Bolilla 3 Dip Tratados
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TRATADOS INTERNACIONALES
Un tratado es un acuerdo porque es una declaración de voluntad común, entre dos o más sujetos
internacionales. En cuanto al contenido, puede crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones. Y está regido por el derecho internacional, este es un elemento fundamental, que lo
va a diferenciar de otro tipo de acuerdo que reúnan las mismas características sin ser tratados. La
convención de Viena es la que rige los tratados, pero es una norma supletoria, en el sentido de
OM
que no es imperativa, y puede ser desplazada por lo que establezcan las partes.
Los tratados, constituyen un instrumento jurídico que tienen como base y fundamento la voluntad
de las partes que intervienen en ellos. Constituyen una de las fuentes formales más importantes
del derecho internacional, sirven como procedimientos de positivización del derecho, es decir,
como mecanismo de elaboración de normas jurídicas internacionales. El derecho de los tratados
.C
está basado en el consentimiento de los Estados.
El derecho internacional no imponía ninguna forma particular para celebrar los tratados, siempre
DD
que los instrumentos respectivos reflejaran la clara intención de las partes de crear derechos y
obligaciones, es decir, de producir efectos jurídicos.
El derecho de los tratados está basado en el consentimiento de los Estados. De allí nacen una
serie de instituciones y principios como que el consentimiento para ser válido no debe
encontrarse viciado (error, dolo, violencia, coacción) pues tales supuestos dan lugar a la nulidad
LA
del acuerdo. Tal consentimiento debe ser prestado por un sujeto con capacidad suficiente para
obligar al Estado, que aquellos pueden efectuar reservas, etc.
El art. 34 de la CV69 nos dice que un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer
FI
Estado sin su consentimiento. Una vez prestado el consentimiento los tratados obligan a los
Estados partes y deben ser cumplidos por ellos de buena fe. Tiene como condición que el tratado
se encuentre en vigor y produce como efecto que los Estados no puedan alegar las disposiciones
de su derecho interno para desligarse de las obligaciones de un tratado.
1. Acuerdo internacional: hace referencia al libre consentimiento no viciado expresado por dos o
más Estados, como expresión de una voluntad concordante para un objeto determinado. Esta es
una de las principales diferencias con los actos unilaterales: basta la voluntad de un solo Estado
para su perfeccionamiento.
2. Entre Estados: está referido al ámbito de validez personal, las disposiciones de la convención
se aplican solo a los tratados realizados entre Estados, sin embargo son acuerdos de voluntades
que pueden ser celebrados entre otros sujetos internacionales, sean Estados o no (que estén
dotados de subjetividad internacional).
3. Celebrado por escrito: se trata de una forma solemne prescripta, que cristaliza la voluntad
común en un documento auténtico. De todas formas, dicha solemnidad, no significa otra cosa que
codificar una forma que era costumbre generalizada ya que los acuerdos verbales u orales,
4. Regido por el derecho internacional: significa que ciertos acuerdos que se celebran a la luz
de otras normas (por ejemplo del derecho interno) no entraban dentro de las disposiciones de la
Convención. También excluye a los acuerdos celebrados entre Estados y particulares. Además
dicha expresión comprende de conformidad con el Comité de redacción de la CV de 1969, la
necesidad de que estos acuerdos produzcan efectos jurídicos, en el sentido que deban crear,
modificar o extinguir derechos u obligaciones.
Art. 2 inc. a): Se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
OM
Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular;
En 1986 se aprobó otra Convención que es para tratados celebrados entre Estados y
organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales entre sí, cuyas reglas son
bastantes parecidas.
.C
Hay muchos tratados que no están regidos por la Convención de Viena, la Convención de Viena se
aplica solamente a aquellos tratados que hayan sido celebrados después de su entrada en vigor, la
Convención entró en vigor en 1980, eso significa que todos los tratados anteriores, incluyendo por
DD
ejemplo la Carta de las Naciones Unidas, no se rige por la Convención. ¿Qué va a ocurrir? La Corte
Internacional de Justicia ha dicho que la gran mayoría de las disposiciones de la Convención de
Viena son normas consuetudinarias, por lo tanto, yo le puedo aplicar a esos tratados las reglas de la
Convención, pero no porque la Convención sea aplicable, sino porque son normas consuetudinarias.
Además es una norma dispositiva si el tratado no dice nada se rige por la Convención.
LA
CLASIFICACION
FI
A. Forma:
o en Buena/debida forma: son aquellos concretados a través del proceso completo de
formación, es decir, se ha negociado, adoptado el texto y prestado el consentimiento para
Por lo tanto, la nota fundamental distintiva radica en que la ratificación no existe en esta
clase de tratado. Esta clase de tratados abrevian uno o más de estos pasos. La convención
OM
ley, por la relevancia que en él tienen los intereses generales y colectivos, las exigencias de
una sociedad internacional que progresivamente descubre los intereses comunes de los
Estados que trascienden sus intereses individuales..”
.C
leyes, por su generalidad en cuanto al número de partes y lo abstracto y general de los
principios contenidos, y que comúnmente tratan temas de interés para la comunidad
internacional, eran los calificados como verdaderas y únicas fuentes del derecho
DD
internacional, mientras que los tratados contratos, que generalmente son bilaterales o tienen
un número reducido de partes, tratan temas que atañen solo a los Estados partes o
establecen prestaciones reciprocas entre ellos.
forma amplia o restringida lo que permite su clasificación en: tratados abiertos, cerrados o
semicerrados. Los primeros, posibilitan la futura incorporación ilimitada de terceros Estados
que no han participado en las distintas etapas de celebración. Los segundos, no permiten la
adhesión de terceros Estados y, los últimos admiten la adhesión, pero bien de ciertos Estados
FI
CELEBRACION: ESTAPAS
1) NEGOCIACIÓN:
Constituyen las discusiones, análisis, propuestas que formulan los Estados para redactar, en
definitiva, un tratado. Pueden realizarse de Estado a Estado por vía diplomática (generalmente de
esa forma se negocian los tratados bilaterales), o bien en el seno de una conferencia u organización
internacional (la mayoría de los tratados multilaterales).
Si es un tratado bilateral, no es necesario que las partes se reúnan, se envía una propuesta, viene
una contra propuesta, etc. Pero cuando es un tratado multilateral, se hace una reunión en una
conferencia convocada a tal efecto, o bien a través de una organización internacional, un órgano de
la organización – a veces creado específicamente para ese fin – da el marco de las discusiones.
Art.6 Conv. Viena:Capacidad de los Estados para celebrar tratados. Todo Estado tiene
capacidad para celebrar tratados.
En cuanto a la redacción del texto del tratado, es decir, el acto jurídico por el cual los Estados
manifestaron su acuerdo respecto de las cláusulas del tratado, la CV distingue: si se trata de un
tratado negociado en una conferencia internacional: la adopción del texto requiere para su
aprobación una mayoría calificada de los dos tercios de los Estados presentes y votantes. Para
casos distintos o en los supuestos de negociaciones directas, prescribe como necesario,
respetando los principios de igualdad de los Estados y de libre consentimiento para obligarse, el
consentimiento unánime de todos los participantes en la elaboración del tratado.
OM
La autenticación del texto de un tratado ya negociado y adaptado significa que el texto adoptado
queda establecido, mediante este acto jurídico, como fidedigno, legítimo y definitivo, concretándose
esta etapa por el procedimiento que convengan los Estados o que se encuentre prescripto por el
tratado. A falta de disposiciones sobre el particular: la autenticación la realizan los representantes de
los Estados, mediante firma sujeta a confirmación o de firma abreviada.
.C
Art. 10 Conv. Viena: “Autenticación del texto. El texto de un tratado quedara establecido como
auténtico y definitivo a) mediante el procedimiento que se prescriba en él o que convengan los
Estados que hayan participado en su elaboración; o b) a falta de tal procedimiento, mediante la
DD
firma, la firma "ad referéndum" o la rúbrica puesta por los representantes de esos Estados en el
texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la que figure el texto.”
La autenticación del texto significa que cada uno de los estados que participaron, que ya han
manifestado su voluntad en adoptar ese texto, van a decir “este es el texto auténtico, es éste el que
LA
hemos adoptado”.
Cuando dicen “se firmó un tratado”, lo que significa es que se autenticó el texto, aun no hay una
FI
Cabe señalar que las tres etapas señaladas anteriormente, no comprometen a los Estados para el
cumplimiento del tratado ya que no se considera técnicamente perfeccionado. Únicamente quedan
obligados cuando han manifestado, por cualquiera de sus formas que prevé la CV, su voluntad
(consentimiento) en obligarse por el tratado. La CV69 prescribe distintas formas apropiadas para
que los Estados manifiesten el consentimiento de obligarse: firma, ratificación, aceptación,
aprobación, adhesión, canje y depósito.
Art 11 Conv. Viena :“ Formas de manifestación del consentimiento en obligarse por un tratado. El
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podrá manifestarse mediante la firma, el
canje de instrumentos que constituyan un tratado la ratificación, la aceptación, la aprobación o la
adhesión, o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.”
OM
dichos instrumentos, controla la fecha y el numero de ratificaciones recibidas, informa a los
Estados tales circunstancias, como así también la entrada en vigor del tratado.
La segunda está referida a la una excepción al principio de integridad de los tratados, permitiendo a
un Estado a presentar su consentimiento en obligarse sólo respecto a parte de un tratado,
únicamente si el tratado así dispone o lo permiten la totalidad de los restantes Estados contratantes.
.C
La tercera establece el deber para los Estados contratantes que en definitiva está fundado en dos
principios fundamentales del derecho internacional: pacta sun servanda y buena fe. Es la obligación
que tienen los Estados contratantes de no frustrar el objeto y fin de un tratado antes de su entrada
DD
en vigor. Se trata de un deber de abstención. Esta obligación se mantiene vigente desde la fecha en
que los Estados han firmado o canjeado instrumentos de un tratado con intención de ratificación,
hasta la fecha de su entrada en vigor.
Art.18 Conv. Viena :“Obligación de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en
LA
vigor. Un Estado deberá abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin de
un tratado: a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a
reserva de ratificación, aceptación o aprobación, mientras no haya manifestado su intención de no
llegar a ser parte en el tratado: o b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado,
durante el periodo que preceda a la entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde
FI
indebidamente.”
REQUISITOS DE VALIDEZ
I. Capacidad:
Es un requisito necesario para la celebración de tratados. La CV69 sienta el principio de que todo
estado tiene capacidad para celebrar tratados.
En cuanto a la capacidad de los representantes de los Estados que intervienen en la elaboración
y celebración del tratado en todas sus etapas, distingue entre aquellos que tienen una capacidad
particular otorgada por el Estado para el caso concreto: los plenos poderes, de aquellos que no
necesitan plenipotencias en virtud de que revisten una capacidad funcional.
En este último caso, por la capacidad funcional, la CV distingue entre aquellos funcionarios que
pueden representar al Estado para celebrar toda clase de tratados en cualquier lugar en que éstos
se celebren y que tienen la capacidad de ejecución de todos los actos relativos a la celebración de
un tratado (jefe de Estado, Jefe de Gobierno, Ministros de Relaciones Exteriores). Y aquellos que
Cualquier acto realizado por una persona o representante del Estado en las diferentes etapas de
celebración de un tratado que no sea de las señaladas en el art.7, no surtirá efectos jurídicos con
relación a este Estado, salvo que sea confirmado ulteriormente por el Estado.
Art. 7 Conv. Viena: Plenos Poderes: El artículo 7 se refiere a los plenos poderes, que son según el
Art. 2 inc. C: “se entiende por "plenos poderes" un documento que emana de la autoridad
competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al
Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del texto de un tratado, para expresar el
consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con
OM
respecto a un tratado.”
Como el estado no tiene existencia física, necesita de personas que actúen en su representación,
estas personas tienen que tener un cierto poder para actuar en nombre del estado. Esos son los
plenos poderes, regulados en el Art. 7 que dice:
“Plenos poderes.
.C
1. Para la adopción la autenticación del texto de un tratado, para manifestar el consentimiento del
Estado en obligarse por un tratado, se considerará que una persona representa a un Estado:
DD
a) si se presentan los adecuados plenos poderes, o
b) si se deduce de la práctica seguida por los Estados interesados. o de otras circunstancias, que la
intención de esos Estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado para esos
efectos y prescindir de la presentación de plenos poderes.
LA
2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerará que
representan a su Estado:
FI
a) los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de relaciones exteriores, para la ejecución de
todos los actos relativos a la celebración de un tratado;
b) los Jefes de misión diplomáticas, para la adopción del texto de un tratado entre el Estado
acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c) los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una
organización internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto de un tratado en tal
conferencia. Organización u órgano.
Este artículo, hace una distinción, unos no necesitan presentar plenos poderes para ninguna
actuación con relación al Estado, estos son; el jefe de estado, jefe de gobierno y el ministro de
relaciones exteriores. En cambio, los otros dos, el jefe de misión diplomática o el jefe de misión ante
una conferencia u organización internacional, solamente esta eximidos de presentar acreditación de
plenos poderes en los casos mencionados por la ley.
Art 2 inc C.. Conv. Viena: se entiende por "plenos poderes" un documento que emana de la
autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para
representar al Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del texto de un tratado,
para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier
otro acto con respecto a un tratado.
OM
Los vicios son:
Error: el error de derecho no es excusable. La convención solo regula el error de hecho. Establece
que un Estado solo podrá alegar un error como vicio del consentimiento si:
a) Se refiere a un hecho o situación cuya existencia el Estado haya dado por supuesta en el
momento de celebrarse el tratado.
.C
b) Dicha situación constituyera una base esencial en obligarse por el tratado.
El error no puede ser alegado por el Estado cuando:
DD
a) El haya contribuido con su conducta a provocarlo.
b) Se comprobara que el Estado hubiera quedado advertido de la posibilidad de cometer el error.
Un error en la redacción del texto del tratado no afecta su validez, porque este supuesto está
LA
previsto en el art. 79 de la CV69, donde estipula las diversas formas de enmendar el error
Dolo: si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado
negociador, podrá alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado. El dolo
está referido a una conducta fraudulenta que significa la comisión de un hecho ilícito por parte de
FI
OM
El art. 52 establece que es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o el
uso de la fuerza en violación a los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de
las Naciones Unidas.
a) La amenaza o uso de la fuerza se refiere solo a la fuerza armada, y no a otra clase de presiones
de distinta naturaleza.
.C
b) Que la fuerza se haya utilizado en violación de los principios de derecho internacional. La
convención recoge el principio general de la prohibición de la amenaza o uso de la fuerza en las
relaciones internacionales. Debe tratarse de una violación a tal principio, por lo tanto, debe ser un
DD
recurso ilícito, ya que en ciertas ocasiones la amenaza o uso de la fuerza no se encuentran
prohibidos (por disposiciones de derecho internacional general, la legítima defensa, como por
disposiciones expresas en la Carta de San Francisco).
c) Este principio está en la Carta de las Naciones Unidas en el art. 2.4: los miembros de la
LA
OM
esta forma de manifestar el consentimiento a las de aceptación o aprobación del tratado.
La CV69 expresa en el art. 2, se entiende por ratificación, aceptación, aprobación o adhesión, según
el caso, al acto internacional por el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su
consentimiento en obligarse por un tratado.
.C
La ratificación constituye un acto jurídico internacional ad hoc, mientras que el procedimiento interno
para obtenerlo (aprobación legislativa) pertenece a la órbita del derecho interno de cada Estado. Es
un acto formal, escrito, realizado por el órgano competente en materia internacional del Estado y
debe ser notificado a las otras partes o al depositario.
DD
La ratificación se produce cuando el tratado ha sido firmado previamente por el representante de
Estado (el Estado negociador se convierte en Estado contratante). Es exigida cuando así lo
disponga el tratado expresamente o las partes hayan previsto que este procedimiento es idóneo o
cuando el representante haya firmado el tratado a condición de que sea ratificado por su Estado o
LA
manera de manifestarse o utilizarse. La utilización de estos términos por la CV69 tuvo una doble
finalidad: evitar la referencia a la ratificación (exigencia de la aprobación parlamentaria interna);
reservarse por parte del Estado la posibilidad de revisar el tratado antes de obligarse
definitivamente. Aprobación, se utiliza este vocablo para señalar la manifestación del consentimiento
OM
el depósito o la notificación de los instrumentos de ratificación, aceptación o adhesión (formas
adecuadas para perfeccionar el consentimiento efectuado por los Estados).
El canje de los instrumentos de ratificación del tratado por parte de los Estados que lo han
celebrado, también es un medio idóneo de manifestación del consentimiento en obligarse cuando el
propio tratado, o de otra forma o medio, los Estados hayan dispuesto que dicho procedimiento
tendrá ese efecto.
.C
Por ello, la fecha del canje de los instrumentos de ratificación determina el momento en que nace la
obligación para los Estados con relación al tratado. En los tratados multilaterales se designa a un
DD
Estado o persona como depositario que se encarga de la guarda del texto original, custodia de los
plenos poderes de los representantes, etc.
La fecha de recepción de tales instrumentos por el depositario, es la fecha de entrada en vigor para
los Estados respectivos (si el tratado se encuentra en vigor), o de lo contrario (no se encuentra
LA
vigente) la fecha a partir de la cual los Estados quedan obligados de no frustrar el objeto y fin de un
tratado hasta su entrada en vigor (Art. 18).
El canje de instrumentos sirve para los tratados bilaterales, en el caso de los multilaterales no va a
funcionar el canje, sino que va a funcionar el depósito, es un depósito de los instrumentos de
FI
El canje de instrumentos (para tratados bilaterales, es como cuando uno celebra un contrato que
conserva la copia firmada por la otra parte, es básicamente lo mismo, el instrumento por el cual se
manifiesta la voluntad, se pasa de uno a otro. En un tratado multilateral no se podría hacer eso, acá
se va a designar a una entidad, a veces es un estado, a veces es el órgano administrativo de una
organización internacional para que sea depositario de ese tratado, va a cumplir todas las funciones
administrativas con relación a ese tratado, va a conservar el texto auténtico, el que tiene las firmas y
va a recibir todas las notificaciones relativas al tratado, entonces, ese depositario va a recibir los
instrumentos de manifestación del consentimiento, que van a ser por lo general de ratificación o
adhesión.)
OM
publicación posterior de los tratados.
La CV69 en su art. 80 dispone que los tratados después de su entrada en vigor se transmitirán a la
Secretaria General de las Naciones Unidas para su registro y publicación (Art. 102 de la Carta de las
Naciones Unidas). Aun cuando los tratados entre las partes no se encuentren registrados y
publicados obligan a las partes. En caso de incumplimiento de tales obligaciones no podrán ser
.C
invocadas frente a las organizaciones internacionales, ni en sus relaciones con terceros Estados. Si
bien cualquiera de las partes puede solicitar su registro, la CV69 impone esta función a los
depositarios: la designación de un depositario constituirá la autorización para que éste realice el
registro, o archivo e inscripción, y publicación del tratado (Arts. 80, 76 y 77).
DD
RESERVAS
excluyéndolas o modificándolas.
A partir del derecho internacional contemporáneo, en los tratados multilaterales, se han generados
formas para que existan la mayor cantidad de partes posibles. Como no es fácil lograr que todos se
pongan de acuerdo, muchas veces, el tratado va a permitir a los Estados no aceptar ciertas partes
FI
del tratado, esto se llama reserva, cuya definición esta receptada en el Art. 2 párrafo 1 Inc. D:
Art. 19 Conv. Viena: “Formulación de reservas. Un Estado podrá formular una reserva en el
momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos: a) que
la reserva este prohibida por el tratado; b) que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse
determinadas reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o c) que, en los casos
no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado.”
NATURALEZA
La necesidad de ampliar el número de Estados contratantes en los tratados multilaterales que tienen
un objeto que interesa a la Comunidad Internacional en su conjunto admitiendo el instituto de la
reserva (que produce la divisibilidad y relativismo de loes efectos jurídicos del tratado), choca con el
Las reservas deben ser realizadas por un representante del Estado con capacidad para efectuarlas.
El hecho de que una reserva haya sido formulada en violación de una disposición del derecho
interno de un Estado concerniente a la competencia y procedimiento para la formulación de
reservas, no puede ser alegado por ese Estado como vicio de la reserva efectuada.
OM
Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o de adherirse al mismo, a menos:
a) que la reserva este prohibida por el tratado;
b) que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las
cuales no figure la reserva de que se trate; o
.C
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el
objeto y el fin del tratado.
DD
Cabe preguntarse, si es posible la formulación de una reserva con anticipación o posterioridad a la
oportunidad fijada por la Convención. Si un Estado formula una reserva en las etapas de adopción o
autenticación del texto de un tratado, la reserva para ser válida debe confirmarse en el acto de
prestar el consentimiento en obligarse por el tratado. Un caso particular lo constituye la reserva
formulada en el momento de la firma; en ese supuesto, tal reserva no deberá ser confirmada
LA
ulteriormente si ese Estado manifiesta mediante esa firma su voluntad de obligarse por el tratado.
Las reservas efectuadas después de haber prestado su consentimiento en obligarse, no son válidas,
a menos que ninguna de las demás partes contratantes se oponga a la formulación tardía de esa
reserva. La objeción de solo una parte contratante a una reserva efectuada tardía, inválida está en
FI
su totalidad y con respecto a todas las demás partes, continuando en vigor el tratado en su
integralidad.
Reservas permitidas
La regla general es que todo Estado que resuelva vincularse jurídicamente a un tratado
Internacional, en ejercicio de su soberanía, puede formular reservas siempre que no estén
prohibidas.
Reservas prohibidas
Según el art. 19 de la CV69, un Estado podrá formular una reserva a menos que:
b) El tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las que no
figure la reserva de que se trate.
CLASES DE RESERVAS
Tiene una estrecha relación con el objeto de las reservas cual es el de excluir determinadas
cláusulas o modificar los efector jurídicos de ciertos dispositivos del tratado.
• Exclutorias de cláusulas: Aquella que tenga por objeto excluir una disposición. Aquí hay
que hacer mención a la reserva de alcance territorial que buscan excluir la aplicación del
tratado o modificar el efecto de todo o de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a
OM
un territorio en el que ese tratado sería aplicable de no mediar tal declaración.
• Modificatorias de cláusulas: Aquella que tenga por objeto modificar una disposición
Es la realizada por un Estado con el objeto de limitar las obligaciones que el tratado le
.C
impone, no así la manifestación que tenga por finalidad aumentar sus obligaciones (porque
no son reservas sino compromisos unilaterales, y se rigen por las normas aplicables a esta
clase de actos jurídicos).
DD
La declaración efectuada por un estado tendiente a modificar una cláusula con el objeto de
cumplir un obligación impuesta por el tratado por otros medios equivalentes o similares, será
considerada una reserva según la propuesta alternativa que proponga: si esta significa asumir
una obligación menor que la prevista en el tratado, será considerado una reserva; si es un
obligación mayor, constituye una declaración unilateral y no una reserva.
LA
No pueden ser objeto de reservas las disposiciones convencionales que recepten normas
imperativas, porque no es admisible que un Estado pueda desvincularse de esas
obligaciones puesto que la norma que las contiene no admite acuerdo en contrario, según lo
FI
OM
Únicamente una reserva exigirá la aceptación de todas las partes, cuando se trate de un tratado
con un número reducido de Estados y del objeto y fin de éste se desprenda que la aplicación del
tratado en su integridad ha sido condición esencial del consentimiento de las partes en obligarse
por el tratado (Art. 20.2).
En los casos de tratados constitutivos de organizaciones Internacionales las reservas formuladas
.C
deben ser aceptadas por el órgano competente de la organización (Art. 20.3).
La objeción hecha por un Estado a una reserva no impide la entrada en vigor del tratado entre
ambos, a menos que el autor de la objeción manifieste inequívocamente la intención contraria.
DD
Si el tratado nada dice sobre la posibilidad de formular reservas, se considera que la reserva ha
sido aceptada por un Estado parte en el tratado, si éste no ha realizado ninguna objeción a ella en
el plazo de 12 meses de serle notificada.
Las reservas y objeciones pueden ser retiradas en cualquier momento, exigiéndose solo la
LA
OM
EFECTO JURÍDICO DE LA RESERVA
Los efectos jurídicos de las reservas pueden realizarse en las relaciones entre el autor de la reserva
con otra parte en el tratado, o bien, en relación a las otras partes. En el primer caso, la reserva, en la
.C
medida y alcance determinada en ella, modifica las disposiciones del tratado en las relaciones entre
esas partes; en el segundo, la reserva no modifica las disposiciones del tratado en lo que respecta a
las otras partes en sus relaciones inter se.
DD
Los efectos jurídicos de la reserva (basados en el ejemplo anterior) se van a dar entre A y B, entre A
y D y entre A y E. La posición e nB y E son idénticas, porque los dos han aceptado, nada más que
uno lo hizo de manera expresa, y el otro lo hizo de manera tácita.
Cuando se acepta la reserva, los efectos van a ser sólo respecto a la parte que haya aceptado la
LA
misma. Si es una reserva destinada a excluir cierta clausula, se va a aplicar todo el tratado, menos
esa cláusula.
Si está destinada a modificar, siempre va a modificar en menos, esto es que esa cláusula va a regir
con el alcance que le ha dado la reserva. Es decir, que B le va a poder exigir a A el cumplimiento de
FI
esa cláusula hasta donde se obligó, y A le va a poder exigir lo mismo. No le va a poder exigir el
respeto de la cláusula completa. Y las relaciones con los otros, no se van a ver afectadas por la
reserva.
El problema está en qué pasa con D, es decir, cuando se da la situación de que hay una objeción,
pero el Estado que objeta no se manifiesta. Porque en este caso es parte y hay tratado, entonces la
reserva se va a “aceptar”, los efectos de la reserva van a ser los mismos diferencia entre la
aceptación y la objeción si no hay manifestación. Es una diferencia política no jurídica.
El motivo por el cual un Estado puede objetar una reserva de otro, es por considerar que va a
afectar el objeto y fin del tratado. Y tanto las objeciones como las reservas se pueden retirar en
cualquier momento. Las reservas deben realizarse al momento de la manifestación del
consentimiento.
Ahora bien, si un Estado se quiere obligar en más mediante una declaración, eso va a ser una
declaración unilateral, es una promesa. La consecuencia es que va ser exigible.
La entrada en vigor es la fecha en que el tratado se convierte obligatorio para los Estados.
Prevista en el art. 24, que establece que un tratado entrará en vigor:
OM
que exista constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse
por el tratado. Es necesaria la constancia no basta solo con el mero consentimiento (no
es suficiente entonces que los estados hayan manifestado su consentimiento en
obligarse, es necesario que haya constancia de tal consentimiento, la cual está dada por
el canje o depósito de los instrumentos de aprobación).
▪ En los casos de tratados bilaterales, la fecha de entrada en vigor del tratado es la misma;
▪
en cambio,
.C
En los tratados multilaterales, para los estados que han manifestado su consentimiento en
obligarse con posterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado, su vigencia
DD
comienza a partir de la constancia de tal hecho, sin efecto retroactivo. Puede ocurrir
asimismo que el tratado contenga disposiciones que condicionen su entrada en vigor a un
número determinado de ratificaciones o aprobaciones.
Puede suceder que el tratado se encuentre en vigor pero todavía no sea aplicable, es decir, la
LA
aplicación del tratado quede postergada para el futuro. Por ello es que no hay que confundir
vigencia con aplicación del tratado. Ambas situaciones pueden o no coincidir en el tiempo.
del tratado.
▪ Estados contratantes: son los que han consentido en obligarse por el tratado haya o no
éste entrado en vigor.
▪ Estados Partes: son los que han consentido en obligarse por el tratado y con respecto a los
Hay supuestos en que del tratado no vigente derivan obligaciones para los Estados negociadores
o se aplican todas o partes de sus disposiciones:
Observancia
Siguiendo el principio general del derecho (todo acuerdo de voluntad es ley para las partes); el
artículo 26, LA PACTA SUNT SERVANDA (norma fundamental del DIP) indica que todo tratado
en vigor obliga las partes y debe ser cumplido de buena fe. Su vigencia es la condición para la
obligatoriedad, siendo fuente principal del DIP. Además, se establece el principio de BUENA FE;
la cual es una verdadera obligación jurídica para los estados.
Según el art 27, se establece que una parte no podrá invocar disposiciones de su derecho interno
OM
como justificación del incumplimiento de las disposiciones de un tratado
Aplicación
.C
En cuanto a lo TEMPORAL, el principio de irretroactividad establece que las disposiciones de un
tratado no obligan a las partes con respecto a ningún acto, hecho o situación que haya tenido
lugar o dejado de existir con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para la parte
DD
de que se trate (art. 28) La fecha de irretroactividad está señalada por la fecha de entrada en
vigor del tratado, con relación a cada Estado que forma parte de él. El art 4, dispone su
irretroactividad aplicándose exclusivamente a los trataos celebrados por Estados después de la
entrada en vigor con respecto a tales Estados.
LA
En cuanto a lo ESPACIAL, el art 29 establece el ámbito territorial de los tratados: “todo tratado es
obligatorio para las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio” Esto se aplica cuando
el tratado no contiene otras normas restrictivas o las partes convienen en acotar la aplicación a
partes especificas del territorio, o si se formula una reserva de carácter territorial. Otra cosa
FI
distinta, es el ámbito de aplicación de ciertos tratados en zonas determinadas o bien tratados que
no tienen aplicación territorial ya que no vinculan al estado con relación a su territorio.
que está subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser considerado
incompatible con ese otro tratado, prevalecerán las disposiciones de este último. Además, cuando
todas las partes en el tratado anterior sean también partes en el posterior, pero el anterior no
quede terminado ni su aplicación suspendida, el anterior se aplicará en la medida en que sus
disposiciones sean compatibles con las del posterior. Por otro lado, cuando las partes del tratado
anterior, no sean las mismas que en el posterior, en las relaciones entre los estados partes en
ambos tratados se aplicara la norma enunciada en el párrafo anterior. En las relaciones entre un
estado que sea parte en ambos, y uno que sea solo de uno de ellos, los derechos y obligaciones
reciproco se regirán tratado en el que los 2 sean partes.
Art 103 de carta de naciones unidas consagra el PRINCIPIO DE JERARQUIA, ya que establece
la primacía de las obligaciones contraídas por la carta por sobre las contraídas en virtud de
cualquier otro convenio internacional. El siguiente párrafo, afirma el PRINCIPIO DE LA LEX
PRIOR remitiéndose a lo establecido en cualquier tratado, subordinado a otro, o bien que lo
En las relaciones entre un estado que es parte de los 2, y uno que lo es en uno solo, los derechos
y obligaciones entre ambos se regirán por el tratado en el que os 2 sean parte. Por lo que,
celebrar un tratado post incompatible con el anterior no supone una violación del DIP. Un tratado,
no crea obligaciones ni derechos para un tercero sin su consentimiento. Además, quien es
primero en el tiempo es primero en el derecho
OM
Según los arts. 41 y 31, se regula los acuerdos para modificar tratados multilaterales entre
algunas de las partes únicamente. De ahí, surgen 2 relaciones jurídicas; unas generales,
aplicables a todas las partes; y otras especiales, aplicables solo 2 o más partes (esto modifica al
anterior, sin enmendarlo)
Las condiciones para celebrar un acuerdo posterior son: preservar derechos e intereses de los
.C
demás, y el objeto y fin del tratado original, la no imposición de obligaciones adicionales a las
partes en el acuerdo original, y el deber de notificación del acuerdo particular.
Interpretación
DD
Los métodos más generales de interpretación son: el objetivo, textual o gramatical (se basa en el
texto del tratado); el teleológico (fin del tratado); y el subjetivo (intención de las partes). Ellos se
ven reflejados en el articulado de la CV69. La interpretación gramatical tiene primacía, pero debe
estar relacionada con el objeto y fin del tratado. La subjetiva, es complementaria.
LA
Según el art 31, el tratado debe interpretarse de buena fe (esto denota la confianza que una de
las partes espera de la actitud leal de la otra), teniendo en cuenta su objeto y fin. El contexto
comprenderá, además del texto, su objeto y fin. El sentido corriente de los términos, se refiere a
que estos deben interpretarse con el sentido usual, normal, natural y espontaneo que tengan en
FI
el lenguaje corriente; y teniendo en cuenta el objeto y fin. Solo con un razón o prueba decisiva, se
puede aceptar una interpretación que no sea hecha en sentido normal y corriente. Los términos
del tratado en el contexto de estos, significa que estos no deben ser interpretados en forma
separada, sino considerando al tratado como un todo. Teniendo presente el objeto y fin, que se
En el párrafo 3, se consigna una interpretación auténtica del tratado, ya que la realizan las propias
partes del tratado, por un acuerdo o comportamiento posterior (esto constituye una prueba del
consenso de partes) a su entrada en vigor. Además, se fija una regla de interpretación al
promover la armonización y garantizar la unidad del orden jurídico internacional (se tienen en
cuenta las normas convencionales y también las generales). No está limitado en lo temporal
La convención no se inclinó por ningún método en particular, pero si estableció la primacía del
texto, hay que interpretar conforme al sentido corriente. El sentido corriente siempre tiene que
matizarse a la luz de lo que establece el párrafo 4 del Art. 31 “Se dará a un término un sentido
especial si consta que tal fue la intención de las partes.”
Si un tratado fuera celebrado de otra forma a la establecida por la convención, seria un tratado,
pero no se le aplicaría la convención de Viena.
OM
Según el art 34, un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer estado sin su
consentimiento. Pero, hay efectos que surgen de las relaciones entre fuentes del DIP, por ej.:
entre tratados y costumbres: las normas de un tratado, con relación a terceros, pueden llegar a
ser obligatorias para este aun sin su consentimiento expreso si esas normas, son
consuetudinarias de DIP, reconocidas como tal (art 38)
.C
Con relación a terceros estados:
Derechos: art 36 indica si tiene la intención de conferir un derecho al tercer estado, si el tercer
DD
estado asiente con respecto a la concesión, que el asentimiento del tercero se presume, que sus
derechos no pueden ser modificados ni revocados sin el consentimiento de estos últimos.
Obligaciones: art 35 indica si las partes tienen la intención de crear una obligación, si el tercer
estado acepta por escrito expresamente tal obligación, y que ésta no puede ser modificada ni
revocada sin el consentimiento de las partes y del tercer estado.
LA
Tanto en derechos, como en obligaciones, la obligatoriedad surge del acuerdo colateral entre las
partes y los terceros por medio de su aceptación.
ENMIENDA Y MODIFICACION
FI
Los principios son: se aplican las mismas reglas para las enmiendas, modificaciones y para la
celebración del tratado; el principio general es el de libre consentimiento, por lo que todo tratado
puede ser enmendado o modificado.
En los acuerdos en que 2 o más partes de un tratado multilateral deciden modificar algunas
cláusulas, las modificaciones deben estar previstas en el tratado, deben no afectar ni a los
derechos ni a las obligaciones de las otras partes, ni deben menoscabar el objeto y fin.
Cualquiera de las 3 puede ser alegada, como resultado de la aplicación de las disposiciones del
tratado y de la aplicación de la CV69: siempre se refiere a la totalidad del tratado. La impugnación
parcial de algunas cláusulas puede alegarse si ellas pueden ser separables de las restantes, si no
son una base esencial del tratado, si su no aplicación no deriva en un cumplimiento injusto del resto
de las disposiciones.
El art 45 indica la pérdida del derecho del estado de algar las causas de nulidad o terminación: a) si
después de haber tomado conocimiento de los hechos que motivaron tales causas, las partes
convienen que el tratado es válido, se encuentra en vigor o continua en aplicación. b) el estado
respectivo, ha prestado aquiescencia a la validez o continuación del tratado.
OM
NULIDAD
Un tratado puede ser nulo, de nulidad relativa (alegada solo por el estado afectado y subsanada por
acuerdo expreso) o de nulidad absoluta (no pueden ser subsanados, y consecuentemente, el tratado
carece de efectos jurídicos)
.C
Tratados anulables -causas-
b. Una violación es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda
en la materia conforme a la práctica usual y de buena fe. Aquí se presenta una posibilidad de
invocar una norma de derecho interno, esto es una excepción a la regla del art 27 de la Convención.
FI
El exceso de poder por un agente, no puede alegarse como vicio del consentimiento, salvo que la
restricción haya sido notificada a los estados negociadores, con anterioridad a la manifestación del
consentimiento.
3. Dolo (subsanable)
4. Error (subsanable)
5. Corrupción
El tratado carece de fuerza jurídica, los Estados partes tienen derecho a exigir que las relaciones
entre ellos vuelvan al estado anterior a la declaración de nulidad, los actos ejecutados de buena fe,
antes de la nulidad, no se consideran ilícitos.
OM
TERMINACION
.C
1) Las que establecen las propias disposiciones del tratado.
4) Por denuncia (art 56): en el caso de los tratados bilaterales la denuncia o el retito unilateral de
una parte de un tratado de un Estado parte produce la terminación del tratado, mientras que en los
multilaterales, el tratado sigue vigente para las demás partes.
FI
a) conste la intención de las partes que puedan hacer uso de tal facultad, o bien
b) tal derecho pueda inferirse de la naturaleza del tratado.
En el supuesto de poder ejercer tal derecho, la parte debe notificar su voluntad en tal sentido a las
restantes, surtiendo efecto su retiro o denuncia transcurridos 12 meses a contar de las notificaciones
respectivas.
5) Por violación grave del Tratado (art. 60): en el caso de tratados bilaterales, la violación faculta a la
otra parte a dar por terminado el tratado; en los tratados multilaterales, la violación faculta a las otras
partes, por acuerdo unánime, a darlo por terminado: a) entre ellas y el autor de la violación; b) entre
todas las partes. Es considerada una violación grave de un tratado: un rechazo del tratado no
admitido por la CV69 y una violación de una disposición esencial del tratado para la consecución de
su objeto o fin.
6) Por ruptura de la relaciones diplomáticas (art. 63) Regla general: la ruptura de las relaciones
diplomáticas no son causa válida para dar por terminado un tratado. Excepción: salvo si el
mantenimiento de esas relaciones constituye una base indispensable para la aplicación del tratado.
La disminución del número de partes: un tratado multilateral no termina por el solo hecho de que
en forma posterior a su entrada en vigor el número de partes se convierta en inferior (art. 55). En
numerosos tratados multilaterales la entrada en vigor queda fijada una vez logrado un número
determinado de ratificaciones.
OM
Terminación por causas ajenas a la voluntad de las partes
.C
➢ Para el cumplimiento del tratado.
No podrá alegarse esta causal si tal destrucción o desaparición es el resultado de una violación de
DD
la parte que la alega de: una obligación impuesta en el tratado, o una violación de toda otra
obligación internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.
terminación.
La excepción a esta regla, aplicable a los llamados tratados perpetuos y a los que no contienen
clausulas sobre su terminación, debe reunir las siguientes condiciones:
FI
a) Que el cambio de las circunstancia sea fundamental (de tal naturaleza que incluso tales cambios
puedan poner en peligro la existencia del mismo estado).
b) Que el cambio de las circunstancias deba darse en relación a las existentes en el momero de
Aun cuando se dieran estas condiciones que admiten la excepcionalidad a la regla general, esta
causa no pude alegarse (excepción de la excepción):
CONSECUENCIAS DE LA TERMINACIÓN
A. Las partes quedan eximidas de seguir cumpliendo con las disposiciones del tratado.
OM
derecho internacional imperativa). En este supuesto, los derechos obligaciones generados durante
del cumplimiento del tratado, se mantendrán únicamente en la medida en que no se encuentren en
oposición con lo dispuesto por la nueva norma ius cogens. (MUY IMPORTANTE)
SUSPENSION
.C
Regla general: la suspensión (de la aplicación de un tratado o de algunas de sus disposiciones)
puede operar de conformidad a lo preceptuado por las propias disposiciones del tratado o porque
así lo convengan libremente todas las partes.
DD
También la suspensión puede producirse, solo entre alguna de las partes un tratado multilateral (art.
58), si la suspensión esta prevista en el tratado con la condición de que tal suspensión sea solo
temporal y exclusivamente en sus mutuas relaciones. En caso de que la suspensión no esté
prevista, pero no se encuentre prohibida en el tratado, a condición de que no afecte derechos y
LA
obligaciones de otras partes en el tratado, y que no afecte el cumplimiento del objeto y fin del
tratado.
En todos estos casos rige la obligación de los Estados de notificar a las restantes partes su intención
FI
de celebrar el acuerdo en este sentido y destacar las disposiciones cuya aplicación se proponen
suspender.
a) Violación grave del tratado: una violación grave en los tratados bilaterales faculta a la otra parte
para alegar tal hecho para suspender su aplicación total o parcialmente. En el caso de los tratados
multilaterales, un estado parte tiene derecho a alegar dicha causa:
➢ A cualquier parte, que no sea autor de la violación, para suspender la aplicación del tratado
con respecto a sí misma, si la infracción modifica radicalmente la situación de cada parte con
respecto a la situación ulterior de su obligaciones en virtud del tratado.
c) Cambio fundamental de las circunstancias. Una parte puede alegar un cambio fundamental de las
circunstancias como causa para suspender el tratado.
Exime a las partes de cumplir el tratado en sus relaciones mutuas durante la suspensión y en ese
lapso, también, las partes deben abstenerse de todo acto que puede obstaculizar la reanudación de
la aplicación del tratado.
OM
PROCEDIMIENTO PARA ALEGAR LA NULIDAD, TERMINACION O SUSPENSION
1) El Estado interesado debe notificar por escrito a las restantes partes su intención, indicando
la medida a adoptar y sus razones.
2) Si transcurridos 3 meses sin haber recibido objeciones, el interesado puede adoptar las
.C
medidas propuestas.
3) Si hubo objeciones, las partes deben buscar una solución por los medios establecidos en el
art 33 de la Carta de las Naciones Unidas (negociación, investigación, mediación,
DD
conciliación, arbitraje, arreglo judicial, recursos a organismos o acuerdos regionales u otros
medios pacíficos).
4) Si transcurridos 12 meses no se ha llegado a una solución, se debe seguir el siguiente
procedimiento:
➢ En los casos de controversias que se fundan en la aplicación de los arts. 53 y 64,
LA
ENMIENDA Y MODIFICACION
La enmienda es el proceso para reformar una o mas partes del tratado y la modificación es otro
tratado celebrado entre partes por el cual cambia el alcance de ciertas disposiciones del tratado en
sus relaciones mutuas, es una especie de tratado adentro del tratado que está destinado a regir a
algunas partes. En cambio, la enmienda tiene por objeto, cambiar el texto del tratado y está
destinada a regir entre todas, algunos tratados establecen que si hay un porcentaje de aceptación
muy elevado, la enmienda va a regir para todos, no sólo para aquellos que manifestaron el
consentimiento.
Un tratado podrá ser enmendado por acuerdo entre las partes. En el caso de la enmienda de los
tratados multilaterales: Salvo que el tratado disponga otra cosa, toda propuesta de enmienda de un
tratado multilateral en las relaciones entre todas las partes habrá de ser notificada a todos los
Estados contratantes, cada uno de los cuales tendrá derecho a participar:
a) en la decisión sobre las medidas que haya que adoptar con relación a tal propuesta:
b) en la negociación y la celebración de cualquier acuerdo que tenga por objeto enmendar el tratado.
Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado después de la entrada en vigor del acuerdo en
virtud del cual se enmiende el tratado será considerado, de no haber manifestado ese Estado una
intención diferente:
OM
más partes en un tratado multilateral podrán celebrar un acuerdo que tenga por objeto modificar el
tratado únicamente en sus relaciones mutuas:
a) si la posibilidad de tal modificación esta prevista por el tratado: o
b) si tal modificación no está prohibida por el tratado. a condición de que:
i) no afecte al disfrute de los derechos que a las demás partes correspondan en virtud del tratado ni
al cumplimiento de sus obligaciones: y
.C
ii) no se refiera a ninguna disposición cuya modificación sea incompatible con la consecución
efectiva del objeto y del fin del tratado en su conjunto.
DD
Salvo que en el caso previsto en el apartado a) del párrafo 1 el tratado disponga otra cosa, las
partes interesadas deberán notificar a las demás partes su intención de celebrar el acuerdo y la
modificación del tratado que en ese acuerdo se disponga.
El análisis versará sobre la vinculación existente entre el derecho internacional y los derechos
internos de los Estados. En el actual Estado de la comunidad internacional y el derecho que la rige,
es innegable la obligación de los Estados de ajustar sus acciones en el ámbito internacional a las
FI
La doctrina internacional se ocupa de las relaciones del derecho internacional con el derecho interno
de los estados desde fines del siglo XIX, en clásica la distinción entre las posiciones sostenidas por
la escuela monista (solo admite la existencia de un único sistema jurídico que comprende el derecho
internacional y el derecho de los estados) y los sostenedores del dualismo (existen órdenes jurídicos
diferentes: el ordenamiento jurídico internacional y los ordenamientos jurídicos estatales). Aquellos
afiliados a la posición objetivista sobre el fundamento del derecho internacional adhieren a la teoría
monista, y los subjetivistas, voluntarismo jurídico, son los que asumen la teoría dualista.
RELACIONES
Teoría dualista: Los más destacados representantes son: Triepel y Anzilotti. Sostiene la existencia
de dos órdenes jurídicos diferentes, el derecho internacional por una parte y los derechos internos
Respecto a los fundamentos: en el caso del derecho interno, la validez del ordenamiento proviene
de la voluntad exclusiva del Estado de que se trate y, en el caso del derecho internacional, esta
deviene de la voluntad común de los estados que es la que se expresa en la norma iusinternacional.
En un caso se trataría de un derecho de subordinación y en el otro, de uno de coordinación. La
diferente naturaleza de los sujetos destinatarios de cada uno de los ordenamientos jurídicos cuya
existencia sostienen es importante, ya que en el caso del derecho estatal se trata de las personas
privadas, súbditos del estado y, en el derecho internacional se trata de los propios Estados.
Con respecto a las materias regladas, el derecho interno regula las relaciones interindividuales, y las
OM
que pueden existir entre las personas privadas y el estado, sus reparticiones y entidades
descentralizadas del derecho público. El derecho internacional tiene como destinatario a los Estados
y sus mutuas relaciones y las relaciones de los individuos con los estados (como en materia de
derechos humanos)
La teoría monista: El más destacado expositor de esta teoría ha sido Hans Kelsen que funda la
.C
validez del ordenamiento jurídico en una norma hipotética fundamental que le sirve de base.
Sostiene que las acciones de los estados son equiparables a acciones de los individuos que los
componen como elemento esencial de dicha entidad y que quienes manifiestan su voluntad lo hacen
DD
como sus representantes o mandatarios, por lo que toda norma jurídica tiene como destinatarios a
los mismos efectos.
Al referirse a los contenidos materiales de las normas internacionales e internas niega la existencia
de diferencias esenciales, ya que sostiene la temporalidad de las competencias que se reconocen al
LA
Agrega que la base del fundamento positivo de la validez de un ordenamiento jurídico estatal es su
constitución originaria, la que debe regular la estructura del estado, las relaciones internas en forma
FI
El monismo, tiene dos variantes, no en cuanto a la existencia y validez de la norma, sino en cuanto a
su jerarquía. Y van a ser, monismo internacionalista, y monismo interno. Para el monismo interno, va
a prevalecer el derecho interno por sobre la norma internacional; mientras que, en el monismo
internacionalista, la norma internacional va a prevalecer sobre la norma interna.
El contenido material se fue ampliado con el tiempo, por lo que mucha de las materias reguladas por
el orden jurídico interno, ahora pertenece al ámbito internacional. El fenómeno del desarrollo de los
procesos de integración ha originado la trasferencia de competencias de la soberanía interna de los
estaos a entidades que revisten caracteres de supranacionalidad. La legislación internacional
muestra soluciones según se trate de reglas de derecho consuetudinario o convencional.
DERECHO INTERNACIONAL
Las reglas consuetudinarias y convencionales de este derecho consagran la superior jerarquía del
OM
derecho internacional, en lo relativo a los derechos de la persona humana hasta tienen carácter de
normas de ius cogens, además de su supremacía. El art 27 de la CV69 indica que “un estado no
puede invocar disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un
tratado…”. En cuanto a la jurisprudencia internacional, es uniforme y pacífica. Los marcos teóricos
radicales resultan insuficientes e inadecuados para solucionar las cuestiones que se plantean en la
comunidad internacional. El derecho que rige las relaciones de los estados no puede dejar de lado la
.C
creciente interdependencia de los estados y de los integrantes de la humanidad. En toda relación, se
encuentra comprometido el interés particular de los estados, el de la comunidad internacional y el de
los individuos. Un estado debe tener siempre en consideración el derecho internacional al establecer
DD
su derecho interno.
Al ser tan diverso, depende si se trata de sistemas de derecho consuetudinario o de los codificados
LA
En argentina rige la CN de 1853, con reformas. El DI remite al ordenamiento jurídico interno de cada
estado la decisión acerca de cómo habrán de incorporarse las normas del derecho internacional en
lo interno. También corresponde al orden jurídico interno resolver las relaciones de jerarquía
normativa entre las normas internacionales e internas. La CN se inclina por la aplicación directa de
las normas internacionales en el ámbito interno, no hace falta sancionar una ley para que las
recepta; por lo que el ordenamiento jurídico internacional integra el orden jurídico nacional. Según el
orden jerárquico los tratados son superiores a las leyes; los referidos a derechos humanos y los de
integración tienen reglas precisas en cuanto a su jerarquía y condiciones de vigencia
TRATADOS
Hay 3 clases: sobre derechos humanos (con jerarquía constitucional -75;22), los tratados en general
y concordatos (con jerarquía superior a las leyes), los tratados relativos a procesos de integración
(con jerarquía superior a las leyes)
En el caso Ekmekdjian vs Sofovich, cambia la concepción que tenía la CSJN, que había tenido
solamente una excepción, el famoso caso Merck Química Argentina c/ Gobierno de la Nación donde
la Corte hizo una distinción muy extraña diciendo que en tiempos de guerra éramos monistas, y en
OM
tiempos de paz, éramos dualistas o cuando los otros nos obligan somos como los otros dicen que
somos, cuando no nos obligan, somos como queremos.
.C
derecho interno, entonces va a decir la Corte, si yo digo que la norma no es aplicable en el caso del
art 14 de la Convención Americana el derecho de réplica, si digo que la norma no es aplicable, la
estoy violando, si la estoy violando, estoy generando responsabilidad internacional y es deber del
DD
poder judicial no generar responsabilidad internacional y asegurar que se respete el orden jurídico,
hoy le agregaríamos que siendo un tratado de DDHH, el estado es el principal garante de los DDHH,
y debe ser el primero en respetarlos. Pero se usa este art 27 de la Convención de Viena.
Después vino la reforma constitucional, pero la reforma, en opinión del profe, no resolvió el
LA
problema, le agregó confusión con la jerarquía constitucional porque introdujo una diferencia entre
tratados que en el derecho internacional no existe, vimos que en el derecho internacional todos los
tratados son iguales, con una única excepción que es la Carta de las Naciones Unidas, pero en
nuestro sistema, sabemos que los tratados no son iguales.
FI
Derecho Comunitario
Leyes Nacionales
No cualquier tratado puede tener jerarquía constitucional, los tratados de DDHH, más allá de que
hay ciertos instrumentos que no son de DDHH y que están en el bloque, la Convención para la
prevención y sanción del delito de genocidio, es un tratado de derecho penal internacional no
reconoce ningún DDHH.
¿Podría haber oposición entre tratados del bloque constitucional con los otros? Sí, ¿cómo lo vamos
a resolver?, acá está el problema.
La CSJN sobre todo tratándose de tratados de DDHH no suele hacer mucho la distinción entre
tratados con jerarquía constitucional y los de sin, y siempre tuvo hasta el año pasado, la prudencia
de buscar una interpretación que fuera favorable al tratado y que en caso de que una norma interna
pudiera encontrar el tratado, esa norma fuera considerada inconstitucional, porque aquí está la
consecuencia, si el tratado tiene jerarquía constitucional y la norma interna se opone al tratado, esa
OM
norma es inconstitucional, porque se opone a una norma que tiene jerarquía constitucional.
¿Qué ocurre con las otras fuentes del derecho?, ¿qué pasa con la costumbre? La CSJN en una de
las interpretaciones buscó un art perdido sacado de la Constitución Nacional que es el 118 para
hacerle decir algo que no decía.
Artículo 118.- Todos los juicios criminales ordinarios, que no se deriven del derecho de acusación
.C
concedido a la Cámara de Diputados se terminarán por jurados, luego que se establezca en la
República esta institución. La actuación de estos juicios se hará en la misma provincia donde se
hubiere cometido el delito; pero cuando éste se cometa fuera de los límites de la Nación, contra el
DD
derecho de gentes, el Congreso determinará por una ley especial el lugar en que haya de seguirse
el juicio.
Esta norma, que estaba en la Constitución de 1853, una de las pocas normas de la Constitución que
no fue tomada en forma literal de la Constitución de los EEUU, sino que venía de la Constitución de
LA
Venezuela de 1811, que a su vez venía de un art de la Ley de Organización del Poder Judicial de
1789 de los EEUU, dictada a raíz de lo que dispone uno de los incisos del art 1 de la Constitución de
Filadelfia, o sea que sus orígenes vienen de finales del Siglo XVIII.
FI
Es una norma sobre competencia que dice que, en el caso de los delitos cometidos fuera del
territorio, la competencia se fijará por una ley especial. ¿Cuáles son los delitos fuera del territorio?,
podemos juzgar delitos fuera del territorio, los delitos contra el derecho de gentes, en 1853, había un
delito contra el derecho de gentes, que eran delitos que suceden en espacios que no están
sometidos a la jurisdicción de un estado, que era la piratería, si agarraban un pirata, una ley tenía
que decir dónde lo iban a juzgar. Lo dice el derecho de gente, la constitución reconoce que existe un
derecho de gentes, o sea que la constitución nombra al derecho de gentes, y como éste tiene fuente
principalmente consuetudinaria, la constitución nombra a la costumbre y si la constitución nombra a
la costumbre, yo como juez interno, puedo recurrir a la costumbre y fundamentalmente a las normas
más importantes, o sea, al ius cogens, para decir que una norma interna es o no contraria al ius
cogens, a las normas consuetudinarias, al derecho de gentes.
Recurriendo al art 118, la CSJN nos dice implícitamente que todo el derecho internacional es
receptado por la constitución, más allá de los tratados y más allá de que tengan o no jerarquía
constitucional y que todas las normas de derecho interno tienen que ajustarse a esos tratados y que
si no se ajustan a esos tratados, debe prevalecer el tratado o la norma consuetudinaria. Y así fue
como la CSJN declaró la inconstitucionalidad las leyes de obediencia debida y punto final o la
inconstitucionalidad de los indultos basándose entre otras cosas, en el art 118 CN.
Parece que se está volviendo al dualismo o a un monismo con preeminencia del derecho interno. La
OM
mayoría de los autores consideraba hasta ese momento que la CSJN tenía una postura más bien
monista con preeminencia internacionalista salvo la Constitución, pero la Corte nunca dijo cuál era la
relación precisa entra la Constitución y el derecho internacional.
A partir de Fontevecchia parece que la Corte dijera que la Constitución está arriba.
.C
DD
LA
FI