificará y realizará un análisis de los elementos
de la responsabilidad fiscal, establecidos en el artículo 5° de la Ley 610 de 2000,
modificado por el artículo 125 del Decreto Legislativo 403 de 2020.
Así las cosas, tenemos que la Responsabilidad Fiscal se deriva del uso insuficiente de
los recursos públicos y se configura, de conformidad con los postulados descritos en la
Ley 610 de 2000, a partir de la concurrencia de los siguientes elementos:
- Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestión fiscal.
- Un daño patrimonial al Estado.
- Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.”
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Para hacer un reproche de tipo fiscal es necesario que se demuestre dentro del proceso:
(i.) la existencia de un daño al patrimonio del Estado; (ii.) una conducta dolosa o culposa
atribuible a una persona que realiza gestión fiscal; y (iii.) un nexo causal entre estos.
Ahora bien, señala el artículo 47 de la ley 610 del 2000, que procede a proferir auto de
archivo, cuando se pruebe que el hecho no existió, que no es consecutivo de detrimento
patrimonial o no comporta el ejercicio de gestión fiscal, se acredite el resarcimiento pleno
del perjuicio o la operancia de una causal excluyente de responsabilidad, o se demuestre
que la acción no podía iniciarse o proseguirse por haber operado la prescripción o
caducidad de ésta.
Los precios reales del mercado son “lo que, de acuerdo con las reglas del mercado,
pueda ser el costo de los bienes, servicios, suministros, etc. Es decir, del objeto u objetos
a contratar, en un lugar determinado, en un momento determinado, bajo determinadas
circunstancias y conforme a las variables que el objeto del contrato implique, tales como
cantidad, calidad, especialidad, etc. Lo anterior con el propósito ineludible de que la
administración no pague más, ni pague menos, de lo que verdaderamente cuestan en el
tráfico jurídico ordinario dichos bienes o servicios”
Quiere decir lo anterior, que el libre juego de la oferta y la demanda en el tráfico mercantil,
es el que determina en un momento dado los precios de los bienes y servicios, y en la
medida en que la Administración Pública participa como un operador más en ese
mercado, al demandar esos bienes y servicios, debe también atenerse a los precios del
mismo, cumpliendo además con el ya referido deber de estudiarlos previamente a la
contratación, con el fin de evitar “...pagar más respecto de la realidad del mercado, lo cual
configuraría a todas luces no sólo una situación de peculado, sino una afrenta al
patrimonio público” (las negrillas no son del texto).
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Debe tenerse en cuenta también, como lo hace hoy el Decreto 2170 de 2002 (art. 6), que
“...el concepto de precio del mercado debe entenderse en su sentido amplio, en el
entendido que comprende una serie de variables de acuerdo a las condiciones, ambiente,
lugares, distancias, y demás elementos que puedan influir ciertamente en su
conformación, si entendemos que el mismo es variable y carente muchas veces de
uniformidad”.
Los sobrecostos deben ser corroborados a través del material probatorio conducente que
evidencie si hubo omisión en los análisis precontractuales, sobre la viabilidad económica
de la futura contratación, o la intención positiva de defraudar la (sic) Erario.
La demostración del sobrecosto es sin duda un aspecto crítico dentro del ejercicio auditor
o en el proceso de responsabilidad fiscal en el que se estudie tal tema. Y estima el
Despacho que corresponde al operador jurídico analizar en primer lugar la sustentación
de las condiciones que en su momento hizo la administración para justificar no sólo los
costos en sí sino el proceso contractual como unidad. Ciertamente los aspectos con base
en los cuales se sustentaron las condiciones económicas del contrato constituyen un
primer elemento a ser evaluado al momento de abordar la definición de la existencia de
sobrecostos (…) al existir plena libertad probatoria al interior del proceso auditor y en el
de responsabilidad fiscal, puede el operador jurídico acudir a los medios técnicos,
periciales o conceptuales que considere pertinentes. Lo que es importante es que existan
bases sólidas sobre las cuales determinar un parámetro de comparación, pudiendo estar
constituidas las mismas a partir de cotizaciones, peritazgos, conceptos rendidos por
reconocidas autoridades, etc., en las cuales en todo caso se tengan en cuenta las
condiciones en que se llevó a cabo la contratación, así como las especiales
características del objeto, lugar, época o entidad contratante y todas aquellas que se
manifiesten como relevantes en cada caso en particular.”
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X. EL CASO CONCRETO
De conformidad con el Auto de Apertura No. 489 del 6 de agosto de 20198, la Gerencia
Departamental Colegiada del Valle del Cauca, concluyó que el hecho generador de daño,
está representado por la diferencia de precios en los materiales pagados en ejecución
del Contrato No. 500-GE-CO-1495-2016, celebrado el 28 de diciembre de 2016, entre
DISICO S.A., y EMCALI EICE ESP, donde se ve que estarían en concordancia con las
condiciones y especificaciones técnicas definidas en los proyectos del Programa de
Normalización de Redes Eléctricas (PRONE): PRONE 1 GGC 399-2015 y PRONE 2 GGC
444-2015, la cuantificación del detrimento patrimonial, se determinó en la suma de
DOSCIENTOS SESENTA Y SIETE MILLONES OCHENTA Y OCHO MIL TRESCIENTOS
VEINTIOCHO PESOS M/CTE ($267.088.328)
Con base a lo anterior, el argumento central que motiva el presente proveído, que archiva
el Proceso Ordinario de Responsabilidad Fiscal No. 2019 – 00601, es: i) El Informe
Técnico de análisis de información, aportada por parte de los presuntos responsables,
del 15 de febrero de 20219; y ii) La Ampliación y Aclaración Informe Técnico, en el marco
del Proceso de Responsabilidad Fiscal No. 2019 – 00601, por lo que el Despacho
considera pertinente que se realice un análisis respecto de estos eventos, a fin de
determinar la si existe certeza y la real ocurrencia de los hechos generadores del
detrimento patrimonial del Estado, que podrían llegar a determinarse en sobrecostos y
así lograr comprobar si se incurrió en vulneración de los derechos colectivos a la
moralidad administrativa y al patrimonio público.
8
Documento sae: (124_20190806_AUTO_0489_APERTURA_PROCESO_2016-00601)
9
Documento siref: (69_20210215_informe-tecnico_2021ie0011373)
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(…)
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
suscripción de un contrato que fue estructurado, evaluado, redactado y revisado por los
técnicos responsables y los abogados que dieron fe, de que toda la actuación adelantada por
mí, estuvo ajustada a la legalidad, lo cual permite concluir que mi actuación estuvo desprovista
de cualquier tipo de dolo o culpa grave y siendo esto así, sin existir daño, ni actuar reprochable
de mi parte y mucho menos un nexo causal entre mi actuación y lo aquí investigado, no hay
otra opción diferente al archivo de estas diligencias, argumentos que procederé a explicar
detalladamente así (…)
(…)
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“Una vez recibido el oficio de designación de Supervisión del contrato, procedí a revisar la
documentación y mediante el oficio No. 523.4-DP-0132 de 20/01/2017, liste las Unidades
Constructivas comunes entre los proyectos PRONE1-2015 y PRONE 2-2015 con valores
unitarios diferentes, indicando los APU que tienen para los mismos materiales, equipos y
herramientas, mano de obra y transporte, valores diferentes entre los dos proyectos, solicite
aclaración sobre si había lugar a la modificación del contrato. Se adjunta oficio No. 523.4 -
DP0132 de 20/01/2017 (1 hoja).
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
verificar costos y relacionados al mismo, así como tampoco tuvo incidencia en la elección
del proponente ganador.
Así las cosas, el Ingeniero concluye que aún existen carencias a la hora de demostrar la
ocurrencia del hecho generador del daño, basado en diferentes costos que ocasionaron
la apertura de la investigación, estas carencias no han permitido la configuración de los
elementos esenciales de la responsabilidad fiscal, conclusiones expuestas así:
1. Tres de las versiones coinciden en que el informe presentado por mí y que originó la
apertura del proceso de responsabilidad fiscal No. PRF-2019-00601 no aporta la prueba
de que la diferencia de precios para algunos análisis unitarios coincidentes en los dos
contratos PRONE-1 y PRONE-2 se trate de un detrimento fiscal causado al erario. Este
argumento lo considero plausible (que admite aprobación o justificación) y aceptable, dado
que no se está demostrando que los mayores costos pactados en esas actividades
contratadas se encuentran por encima de los costos de mercado comúnmente cobrados
en esta región de Colombia.
2. Considero también aceptable el argumento de que un precio más bajo que otro, en
diferentes contratos, puede deberse a material de reserva que tenga el contratista y así
ofrecerlo por debajo del precio de mercado.
3. Dado que la diferencia de precios encontrada no se debe a que cada uno de los
contratos se desarrollaría en localidades diferentes, es decir, el factor transporte calculado
en los análisis de precios unitarios no es diferente para las dos localidades (Cali y Yumbo),
no se debe tomar como argumento que esta situación hace la diferencia, pues la diferencia
radicó básicamente en el costo de los materiales para cada actividad observada.
4. Sugiero un análisis de costos de mercado para cada una de las actividades observadas,
efectuada por una persona con formación en esta rama de la Ingeniería, de tal manera
que pueda tenerse la claridad respecto de si los costos contratados respetan los valores
de mercado para este tipo de actividades
“Las conclusiones más importantes, obtenidas en desarrollo de este estudio son las
siguientes:
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empresas colombianas.
- Hubo participación de proveedores con características variadas como en tamaño
(grandes 53%, medianas 29% y pequeñas 18%), experiencia y cobertura geográfica que
generan confianza y posibilidad de establecer buenas relaciones contractuales. El 88%
de las empresas participantes cumple con el requisito mínimo de permanencia en el
mercado exigido por EMCALI, reportaron experiencia entre los 14 a 45 años, mostrándose
como empresas sólidas, debido al tiempo de permanencia en el mercado.
- El 94% las empresas participantes no presentan problemas de liquidez y se encuentran
habilitadas para participar en procesos contractuales con EMCALI.
- El indicador de endeudamiento no debe superar el 75%, se observa que el 88% de las
empresas participantes cumplen con este requisito; no cumplen IEC 75.64% y Quanta con
1000%. Se mantiene el análisis de la I.M.026-2015.
- Al aplicar los indicadores financieros definidos por EMCALI para evaluar los proveedores
se evidencia que el 70% cumple con los mismos.
- Se identificó que solo tres de las empresas participantes prestan todos los servicios
objeto de esta inteligencia de mercado. - Las características del mercado indican que el
poder de negociación está en los clientes, debido a la amplia oferta existente en el
mercado.
- En cuanto a la modalidad de contratación más utilizada por las empresas participantes
se encontró que son muy variados, de los contratos registrados por las 17 empresas objeto
de este análisis, el 57% de estos fueron adjudicados bajo la modalidad de oferta pública
y el 23% bajo la modalidad de oferta directa, siendo los modelos contractuales que
predominan. Esta información se puede emplear como base para la definición del modelo
contractual a emplear dentro de los procesos que se deriven de la presente Inteligencia
de Mercado.
- El 94% de las empresas participantes reportan cumplimiento de la certificación ISO 9001,
el 76% ISO 14001 y 82% OSHAS 18000. Lo anterior muestra que se puede llegar a incluir
estas normas como parte de un proceso contractual.
- El 94% de las empresas participantes, consideran a EMCALI como un posible cliente,
un porcentaje alto que indica el interés de las empresas en contratar con EMCALI.
- Dado que ninguna empresa se pronunció al alcance de la I.M. No.0026-2015 publicado
el 29 de abril de 2016 y consultado en el Registro de Proveedores en lo que respecta a la
información financiera y la identificación de nuevos posibles proveedores de los servicios
objeto de la Inteligencia de Mercado, se concluye que las condiciones de mercado no han
variado con respecto al resultado de la I.M. No.0026-2015 plasmado en el informe de
fecha 23 de febrero de 2015, por lo que el documento de definición de la estrategia
continua vigente.”
- “La entidad contratante efectuó estudios inteligentes de mercado en las líneas misionales
de ingeniería eléctrica y afines con el propósito de conocer en primer lugar, la
disponibilidad de empresas oferentes de servicios, el estado jurídico y financiero de estas
empresas y demás aspectos importantes.
- Dentro del PROCESO LICITATORIO No. 500-GE-CA-0018-2016 que se siguió para la
adjudicación de los contratos en cuestión se siguió un proceso comúnmente usado en
estos casos, para la calificación del aspecto VALOR DE LA PROPUESTA. Este proceso
se puede resumir así: La entidad contratante calcula un valor de las obras a ejecutar
teniendo en cuenta el mercado; este valor lo establece como límite máximo para la
aceptación de propuestas. Luego establece un límite inferior de tal manera que se
garantice la ejecución de la obra; aquí ese límite fue de 90% del valor máximo calculado.
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En este punto retomo el concepto del informe anterior donde manifestaba que un stock de
materiales en reserva por parte del proponente puede incidir en un precio más bajo para
determinadas actividades en el proceso de licitación.”
Como se indicó, la anterior ampliación del informe concluye que el proceso licitatorio
siguió la ritualidad de la Inteligencia de Mercado No. 028-2016, elaborado por la parte
contratante, para poder identificar proveedores que construyan, diseñen, elaboren planos
y levantamientos de redes eléctricas existentes, obra civil y canalización de media y baja
tensión, alumbrado público, aéreo y subterráneo, generando menos riesgo, optimizando
los costos, entre otros por lo que dicho estudio se realizó para atender las necesidades
de EMCALI, por lo que la licitación ganadora fue el resultado de verificar de manera
detallada los requisitos para la adjudicación de la licitación.
Se observa que la ampliación del Informe Técnico, fue debidamente decretada mediante
Auto No. 197 del 23 de marzo de 2021, y a la cual se le dio traslado con el Auto No. 395
del 10 de junio de 202110,, asimismo, fue valorado dentro de la presente actuación
procesal. Cumpliendo, de esta manera, con el derecho que les asiste a las partes, de
defensa y contradicción. Igualmente, en el referido informe se explica la metodología
utilizada, así como los soportes que sustentan sus conclusiones, razón por la cual, esta
prueba goza de pleno valor probatorio, de acuerdo con las reglas de la sana crítica y
persuasión racional.
Del más reciente Informe Técnico emitido por el profesional de la Contraloría, datado del
1° de junio de esta anualidad, se confirma la imposibilidad probatoria de reunir los
elementos esenciales en la configuración de una Responsabilidad Fiscal, se evidencia
que durante el natural transcurso del proceso, no se logró demostrar un daño verídico a
las arcas del Estado, a cuenta de los presuntos investigados en el presente caso, pese a
que se había establecido que presuntamente el detrimento al erario público era resultado
de la diferencia de costos de material, éste hecho no logró ser comprobado mediante los
elementos materiales probatorios legalmente aportados al expediente, además de que
se considera aceptable, de acuerdo al perito de la Contraloría, que la diferencia de costos
se debió al material de reserva con el que contaba el EMCALI EICE ESP y de esta manera
se encuentra argumentada la razón de la variación de precios. Por otro lado, no se logró
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Documento Siref: (78_20210621_notif-edo092_a395)
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
determinar que el presunto hecho generador del daño, haya sido con ocasión a
sobrecostos ocurridos en la ejecución del contrato No. 500-GE-CO-1495-2016 dado que
la sola comparación de precios entre los PRONE 2015, no constituye el concepto de
sobrecosto.
En desarrollo del Grado de Consulta, este Despacho ha encontrado que dentro del Auto
No. 658 del 28 de septiembre de 2021, se dispuso en el Artículo Primero: “ORDENAR LA
CESACION Y EL ARCHIVO DEL PROCESO ORDINARIO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL N° 2019-0061, por no mérito, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva
de la presente providencia…”
En este sentido, es procedente anotar que en este caso no es posible hablar de la figura
de la CESACIÓN DE LA ACCIÓN FISCAL, utilizada por el A quo en el Auto de Archivo
que actualmente se estudia, toda vez que el Artículo 111 de la Ley 1474 de 2011, señala
claramente:
Por todas las razones antes expuestas, este Despacho procederá a confirmar el auto de
archivo del Proceso Ordinario de Responsabilidad Fiscal PRF No. 2019-00601, dado que
no se logró comprobar que, respecto del supuesto hecho, de las diferencias en los costos
de materiales, fuera considerado como detrimento o disminución al patrimonio del
Estado.
XI. DECISIÓN
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PRF 2019 – 00601 – MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA - GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE VALLE DEL CAUCA
XII. RESUELVE
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
______________________________________
LUIS ALFREDO CERCHIARO DAZA
Contralor Delegado Intersectorial No. 9
Unidad de Responsabilidad Fiscal
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AUTO N°: 658
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Procede la Gerencia Departamental Colegiada del Valle del Cauca de la Contraloría General
de la República a proferir auto por medio del cual se ordena la cesación de la acción fiscal y el
consecuente archivo del Proceso de Responsabilidad Fiscal Ordinario N°. PRF 2019-00601
con ocasión del daño patrimonial sufrido por el Ministerio de Minas y Energía teniendo en
cuenta los siguientes acápites:
I. ANTECEDENTE
Con la comunicación radicada bajo el número 2018IE0030952 la Dra. Ligia Chaves actuando
como Contralora Provincial de la Gerencia Departamental Colegiada del Valle del Cauca de la
CGR da traslado del hallazgo al Presidente de la mencionada Gerencia.
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EMCALI EICE ESP celebró el contrato No. 500-GE-CO-1495-2016 con DISICO S.A. con el fin
de “Construir y/o adecuar las Redes de energía en media y baja tensión, instalar el sistema de medida,
para normalizar y legalizar los usuarios del servicio de energía de EMCALI EICE ESP, de acuerdo con
las condiciones y especificaciones técnicas definidas en estos términos de referencia, para los
siguientes proyectos incluidos en las convocatorias PRONE-2015, así: PRONE 1- 2015: Proyectos
BONILLA ARAGON ETAPA 3, ALTO JORDAN ETAPA 4 (de la ciudad de Santiago de Cali),
GUACANDA, ETAPA 2, TRINIDAD (de la ciudad de Yumbo) incluidos en el contrato realizado entre
EMCALI y el Ministerio de Minas y Energía PRONE GGC-399-2015, PRONE 2- 2015: Proyectos ALTO
NAPOLES, BUITRERA, CHARCO AZUL (de la ciudad de Santiago de Cali), incluidos en el contrato
realizado entre EMCALI y el Ministerio de Minas y Energía PRONE GGC-444-2015.”
Revisados los contratos PRONE 1 (399-2015) y PRONE 2 (444-2015), se tiene que ambos
tienen el mismo objeto contractual, a saber:
“Mejorar la calidad y confiabilidad del servicio de energía eléctrica en los barrios subnormales ubicados
en los municipios del Sistema Interconectado Nacional conforme los reglamentos técnicos vigentes,
mediante la ejecución de los proyectos que serán financiados con recursos del fondo del Programa de
Normalización de Redes Eléctricas – PRONE.”
Forman parte integral de los contratos previamente citados, los Anexos 8.1 y 9.1 que regulan
las cantidades y precios y el APU, respectivamente. Revisados estos documentos se
encuentra que hay diferencia entre el valor cobrado por los materiales en el PRONE 1 (399-
2015) y el valor cobrado por los materiales en el PRONE 2 (444-2015) sin que inicialmente se
justifique dicha diferencia.
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• Decreto 403 de 2020, por el cual se dictan normas para la correcta implementación del
Acto Legislativo 04 de 2019 y el fortalecimiento del control fiscal.
• Decreto 405 del 2020, por el cual se modifica la estructura orgánica y funcional de la
Contraloría General de la República.
V. ACTUACIONES PROCESALES
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Actuaciones preprocesales:
• 201710 - FACTURA_VENTA_ACTIVO_FIJO_ENERGIA_OCT_2017
• 20171019 - ORDEN DE COMPRA DISICO
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• 15-1-CDP-201603168
• 15-1-CDP-201603169
• 15-1-CDP-201603652
• 15-1-CDP-201603653
• 15-1-RP 201606764
• 15-2-CDP 201700012
• 15-2-CDP-201700011
• 15-2-RP 201702667
• 15-2-RP 201702668
• 15-2-RP-201705980 OTROSI 4
• 15-3-CDP 201800084
• 15-3-RP-201800262 Y 201800263
FECHA: 28-09-2021
PÁGINA NÚMERO: 7 de 22
• 253-617796
• 253-617810
• 253-618164
• 253-618169
• 253-618532
• 253-618776
• 253-620674
• 253-621388
• 253-621660
• 253-625299
• 253-627364
• 253-627775
• 253-629284
• 253-629413
FECHA: 28-09-2021
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CD 2 de 2
AYUDA DE MEMORIA 02
AYUDA DE MEMORIA 03
FECHA: 28-09-2021
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Respuesta de Fondo
Adicional a eso, se entrega por parte del equipo auditor los siguientes documentos:
16890_ANEXOS No. 8.1 y 9.1 Formulario Cantidades y precios y APU PROYECTO PRONE
1-2015
16891_ANEXOS No. 8.2 y 9.2 Formulario Cantidades y precios y APU PROYECTO PRONE
2-2015
FECHA: 28-09-2021
PÁGINA NÚMERO: 10 de 22
1. 20181123_AUTO_0612_APERTURA_INDAGACIÓN_PRELIMINAR_ANT IP 2018-
01757
2. 20181127_COMUNICACIÓN_APERTURA_EMCALI_2018EE0144673_(ANT IP 2018-
01757)
3. 20181127_OFICIO_SOLICITUD-APOYO-TECNICO_2018IE0092411
4. 20181127_OFICIO-RESPUESTA-APOYO-TECNICO
5. 20181130_COMUNICACIÓN_APERTURA_IP_2018EE0146704_(ANT IP 2018-01757)
6. 20181204_ACTA_POSESIÓN_APOYO_TÉCNICO_(ANT IP 2018-01757)
7. 20181205_RESPUESTA_EMCALI_2018ER0127832_(ANT_IP-2018-01757)
8. 20190221_INFORME-TECNICO_2019IE0015740
9. 20190301_AUTO_0150_AVOCA_CONOCIMIENTO_()
10. 20190305_NOTIF-EDO032_A150
11. 20190306_AUTO_0155_DECRETA_PRUEBAS_ANT_IP_2018-01757
12. 20190306_SOLICITUD_CAMARA_DE_COMERCIO_CALI_2019EE0024747_(ANT IP
2018-01757)
14. 20190306_SOLICITUD_INFORMACIÓN_CÁMARA_COMERCIO_CALI_2019EE0024
747_(ANT IP 2018-01757)
16. 20190307_NOTIF-EDO_034_A155
17. 20190314_RESPUESTA_INFORMACIÓN_EMCALI_2019ER0024777_(2018-01757)
18. 20190318_CERT-EXISTENCIA-RL-DISICO
19. 20190604_AUTO_0349_AVOCA_CONOCIMIENTO
20. 20190606_NOTIF-EDO083_A349
22. 20190612_COMUNICACION-CIERRE-MINENERGIA_2019EE007025
Actuaciones procesales:
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1. 20190806_AUTO_0489_APERTURA_PROCESO_2016-00601.pdf
2. 20190808_COMUNICACION_MINISTERIO_MINAS_2019EE0096542_(2019-
00601).pdf
3. 20190808_COMUNICACION-VINCULACION_ALLIANZ_2019EE0096532_(2019-
00601).pdf
4. 20190808_SOLICITUD_EMCALI_2019EE0096585(2019-00601).pdf
5. Carpeta “20190821_ANEXO-OFICIO_2019ER0088817”
5.1 Carpeta “CAUSACIONES DE PAGO PRONE 1-2015 CONTRATO 500-GE-CO-
1495-2016”
5.1.1 CAUSACION ACTA 1 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.2 CAUSACION ACTA 2 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.3 CAUSACION ACTA 3 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.4 CAUSACION ACTA 4 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.5 CAUSACION ACTA 5 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.6 CAUSACION ACTA 6 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.7 CAUSACION ACTA 7 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.8 CAUSACION ACTA 8 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.9 CAUSACION ACTA 9 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.10 CAUSACION ACTA 10 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.11 CAUSACION ACTA 11 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.12 CAUSACION ACTA 12 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.13 CAUSACION ACTA 13 PRONE 1 DISICO.PDF
5.1.14 CAUSACION ANTICIPO PRONE 1 DISICO.PDF
5.2 Carpeta “CAUSACIONES DE PAGO PRONE 2-2015 CONTRATO 500-GE-CO-
1495-2016”
5.2.1 CAUSACION ACTA 1 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.2 CAUSACION ACTA 2 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.3 CAUSACION ACTA 3 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.4 CAUSACION ACTA 4 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.5 CAUSACION ACTA 5 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.6 CAUSACION ACTA 6 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.7 CAUSACION ACTA 7 PRONE 2 DISICO.PDF
5.2.8 CAUSACION ANTICIPO PRONE 2 DISICO.PDF
6. 20190821_PODER_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019ER0088586_().pdf
7. 20190821_RESPUESTA_SOLICITUD_EMCALI_2019ER0088817_(2019-00601).PDF
8. 20190828_SOLICITUD_COPIA_EXPEDIENTE_2019ER0091496_(2019-00601).pdf
9. 20190828_ZRESPUESTA_COPIA_EXPEDIENTE_2019EE0106344_(2019-00601).pdf
10. 20190924_ACTA_VERIFICACION-EXPEDIENTE-SAE.pdf
11. 20191004_DILIGENCIAS_NOTIFICACION-AUTO-
APERTURA_2019IE0089080_(2019-00601).pdf
12. 20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2019EE0139444_(
2019-00601).pdf
13. 20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_CRISTINA_ARANGO_2019EE0139442_(20
19-00601).pdf
14. 20191101_CITACION_VERSION_LIBRE_YEDSICA_PEREZ_2019EE0139442_(2019
-00601).pdf
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15. 20191101_DEVOLUCION_CITACION_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019EE01394
44_(2019-00601).pdf
16. 20191106_CITACION_ANGELA_MARIA_GUTIERREZ_2019EE0141221_(2019-
00601).pdf
17. 20191106_CITACION_CRISTINA_ARANGO_OLAYA_2019EE0141230_(2019-
00601).pdf
18. 20191106_CITACION_JEYDSICA_PEREZ_2019EE0141225_(2019-00601).pdf
19. 20191120_RTA_CITACION_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2019ER0128
746_(2019-00601).pdf
20. 20191203_VERSION_LIBRE_JEYDSICA_PEREZ_2019ER0134299(2019-00601).pdf
21. 20191210_DEVOLUCION_CITACION_CRISTINA_ARANGO_2019EE0154997_(2019-
00601).pdf
22. 20191210_SEGUNDA_CITACION_ANGELA_GUTIEREZ_2019EE0154998_(2019-
00601).pdf
23. 20191210_SEGUNDA_CITACION_CRISTINA_ARANGO_20189EE0154997_(2019-
00601).pdf
24. 20191216_ACTA_ENTREGA_COPIA_DIGITAL_DIANA_PATRICIA_VILLEGAS_(2019
-00601).pdf
25. 20191216_PODER_CRISTINA-ARANGO_2019ER0139729_(2019-00601).pdf
26. 20200108_SOLICITUD_APLAZAMIENTO_VERSION_LIBRE_2020ER0001292_(2019
-00601).pdf
27. 20200113_APLAZAMIENTO-VERS-LIBRE-ANGELA-GUTIERREZ.pdf
28. 20200113_APLAZAMIENTO-VERS-LIBRE-CRISTINA-ARANGO.pdf
29. 20200113_COMISORIO-VERS-LIBRE-DISICO_2020IE0001652.pdf
30. 20200207_PODER_ESPECIAL_CRISTINA-ARANGO_2020ER0013093_(2019-
00601).pdf
31. 20200207_VERSION_LIBRE_ANGELA_GUTIERREZ_2020ER0013331_(2019-
00601).pdf
32. 20200224_DEVOLUCION_DILIGENCIAS-VERS-LIBRE-
DISICO_2020IE0018205_(2019-00601).pdf
33. 20200225_ACTA_ENTREGA_COPIA_DIGITAL_(2019-00601).pdf
34. 20200227_VERSION_LIBRE_CRISTINA_ARANGO_2020ER0021574_(2019-
00601).pdf
35. 20200303_SOLICITUD-COMISORIO-VERS-LIBRE-DISICO_2020IE0020943.pdf
36. 20200312_ANEXO_VERSIÓN_LIBRE_2020ER0027907
36.1 Acta de liquidación bilateral.pdf
36.2 Acta de recibo final Prone 1 - 1.pdf
36.3 Acta de recibo final Prone 1.pdf
36.4 Acta de recibo final Prone 2.pdf
36.5 Anexos 8.1 de las CEC.pdf
36.6 Anexos 9.1 de las CEC.pdf
36.7 Contrato No. 500-GE-CA-0018-2016.pdf
36.8 Informe de Evaluación Proceso de Contratación No. 500-GE-CA-0018-2016.pdf
36.9 Otro sí No. 2 al Contrato No. 500-GE-CA-0018-2016.pdf
36.10 Términos de referencia - Cuadernillo Condiciones Específicas de Contratación
No. 500-GE-CA-0018-2016 VOLUMEN I.pdf
36.11 Términos de referencia - Cuadernillo Condiciones Específicas de Contratación
No. 500-GE-CA-0018-2016 VOLUMEN II.pdf
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En la señalada Ley, se indica que el Proceso de Responsabilidad Fiscal tiene como finalidad
determinar y establecer la responsabilidad de los servidores públicos y de los particulares,
cuando en ejercicio de la gestión fiscal se genere un daño patrimonial al Estado, por la acción
dolosa o gravemente culposa.
Así mismo, la Ley 610 de 2000, en su artículo 5°, consagra los elementos de la responsabilidad
fiscal, dados estos por:
• Una conducta dolosa o gravemente culposa que tiene que ser atribuible a una persona
que realiza gestión fiscal.
• Un daño patrimonial al Estado.
• Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
EL CASO CONCRETO:
Mediante auto No. 489 del 6 de agosto de 2019, los Directivos Colegiados de la Gerencia
Departamental del Valle del Cauca, ordenaron la apertura del Proceso de Responsabilidad
Fiscal No. 2019-00601 por el daño al patrimonio público ocasionado al Ministerio de Minas y
Energía, relacionado con irregularidades en los costos de los materiales de los contratos
PRONE 1 (399-2015) y PRONE 2 (444- 2015) suscritos entre EMCALI y DISICO.
Durante el transcruso del proceso se recibieron versiones libres de las personas vinculadas al
mismo. Se transcriben los apartes relevantes de cada una de las versiones a continuación:
“Una vez recibido el oficio de designación de Supervisión del contrato, procedí a revisar la
documentación y mediante el oficio No. 523.4-DP-0132 de 20/01/2017, liste (sic) las Unidades
Constructivas comunes entre los proyectos PRONE1-2015 y PRONE 2-2015 con valores unitarios
diferentes, indicando los APU que tienen para los mismos materiales, equipos y herramientas, mano
de obra y transporte, valores diferentes entre los dos proyectos, solicite aclaración sobre si había lugar
a la modificación del contrato.
(…)
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amortización del anticipo, la forma de pago de acuerdo con la Cláusula Primera: Anticipo y forma de
pago del Otrosí No. 3, se veló por la correcta ejecución presupuestal del contrato, cuando se requirió
Otrosí del contrato se realizó la respectiva gestión de justificación técnica, respaldo presupuestal; en
ninguna de las actividades se menciona que la Supervisión puede modificar los valores unitarios y
mucho menos el valor del contrato, por tal razón los pagos se realizaron conforme a lo indicado en el
contrato.”
“En la sesión del Comité de Contratación, el comité asesor evaluador, encargado de verificar los APU
presentados por cada uno de los proponentes, no hizo ningún tipo de observación respecto al análisis
de los precios unitarios del proponente DISICO S.A. y no advirtió al comité, de ninguna anomalía en la
contratación que pudiese afectar negativamente los intereses de EMCALI EICE ESP o del MME
(…)
Por la simple diferencia de precios en un mismo contrato frente a dos materiales aparentemente iguales,
pero cotizados para proyectos diferentes y en formularios de precios independientes, no se puede
concluir una lesión al patrimonio, máxime cuando la Contraloría tampoco ha probado de parte mía o un
actual doloso o gravemebte culposo que configure la existencia de una responsabilidad fiscal en el
presente caso.
Es un hecho, que en los contratos de obra, donde hay tantos ítems por cotizar, cada uno con sus
particularidades técnicas, se pueda contratar en una misma época a precios diferentes, lo anterior,
porque corresponde a una dinámica de oferta y demanda, donde la única forma de garantizar un precio
igual, es tener una lista de precios pre establecida en la entidad, que determine un único precio por
ítem a ofertar, lo cual no es obligado por la ley y de cierta manera no permitiría que las entidades se
beneficien de la competencia entre proponentes, que hacen que obtengan precios mejores.
No hay daño patrimonial, porque por la metodología de evaluación empleada, se garantiza que los
precios a los que se contrató, se encontraban en una media dentro de los precios del mercado, por lo
cual no sería correcto afirmar que el MME pagó de mas por los mismos materiales, ya que una
diferencia, puede deberse a un descuento comercial, que tampoco está prohibido en la ley y es de libre
elección del proponente.
(…)
(…) Los términos de referencia contaban con dos formularios independientes para cada proyecto a
contratar lo cual no fue estructurado por mi, y no establecía que los precios unitarios debían tener unos
APU idénticos, por tanto que el proponente haya hecho una cotización diferente no estuvo por fuera de
las reglas del proceso de contratación, ni mucho menos de la ley.
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Haciendo un análisis de la diferencia de precios en los APU ofertados por el contratista DISICO S.A.,
se puede evidenciar que para el proyecto de PRONE 2, aplicó consistentemente un descuento del 8.7%
en el valor de algunos suministros, situación que corresponde a la libertad en la configuración de su
propuesta económica y que como se ha dicho reiteradamente, no puede ser catalogada como un
detrimento patrimonial, pues esto solo indica que ofertó un menor valor sobre los suministros, lo cual
puede explicarse en que el proyecto PRONE 1 tenía parte de su ejecución en el Municipio de Yumbo,
y si bien, la diferencia de precios es en suministro, esto puede darse porque no es lo mismo un material
puesto en Cali que en Yumbo o también, puede darse este descuento por el contratista, con ocasión a
algún stock que tuviera en bodega sobre esos suministros, que le permitieran otorgar un descuento
comercial que hiciera su propuesta mas competitiva.” (Subrayado extra texto)
“Las Condiciones Específicas de Contratación al establecer que por cada proyecto había un
presupuesto independiente y, por ende, formularios de precios independientes, no establecieron en
ningún aparte que los precios unitarios debían corresponder con exactitud para cada proyecto ofertado,
es mas, claramente indican que cada oferta es independiente y debe observarse los límites fijados para
cada proyecto.
(…)
Establecer la presunta existencia de un daño patrimonial, con tan solo una prueba técnica que
determine la existencia de una diferencia de precios en los análisis de precios unitarios ofertados por
el contratista DISICO S.A., no es una decisión ajustada a la normativdad vigente, puesto que no se ha
determinado el por qué dicha diferencia ocasionó una supuesta lesión al patrimonio del Ministerio de
Minas y Energía.
Revisados el auto de calificación de la indagación preliminar, así como el auto que da apertura al
proceso de responsabilidad fiscal, se puede observar que la Contraloría General, con base en un
informe técnico, concluye que en el contrato No. 500-GE-CA-1495-2016 suscrito entre EMCALI EICE
ESP y DISICO S.A, existe una diferencia en los APU correspondiente a ITEMS de los proyectos
PRONE1 y PRONE2, sin embargo, no es clara al probar, concluir o analizar, por qué esta diferencia de
precios implica una lesión al patrimonio público.
(…)
(…) el simple hecho de determinar una diferencia de precios en el suministro de unos materiales, no
implica lesión al patrimonio, mucho menos, cuando el Ministerio de Minas Energía adjudicó los recursos
PRONE para administración de EMCALI EICE ESP, por ofertar el precio más eficiente por usuario y al
final, el Ministerio obtuvo mayor eficiencia de sus recursos, pues lo realmente ejecutado, fue inferior al
precio ofertado.
(…)
Diferencias en precios sobre un mismo bien, de acuerdo con la teoría económica y de competencia
pueden tener diferentes explicaciones que no se pueden catalogar por sí solas como detrimento
patrimonial. Adicionalmente, los dos procesos estuvieron sujetos a procesos de competencia abierta,
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competitivos, con múltiples oferentes, donde se obtuvieron mejores condiciones a las que se acordaron
inicialmente con el Ministerio de Minas y Energía.
Es importante analizar que los dos proyectos PRONE tenían diferentes lugares de ejecución, pues
PRONE 1 implicaba el sector de Yumbo, lo cual puede ocasionar que el valor del suministro sea
diferente en atención al lugar donde debe hacerse la entrega del bien.
Debe precisarse que en los Análisis de Precios Unitarios (APU), existe un aparte correspondiente a
equipo de transporte, aquí, el oferente consigna el precio del transporte de sus equipos (que es
diferente a materiales), así como la mano de obra, por tanto el valor diferencial del material, por tener
diferentes lugares de ejecución, no se incluye en el transporte del APU, porque puede ser un costo
implícito en el valor del suministro como tal.
Descuentos en precio
Diferencias en precios de un mismo bien también se pueden explicar por descuentos en el valor de uno
de los dos contratos. Esto puede responder a situaciones específicas del contratista en términos de los
inventarios que tiene, al interés por quedarse con los dos contratos (como estaba establecido en los
pliegos) o a especificaciones mismas del proceso de competencia abierta.” (Subrayado extra texto)
“(…) la diferencia en los valores unitarios ofertados, condición así aceptada por EMCALI para el PRONE
1, obedeció no sólo a una decisión empresarial, que de manera alguna infringe la ley o la Constitución
(art 6 CN), sino a que se ejecutaban es espacios geográficos diferentes, sumado a que, DISICO
contaba con existencias de inventario en sus instalaciones, que generaban un valor diferencial reflejado
en la oferta.
(…)
(…) no obra dentro del informe técnico que sirve de fundamento al auto de apertura, una prueba que
demuestre que la diferencia en precios encontrada para cada uno de los PRONE, -circunstancia que,
además se encontraba permitida dentro del proceso de selección,- implicó un daño o, mengua al
patrimonio del estado, con una evaluación de las condiciones de mercado para la época, y de las
condiciones propias de ejecución de los sitios en los que se ejecutarían en cada uno de los PRONE.
Por el contrario, con los documentos que se aportan y los que ya están en poder de la CGR resulta
claro que no existió daño por haberse ofertado para dos proyectos independientes los mejores precios,
los más competitivos, valoración que la entidad realizó en el marco del proceso competitivo y que se
encuentra contenido dentro del informe de evaluación.”
Este Despacho estimó conveniente decretar entonces la práctica de una prueba consistente
en la elaboración de un informe técnico con el fin de revisar las versiones libres entregadas
con sus anexos e indicar si en efecto se encuentra probado el daño o, tal como se indica por
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Para lo anterior, fue designado el ingeniero Orlando Altamirano mediante auto 455 del 13 de
octubre de 2020, el cual presentó el informe requerido mediante oficio 2021IE0011373 del 15
de febrero de 2021. Se transcriben los apartes relevantes de las conclusiones:
“Tres de las versiones coinciden en que el informe presentado por mí y que originó la apertura del
proceso de responsabilidad fiscal No. PRF-2019-00601 no aporta la prueba de que la diferencia de
precios para algunos análisis unitarios coincidentes en los dos contratos PRONE-1 y PRONE-2 se trate
de un detrimento fiscal causado al erario. Este argumento lo considero plausible (que admite aprobación
o justificación) y aceptable, dado que no se está demostrando que los mayores costos pactados en
esas actividades contratadas se encuentran por encima de los costos de mercado comúnmente
cobrados en esta región de Colombia.
Considero también aceptable el argumento de que un precio mas bajo que otro, en diferentes contratos,
puede deberse a material de reserva que tenga el contratista y así ofrecerlo por debajo del precio de
mercado” (Subrayado extra texto)
Finalmente, el ing. Altamirano sugiere un análisis de costos de mercado, sin embargo, este
Despacho observó que después de haberse decretado el informe, se allegaron varias pruebas
documentales que no fueron tenidas en cuenta para hacer el mismo, entre ellas, el análisis de
mercado efectuado por la entidad, por esto se decidió ordenar la ampliación de dicho informe
mediante auto No. 197 del 23 de marzo de 2021, documento que fue allegado al expediente a
través de documento con radicado 2021IE0043001 del 1 de junio de la presente anualidad. Se
transcriben las conclusiones:
“- La entidad contratante efectuó estudios inteligentes de mercado en las líneas misionales de ingeniería
eléctrica y afines con el propósito de conocer en primer lugar, la disponibilidad de empresas oferentes
de servicios, el estado jurídico y financiero de estas empresas y demás aspectos importantes.
- Dentro del PROCESO LICITATORIO No. 500-GE-CA-0018-2016 que se siguió para la adjudicación
de los contratos en cuestión se siguió un proceso comúnmente usado en estos casos, para la
calificación del aspecto VALOR DE LA PROPUESTA.
Este proceso se puede resumir así: La entidad contratante calcula un valor de las obras a ejecutar
teniendo en cuenta el mercado; este valor lo establece como límite máximo para la aceptación de
propuestas. Luego establece un límite inferior de tal manera que se garantice la ejecución de la obra;
aquí ese límite fue de 90% del valor máximo calculado. Este porcentaje se deduce de acuerdo con la
experiencia de la entidad contratante en procesos licitatorios.
- El presunto detrimento que inició este proceso de responsabilidad fiscal hizo referencia a diferencias
de costos entre actividades iguales para los contratos adjudicados PRONE 1 y PRONE 2.
En este punto retomo el concepto del informe anterior donde manifestaba que un stock de materiales
en reserva por parte del proponente puede incidir en un precio más bajo para determinadas actividades
en el proceso de licitación.”
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Mediante oficio con radicado SIGEDOC 20181E0042146 del 05 de junio de 2018 el Presidente
de la Colegiatura de la Gerencia Departamental Colegiada del Valle del Cauca remitió al Grupo
de Investigaciones, Juicios Fiscales y Jurisdicción Coactiva de la misma Gerencia, el Hallazgo
Fiscal con incidencia fiscal por la diferencia en costos de los materiales en los contratos
PRONE 1 (399-2015) y PRONE 2 (444-2015).
“Los valores unitarios para cada unidad constructiva son más altos en el contrato PRONE 1 (399-2015)
que en el PRONE 2 (444-2015).
En términos generales se puede afirmar que la diferencia de costo para estos valores unitarios radica
en el costo de los materiales únicamente ya que los costos por equipos y herramientas, mano de obra
y transporte son iguales para cada unidad constructiva en cada contrato (…)”
Este Proceso fue iniciado debido a la diferencia de precios existente entre los materiales de
los contratos PRONE 1 (399-2015) y PRONE 2 (444-2015) suscritos entre EMCALI y DISICO,
sin que existiera prueba real de que esa diferencia había afectado el patrimonio público de la
Entidad.
De acuerdo al artículo 4 de la Ley 610 de 2000, la responsabilidad fiscal tiene por objeto el
resarcimiento de los daños ocasionados al patrimonio público como consecuencia de la
conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestión fiscal mediante el pago de una
indemnización pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal.
"Artículo 16. Cesación de la acción fiscal. En cualquier estado de la indagación preliminar o del proceso
de responsabilidad fiscal, procederá el archivo del expediente cuando se establezca que la acción fiscal
no podía iniciarse o proseguirse por haber operado la caducidad o la prescripción, cuando se demuestre
que el hecho no existió o que no es constitutivo de daño patrimonial al Estado o no comporta el ejercicio
de gestión fiscal, o se acredite la operancia de una causal eximente de responsabilidad fiscal o
aparezca demostrado que el daño investigado ha sido resarcido totalmente.”
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"Artículo 47. Auto de archivo. Habrá lugar a proferir auto de archivo cuando se pruebe que el hecho no
existió, que no es constitutivo de detrimento patrimonial o no comporta el ejercicio de gestión fiscal, se
acredite el resarcimiento pleno del perjuicio o la operancia de una causal excluyente de responsabilidad
o se demuestre que la acción no podía iniciarse o proseguirse por haber operado la caducidad o la
prescripción de la misma" (Subrayado extra texto)
Teniendo en cuenta los fundamentos fácticos y normativos, concluye este Despacho, que el
espectro del cuestionamiento fiscal inicialmente sustentado para dar inicio al presente Proceso,
quedó sin sustento al no estructurarse los elementos de responsabilidad fiscal que trata el
artículo 5° de la Ley 610 de 2000, identificando la inexistencia actual de un daño patrimonial al
Estado, lo anterior soportado en las pruebas valoradas en líneas anteriores.
Debe recordarse que en materia fiscal se exige que para imputar responsabilidad fiscal, debe
estar demostrado objetivamente el daño o detrimento al patrimonio económico del Estado y
testimonios que ofrezcan serios motivos de credibilidad, indicios graves, documentos,
peritación o cualquier medio probatorio que comprometa la responsabilidad fiscal de los
implicados y en este sentido, se acrediten los elementos constitutivos de la responsabilidad
fiscal definidos en el artículo 5° de la Ley 610 de 2000, es decir, que el daño como elemento
principal de la responsabilidad fiscal, sea cierto como así lo ha ilustrado la H. Corte
Constitucional en Sentencia C-340 de 2007, cuando expresó:
"(...) De manera general puede decirse que el objeto del daño es el interés que tutela el derecho y que,
tal como se ha reiterado por la jurisprudencia constitucional, para la estimación del daño debe acudirse
a las reglas generales aplicables en materia de responsabilidad, razón por la cual entre otros factores
que han de valorarse, están la existencia y certeza del daño y su carácter cuantificable con arreglo a
su real magnitud (...)" (Subrayado extra texto).
Se concluye por este Despacho, que al determinar la no existencia del daño, no es procedente
continuar con el reproche fiscal, pues es evidente que para tal evento, descartado uno de los
elementos de responsabilidad fiscal tipificados en el artículo 5 de la Ley 610 de 2000, se deberá
dar aplicación a lo señalado en el artículos 16 y 47 de la ley 610 de 2000 en concordancia con
el artículo 111 de la Ley 1474 de 2011, disponiendo el archivo del presente proceso de
responsabilidad fiscal a favor de los vinculados y la Compañía Garante.
En firme la presente decisión, libérense los oficios necesarios para el levantamiento de las
medidas cautelares ordenadas mediante auto 654 del 7 de octubre de 2019.
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X. GRADO DE CONSULTA
Debido a que por medio de la presente decisión se determinó decretar el archivo del proceso
ordinario de responsabilidad fiscal, se dará cumplimiento a lo previsto por el artículo 18 de la
Ley 610 de 2000, ordenando la consulta de esta decisión ante el superior inmediato, es decir,
ante la Dirección de Juicios Fiscales de la Contraloría General de la República, una vez se
efectúe la notificación correspondiente.
RESUELVE:
FECHA: 28-09-2021
PÁGINA NÚMERO: 22 de 22
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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ANA BETTY ARBOLEDA HURTADO DENNY YOLIMA SINISTERRA RUIZ
Contralora Provincial Contralora Provincial
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GILBERTO SALAZAR PELÁEZ LORENA IVETTE MENDOZA MARMOLEJO
Contralor Provincial - Directivo Ponente Gerente Departamental
Proyectó: AURA LORENA MESÍAS TORRES
PU-G01 Grupo de Responsabilidad Fiscal
04-sept-21