LEASING
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CONTRATO DE LEASING: hay CONTRATO DE LEASING cuando una persona (dador) transfiere
la tenencia de una cosa a favor de otra (tomador), otorgándole el uso y goce contra el pago de
un canon, y además le confiere una opción de compra por un precio que el tomador podrá
ejercer cuando finalice el plazo establecido en el leasing (ART. 1227 CCCN).
Las partes son el DADOR y el TOMADOR. Pero si hay leasing financiero, además del dador y del
tomador, existe el productor/proveedor/fabricante, que no será parte del contrato, sino un
tercero ajeno y con quien el dador va a celebrar un contrato de compraventa.
CARACTERES:
En el LEASING, el tomador procura obtener la cesión de uso del bien ajeno, con la intención de
usarlo por un plazo determinado, donde al vencimiento de ese plazo el bien deberá adquirirse
o restituirse.
Las cosas dadas en leasing deben ser de propiedad del dador o debe tener este por lo menos,
la facultad de darlas en leasing.
El tomador podrá usar y gozar de los bienes que obtiene en leasing, pero es un mero tenedor,
no puede venderlos, gravarlos ni enajenarlos.
CAUSA: en el caso del leasing, la causa está en su aspecto financiero. La finalidad perseguida
por las partes es el financiamiento.
Del lado del tomador, el financiamiento apunta a la adquisición del uso y goce de un bien y la
opción de compra del mismo; del otro lado, el del dador, el financiamiento persigue el lucro
que representa la percepción de intereses por el préstamo de un capital.
Es necesaria la inscripción del contrato, surgiendo necesariamente la forma escrita, para así
lograr que el contrato sea oponible frente a terceros.
Cuando el objeto del leasing sean bienes inmuebles, buques o aeronaves, se necesita escritura
pública; en los demás casos se podrá celebrar leasing por instrumento público o privado (ART.
1234 CCCN).
Una vez celebrado el leasing, el objeto deberá ser inscripto en el registro que corresponda,
según la naturaleza del bien o de la cosa objeto del contrato.
Aquellos contratos celebrados respecto de bienes que no cuentan con un registro específico
deberán ser inscriptos en el registro de créditos prendarios del lugar donde se encuentre la
cosa, o en su caso, donde el software se deba poner a disposición del tomador, resultando de
aplicación las normas registrales de la ley de prenda con registro.
Si la inscripción se hizo dentro de los 5 días hábiles después de haberse entregado el bien, la
oponibilidad frente a terceros regirá desde que se perfeccionó la entrega. Si la inscripción se
realizó una vez vencido el plazo indicado, la oponibilidad regirá desde la fecha en que se
presentó el contrato de leasing para su registración (ART. 1234 CCCN).
El ART. 1245 CCCN refleja que, el tomador puede solicitar al registro la cancelación de la
inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
Promovido el requerimiento de cancelar por parte del tomador, el encargado del registro
deberá notificar al dador otorgándose un plazo de 15 días hábiles a fin de que manifieste su
conformidad o no. Una vez pasados los 15 días hábiles, se procederá a la cancelación de la
inscripción. Si el dador formula observaciones o el encargado del registro estima insuficiente el
depósito, negará la cancelación, quedándole al tomador las acciones pertinentes (ART. 1246
CCCN).
PRUEBA: el ART. 1234 CCCN requiere la forma escrita para la celebración del contrato de
leasing, exigiendo la escritura pública cuando sean inmuebles, aeronaves y buques, admitiendo
el instrumento privado en los demás casos.
Acá existe una tercera figura, llamada vendedor, que es un tercero ajeno al contrato de
leasing, aunque vinculado a las partes en razón de la compraventa celebrada. Entonces el
tomador puede reclamar directamente al vendedor, y sin necesidad de cesión, la totalidad de
los derechos que emergen del contrato de compraventa.
3- SALE AND LEASE BACK: constituye una modalidad de financiación enmarcada dentro de los
llamados contratos bancarios, de financiación o de crédito.
Este contrato se perfecciona cuando una persona vende un activo fijo y en forma simultánea
celebra respecto de él un contrato de leasing con el adquirente, conservando de esta forma el
uso de los bienes enajenados y poseyendo la opción de readquirirlos.
A diferencia del leasing operativo, donde el bien es de propiedad del dador, y a diferencia del
leasing financiero en el que el bien es adquirido por el dador a un tercero, en esta figura el
bien es adquirido por el dador al mismo tomador.
El tomador enajena un bien de su propiedad, pero conserva el derecho a usar y gozar de él,
incluso de readquirirlo a través del ejercicio de la opción de compra que el contrato de leasing
le otorga.
Se trata de un contrato complejo, pues está integrado por dos contratos distintos: el de
compraventa y el de leasing, por lo que forma así una unión de contratos o contratos conexos.
1- Deber de entrega del bien: el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado, donde la entrega se materializa mediante la entrega de la cosa, y la
entrega no necesariamente estará a cargo del dador. Podrá celebrarse el contrato de leasing:
Cuando el bien sea comprado por el dador a persona indicada por el tomador.
Cuando el bien sea comprado por el dador según especificaciones del tomador o según
catálogos, folletos o especificaciones indicadas por el tomador.
Cuando el bien sea comprado por el dador sustituyendo al tomador en el contrato de
compraventa por este celebrado.
Cuando el bien sea comprado por el dador al tomador.
Cuando el bien es de propiedad del dador con anterioridad al vínculo contractual con
el tomador.
2- Deber de transmitir el dominio: establece el ART. 1227 CCCN que el contrato de leasing
necesariamente debe contener una opción de compra a favor del tomador. En el caso en que
este último hiciera uso de la opción de compra, el dador está obligado a transmitir el dominio.
Para transmitir el dominio, el dador tiene que tener la legitimación suficiente para poder
disponer tanto de la utilización como de la propiedad del bien.
Sin embargo, no pesará sobre el dador tal obligación en los siguientes casos:
4- Derecho de cobro del canon y del precio de la opción de compra: el cobro de la retribución
consiste en la percepción del canon durante el período de la utilización, y del valor residual en
caso de que el tomador opte por ejercer la opción de compra acordada a su favor.
4- Derecho a ejercer la opción de compra: en caso de ejercer la opción, será condición para
exigir la transferencia del dominio a su favor, la cual deberá comunicarla, y el tomador pondrá
a disposición del dador el pago del precio acordado.
CESIÓN DEL CONTRATO O DEL CRÉDITO DEL DADOR: la ley autoriza al dador a ceder el
crédito que le corresponde por el cobro del canon periódico y del precio de la opción de
compra.
PRECIO: está dado por el canon que el tomador debe pagarle periódicamente al dador. Tanto
el monto como la periodicidad del canon se determina convencionalmente (ART. 1229 CCCN).
También el ART. 1237 CCCN establece la posibilidad de que el acreedor del tomador,
sustituyéndolo en sus derechos, y ejerciendo la opción de compra.
EL PRECIO DEL EJERCICIO DE LA OPCIÓN: la norma se limita a establecer el precio, que debe
estar fijado en el contrato o ser determinable según pautas pactadas. La ley busca que la
determinación del precio de la opción de compra no quede al arbitrio de alguna de las partes.
El tomador podrá ejercer la opción de compra una vez que haya pagado 3/4 partes del canon
convenido (75%), o antes si se hubiera acordado (ART. 1240 CCCN). Una vez ejercida la opción
de compra y abonado el precio acordado, el tomador tendrá derecho a la transmisión del
dominio del bien.
Además, los ARTS. 1757 y 1758 del CCCN establecen que quien ejerce por si mismo o por un
tercero, la dirección y el control o saca provecho de una cosa, será considerado su guardián, y
tendrá responsabilidad objetiva por los daños causados debido a los vicios y riesgos de la cosa
misma.
Las reglas de la locación serán aplicables mientras el tomador no haya pagado la totalidad del
canon y ejercido la opción de compra.
Y las normas de la compraventa van a ser aplicables al leasing para la determinación del precio
de ejercicio de la opción de compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.
INCUMPLIMIENTO POR FALTA DE PAGO:
EN EL LEASING INMOBILIARIO: si hay falta de pago del canon, el tomador cae en mora
automática. Se distinguen distintos supuestos en base al porcentaje total del cumplimiento del
contrato al momento de la mora automática:
1) Si el tomador ha pagado menos de un cuarto (25%) del monto del canon total
convenido: el dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se da traslado por 5
días al tomador, quien podrá probar documentalmente el pago de los periodos que se
le reclaman, o paralizar el trámite de desalojo por única vez pagando lo adeudado, más
sus intereses y costas.
2) Si el tomador ha pagado un cuarto o más, pero menos de tres cuartas partes del canon
convenido (ENTRE 25% y EL 74%): el dador puede intimarlo a que pague el o los
periodos adeudados (más sus intereses), y el tomador dispone por única vez de 60 días
como máximo para pagar lo que debe (más sus intereses).
Pasado los 60 días sin que se verifique el pago, el dador puede demandar el desalojo,
dando traslado por 5 días al tomador, quien podrá demandar el pago de lo reclamado
o paralizar el trámite de desalojo pagando lo adeudado, más sus intereses y costas.
En caso de que, según el contrato, el tomador pueda hacer ejercicio de la opción de
compra, en el mismo plazo puede pagar además, el precio de ejercicio de la opción de
compra, con sus accesorios contractuales y legales.
3) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes (75%)
del canon convenido: el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de
pagar lo de adeudado (más sus intereses) dentro de los 90 días contados a partir de
que recibió la notificación.
Pasados los 90 días sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo,
de lo que debe darse vista al tomador por 5 días, quien solo puede paralizarlo
ejerciendo alguna de las opciones previstas en el párrafo anterior, además de las
costas del proceso.
Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los periodos de canon
adeudados hasta el momento del lanzamiento, también los daños y perjuicios que
resulten del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o
negligencia.
EN EL LEASING MOBILIARIO: la falta del pago del canon dará al dador la facultad de ir a la
justicia y elegir alguna de estas opciones:
A) El secuestro del bien: acá el dador tiene que acreditar la existencia de un contrato inscripto
y haber interpelado al tomador por un plazo de 5 días máximo. El secuestro del bien no tiene
carácter de medida cautelar, sino que implicará la resolución del contrato de leasing.
El dador puede promover ejecución judicial con el fin de perseguir el cobro de:
B) Accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon: el dador por el cobro del canon no
pagado, podrá optar por promover una acción judicial ejecutiva (se incluye la totalidad del
canon pendiente).
Solo procede el secuestro cuando venció el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el
canon íntegro y el precio de la opción de compra, o cuando se demuestre el peligro de la
conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución suficiente.
Acá el secuestro solo tiene carácter de medida precautoria, y no implica la extinción del
contrato de leasing.
Ejecución de los fiadores: en el juicio ejecutivo para las dos opciones anteriormente
mencionadas, se puede incluir a los fiadores o garantes del tomador, y se integrarán al
juicio dirigido contra el tomador por haber garantizado que este iba a cumplir.
LOS DEMÁS BIENES: los ARTS. 1248 y 1249 CCCN no trataron la cuestión de la mora en
contratos de leasing donde el objeto es un software, una marca o una patente.
Por lógica, las partes podrían acordar la aplicación del procedimiento a contratos que tuvieran
un objeto distinto, o bien convenir una resolución diferente.