Demanda Capitales Imss
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C. xxx xxx xxx, con clave de Registro Patronal número: xxx-xxxxx-xx-x, con
domicilio fiscal ubicado en: xxx xxx xxx xxx, asimismo señalo domicilio para oír y
recibir toda clase de notificaciones y documentos en esta instancia el ubicado en
___________________________ y ante ustedes con el debido respeto comparezco y
expongo:
Que por medio del presente ocurso y con fundamento en los artículos, 294, y 295,
de la Ley del Seguro Social, 1, 2, 3 fracción I, 13, 14, 15, 19, 40, 46, 49, 50, 51, 52
fracción II, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, así como los
artículos 1, 2 fracción II, 14, 38 fracciones I y IV, de la Ley Orgánica del Tribunal Federal
de Justicia Fiscal y Administrativa1, vengo promoviendo JUICIO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO; para lo cual manifiesto:
II.-AUTORIDADES DEMANDADAS
1. EL C. TITULAR DE LA SUBDELEGACIÓN DEL INSTITUTO
MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL EN POZA RICA, VERACRUZ.
IV.-ANTECEDENTES
Bajo protesta de decir verdad, manifiesto que constituyen antecedentes de la
resolución que ahora se impugna los siguientes:
HECHOS
V. CONCEPTOS DE IMPUGNACIÓN
PRIMER CONCEPTO DE IMPUGNACIÓN. La resolución impugnada es ilegal
en términos del artículo 51 fracciones I y IV de la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso Administrativo, toda vez que fue emitida por autoridad incompetente
y porque se dictó en contra de las disposiciones aplicables al caso en particular.
El artículo 251 de la Ley del Seguro Social regula las facultades y atribuciones del
Instituto Mexicano del Seguro Social, entre los que se encuentra determinar y hacer
efectivo el monto de los capitales constitutivos; ahora bien, a fin de lograr una
mayor eficiencia en la administración del Seguro Social y en el despacho de los
asuntos de su competencia, en términos del artículo 251-A de la citada Ley, contará
con los siguientes órganos:
Los órganos antes señalados, según el artículo 2, fracciones III y IV del Reglamento
Interior del Instituto Mexicano del Seguro Social, lo formarán:
Artículo 2. ….
‘…’
Quinta Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: LXXX.
Página: 4,656.
Quinta Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: LXXIII.
Página: 6,957.
Quinta Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: XLI.
Página: 944.
Quinta Época.
Instancia: Pleno.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: XII.
Página: 928.
Séptima Época.
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: 175-180 Sexta Parte.
Pagina: 55.
Así las cosas, el C. Subdelegado y el Jefe de la Oficina para Cobros en Poza Rica, no
cuentan con atribución material normativa para emitir resoluciones de autoridad
como las que se traen a contienda (cedulas de liquidación de capitales
constitutivos), en tanto que las facultades previstas para el Instituto Mexicano del
Seguros Social solo pueden ser ejercidas por los órganos de operación
administrativa desconcentrada o por los órganos colegiados.
No pasa desapercibido para la actora, que el mismo artículo 2°, fracción VI, inciso
b) y c) del Reglamento Interior del Instituto Mexicano del Seguro Social, regula a
las Subdelegaciones y Oficinas para Cobros como Órganos Operativos y más aún
los numerales 150 y 154 del mismo reglamento enumeran las facultades de los
mismos, sin embargo, el artículo 251-A de la Ley del Seguro Social no los
contempla como autoridades que puedan representar al Instituto Mexicano del
Seguro Social en el ejercicio de sus facultades.
Novena Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta.
Tomo: XIV.
Mes: Noviembre de 2001.
Tesis: 2a./J. 52/2001.
Página: 32.
Quinta Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: LXXX.
Página: 4,656.
Quinta Época.
Instancia: Segunda Sala.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: LXXIII.
Página: 6,957.
En efecto, norma antes invocada solo regula facultades de las Subdelegaciones mas
nunca, esto es, no así, para el funcionario que dicto la cedula controvertida, es
decir, C. Subdelegado en Poza Rica del Instituto Mexicano del Seguro Social; sin
que obste para lo expuesto el que el señalado funcionario sea el Titular de la
Subdelegación, pues de tal cargo, no necesariamente implica que goce de las
mismas facultades que las Subdelegaciones como órgano institucional, puesto que
cosa muy diversa lo son estas unidades y el funcionario que sea su titular, quien si
bien pudiera tener las facultades de aquellas, no necesariamente debe ser así, y en
todo caso de serlo habrá de invocarse el precepto que directamente o por remisión
específicamente le otorgue las mismas, lo que en el caso en concreto no sucede.
Ahora bien, en el caso en particular, el acto impugnado fue suscrito por el Jefe de la
Oficina para Cobros, pero, esto fue por “Ausencia”, lo que significa que para poder
suplir, es indispensable que el funcionario suplido cuente con las atribuciones
legales para actuar en determinado sentido y de esta forma poder ser auxiliado de
otro funcionario.
Revisión fiscal 107/2006. Administrador Local Jurídico del Oriente del Distrito Federal, en
representación del Jefe del Servicio de Administración Tributaria, de la autoridad
demandada y del Secretario de Hacienda y Crédito Público. 26 de abril de 2006.
Unanimidad de votos. Ponente: Adela Domínguez Salazar. Secretario: Luis Huerta
Martínez.
Revisión fiscal 170/2006. Administrador Local Jurídico del Oriente del Distrito Federal, en
representación del Jefe del Servicio de Administración Tributaria, del Secretario de
Hacienda y Crédito Público y de la autoridad demandada. 5 de julio de 2006. Unanimidad
de votos. Ponente: Alberto Pérez Dayán. Secretaria: Amelia Vega Carrillo.
Revisión fiscal 266/2006. Titular de la Administración Local Jurídica del Sur del Distrito
Federal, unidad administrativa encargada de la defensa jurídica del Secretario de
Hacienda y Crédito Público, del Jefe del Servicio de Administración Tributaria y de la
autoridad demandada. 31 de octubre de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Alberto
Pérez Dayán. Secretaria: Elizabeth Arrañaga Pichardo.
‘…’
IV. Contribuir para los gastos públicos, así de la Federación, como del
Distrito Federal o del Estado y Municipio en que residan, de la manera
proporcional y equitativa que dispongan las leyes.
‘…’
Séptima Época.
Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA
ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: 151-156 Sexta Parte.
Página: 231.
Esto es, si el Instituto Mexicano del Seguro Social pretende determinar y cobrar
Capitales Constitutivos, debe sustentar la cuantificación de cada prestación médica
en términos de la Ley del Seguro Social y no en razón de otro ordenamiento
jurídico de menor jerarquía o de algún criterio de la misma autoridad.
En el presente caso, la cédula de liquidación de capitales constitutivos que se
impugna, se dictó en contravención a las disposiciones legales antes señaladas;
esto, según siguientes consideraciones:
a) Tal y como se indico con antelación, el primer párrafo del artículo 1° del
Código Fiscal de la Federación, en respeto del ordinal 31, fracción IV
Constitucional, obligan a contribuir para los gastos públicos conforme a las
“leyes fiscales respectivas”, sin embargo, la cuantificación y determinación
del capital constitutivo impugnado no se realizo en base a la Ley del Seguro
Social, sino por criterios del Consejo Técnico.
I. Asistencia médica;
II. Hospitalización;
V. Intervenciones quirúrgicas;
VIII. Subsidios;
XII. El cinco por ciento del importe de los conceptos que lo integren, por
gastos de administración.
Esto es, los costos unitarios que se pretenden cobrar fueron aprobados por el
Consejo Técnico del Instituto, sin embargo, ello atenta con las disposiciones
señaladas como violadas, en tanto, que si pretenden cobrar las prestaciones
médicas, supuestamente entregadas al asegurado, debe sustentarse de
acuerdo a la voluntad del legislador y no de un consejo técnico.
TOTAL $ 59,079.00
‘…’
PUNTOS RESOLUTIVOS
‘…’
CONCEPTOS IMPORTE
PRESTACIONES EN ESPECIE $ 59.079.00
SUBSIDIOS $ 11,392.00
SUBTOTAL $ 70,471.65
5% GASTOS DE $ 3,523.58
ADMINISTRACION
TOTAL A PAGAR $ 73,995.23
Octava Época.
Instancia: TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO
CIRCUITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación.
Tomo: X, Julio de 1992.
Página: 345.
CAPITAL CONSTITUTIVO.- PARA CONSIDERARLO FUNDADO Y
MOTIVADO, DEBE ESPECIFICARSE QUE PARTIDAS LO INTEGRAN,
ASI COMO LOS PRECEPTOS LEGALES EN QUE SE APOYA.- La sola
indicación de las cantidades totales alusivas a los rubros de subsidios,
prestaciones en especie y gastos administrativos, no satisface los requisitos
de fundamentación y motivación que se precisan para el fincamiento de un
capital constitutivo, sino que para ello es necesario que se especifique qué
partidas integran cada uno de los rubros que lo constituyen, desglosándose
cada una de las cantidades que lo componen, así como el fundamento legal
en que se apoya. No hacerlo así, le crea un estado de indefensión al quejoso,
pues no se encuentra en condiciones de analizar la legalidad de dicho acto
para proceder conforme a su derecho convenga, situación que justamente
inspiró al legislador para elevar a la categoría de garantía constitucional la
obligación de las autoridades de fundar y motivar sus actos.
Octava Época.
Instancia: TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.
Fuente: Apéndice de 1995.
Tomo: Tomo III, Parte TCC.
Tesis: 827.
Página: 632.
Octava Época:
NOTA: Tesis VI.3o.J/35, Gaceta número 62, pág. 38; véase ejecutoria en el
Semanario Judicial de la Federación, tomo XI-Febrero, pág. 111.
Octava Época.
Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.
Fuente: Apéndice de 1995.
Tomo: Tomo III, Parte TCC.
Tesis: 826.
Página: 631.
CONSIDERANDO
‘…’
Tercero. Con fecha 30 de Agosto de 2009, se procedió a otorgar al
trabajador NAÑEZ RAMIREZ FERNANDO, con número de seguridad
social 659562 3046 3, las prestaciones correspondientes, con motivo de
que la citada persona se presentó en servicio médico denominado
H.G.Z. No. 24 Poza Rica, Ver, a solicitar atención médica, en la fecha y
hora descritas en el reporte de atención médica por probable capital
constitutivo (Formato RAMPCC), autorizado por JOSÉ KIRSCH
SANCHEZ en su carácter de DIRECTOR MÉDICO.
‘…’
Esto es, el numeral en comento prevé como garantía para el gobernado el que se
cumplan las formalidades esenciales del procedimiento por lo que la omisión al
cumplimiento de las mismas constituye un grave atentado en contra de los
derechos fundamentales de ella, y así lo señala el pleno de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación en la Jurisprudencia 47/97 que a continuación se cita:
Cabe mencionar que la garantía de audiencia previa en materia fiscal debe ser
respetada dado que, tratándose de situaciones en las cuales existe presunción de la
autoridad de que el contribuyente no ha cumplido con las obligaciones fiscales a las
cuales esta sujeto, el particular puede desvirtuar esas afirmaciones hechas por la
responsable, en este sentido se pronunció el PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN
MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO en la tesis que a
continuación se cita y que por analogía se aplica:
Esto es, desprende la necesidad del respeto a la garantía de audiencia previa en los
casos en los que la determinación del crédito fiscal sea consecuencia de
apreciaciones de autoridad y ejercicio de arbitrio de las mismas, siendo
precisamente este el caso, toda vez que cuando la autoridad fiscal presuma de
ciertos actos u omisiones, es la autoridad en base a sus propias apreciaciones quien
estima si los hechos o las omisiones observadas son o no sujetos de sanción, así
como el monto de la misma.
‘…’
IX. Derecho a que las actuaciones de las autoridades fiscales que
requieran su intervención se lleven a cabo en la forma que les resulte
menos onerosa.
Esto es, si la autoridad fiscal pretende actuar en contra del contribuyente debe
tomar en consideración las disposiciones legales que resulten lo menos costosas
para el particular.
Es decir, aun y cuando se presenten los avisos de inscripción del trabajador dentro
del plazo previsto de cinco días posteriores a su ingreso procederá el cobro del
capital constitutivo; pero ello provoca una desigualdad con el supuesto previsto en
el artículo 88, último párrafo de la misma ley que dispone:
De los elementos aquí vertidos se advierte, que existe compatibilidad entre las
diversas presentaciones que derivan de las ramas de los seguros que nos ocupan,
esto es, las concernientes a riesgos de trabajo y de enfermedades y maternidad, y
ello es así, atendiendo a la naturaleza de la de la seguridad social, la que como se
indicó, se rige por los principios de la universidad y unidad a través de los cuales
se busca un sistema integral de protección para el trabajador.
En este orden de ideas, si el principio de equidad a que alude el artículo 31,
fracción IV, de la Constitución Federal, se refiere a la igualdad jurídica, esto es, al
derecho de todos los gobernados que estén ubicados en una cierta condición
objetiva de recibir el mismo trato que quienes se ubican en similar situación de
hecho y distinta de quienes se encuentren en situación diversa, y al existir
similitud entre ambos seguros (por riesgo de trabajo y de enfermedades y
maternidad), entonces el legislador no tenía por qué hacer distinción respecto a la
determinación de los capitales constitutivos para que una u otra figura, máxime
que tal situación no aparece explicada ni justificada en el proceso de aprobación y
discusión, ni tan siquiera en la exposición de motivos de la iniciativa de Reformas a
la Ley del Seguro Social enviada por el Ejecutivo al Congreso de la Unión el dos
de octubre de dos mil uno, en la que se propuso adicionar el párrafo tercero del
artículo 88, donde se reitera dicha distinción que tratándose del seguro por riesgo
de trabajo, el patrón por ningún motivo queda liberado de la obligación de pagar
los capitales constitutivos, aun cuando los avisos afiliatorios de los trabajadores y
los de modificación de su salario se hubiesen presentado dentro de los plazos de la
ley, mientras que en relación al seguro de enfermedades y maternidad se exonera
al patrón de la obligación aludida si los avisos o modificación aludidos se
presentan dentro de los plazos legales.
En consecuencia, debe concluirse que el legislador realizó una distinción sin base
legal que la sustente, al quedar demostrado que la obligación de enterar los
capitales constitutivos a pesar de presentar los avisos de ingreso de los
trabajadores asegurados, así como las modificaciones de su salario, dentro del
término de la ley, establecido en el artículo 77, párrafo cuarto, de la Ley del Seguro
Social, vulnera el principio de equidad tributaria establecido en el articulo 31,
fracción IV, de la ley suprema, debiendo agregar que dicho legislador no expuso
las razones objetivamente válidas para dar un trato diferente a los patrones que
pagan los capitales constitutivos por el seguro de riesgos de trabajo, no obstante el
presentar avisos dentro del término de la ley, con los diversos por los seguros de
enfermedades y maternidad, respecto de quienes, como se apuntó, el legislador
decidió la improcedencia de determinarles este tipo de créditos fiscales, siempre y
cuando presenten los avisos de ingreso o alta de los trabajadores asegurados y los
de modificaciones de sus salario, dentro de los plazos que señalan los artículos 15,
fracción I Y 34 de la Ley del Seguro Social.
Lo comentado se ve sustentado por la tesis de jurisprudencia siguiente, misma que
en términos del artículo 192 de la Ley de Amparo, es de observancia obligatoria
para esa Sala Regional:
Novena Época
Instancia: Pleno
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Tomo: V, Junio de 1997
Tesis: P./J. 38/97
Página: 100
VI. PRUEBAS
En relación con los hechos afirmados en esta demanda, se ofrecen y exhiben las
siguientes pruebas:
PROTESTO LO NECESARIO
POZA RICA ,VERACRUZ A 18 DE JUNIO DE 2010