Derecho romano parte histórica

El derecho romano es el derecho de la antigua roma.

En el siglo VI cae El Imperio romano . En el 476 cae Roma . En el 530 , Justiniano ( emperador
romano de oriente ) recoge el antiguo derecho en el Corpus Iuris Civilis ( cuerpo de derecho civil ) .
Consta de : Codex Iustinianius (529) , consta de 12 libros.
El código contiene leyes no en el concepto clásico de ley ( que habían sido votadas) sino de las
constituciones imperiales de los emperadores desde el siglo II, con Adriano, en adelante.

En el 534 se publica la segunda edición del código ( la que conocemos )

Digesto se publica en el 533. Contiene 50 libros. Se encuentra dividido en 7 partes Es una obra
jurídica muy importante. El digesto es una antología del antiguo derecho jurisprudencial . Contiene
opiniones de los juristas ( no cobraban)

En el 533 se publican Las Instituciones ( 4 libros). Las manda a escribir Justiniano para la
enseñanza del derecho en primero de carrera ( 5 cursos). Justiniano muere en el 565 . La nueva
legislación se conoce como Novelas , las nuevas leyes de Justiniano . Con los humanistas ( siglo
XVI), las Novelas se unifican al Corpus Iuris Civilis.
Justiniano inició la tradición romanística que llega hasta nosotros. Se trasladan copias de la
codificación a Bolonia y desaparecen en el Imperio Oriental . A día de hoy queda 1 ejemplar en
Florencia.

En la Antigua Roma los juristas son particulares que saben derecho y tienen autoritas ( carisma y
prestigio socialmente reconocido )

La periodización se divide en la evolución de la jurisprudencia y la evolución de los juicios.

1. Época Arcaica :

Desde la fundación de Roma( siglo VIII ac-130 a.c). Políticamente comprende :

1. Época Monárquica ( Regnum) 7 reyes

2. Modelo romano constitucional . La república empieza en el 509 a.c. El gobierno ( en su grado
más alto se llama imperio ) lo ostentan 2 cónsules que se eligen cada año y que no pueden
ser reelegidos. Los cónsules eran normalmente un patricio y un plebeyo.
3. Cada cónsul tiene facultad de vetar la actuación del otro ( intercesio)

Para llegar a ser cónsul tiene que existir una carrera política:
Cuestor-Edil-Pretor-Cónsul . Cada uno tiene potestad en su ámbito. El cónsul es elegido por el
pueblo y puede convocar elecciones/ votar una ley/ elegir como reunir al pueblo. Si hay crisis
nacional se elige durante 6 meses a un dictador.
El Pretor y el cónsul tienen un mando militar (poder máximo).
Al Cuestor y al Edil los elige el pueblo distribuido por tribus , que votan en bloque. El cónsul y el
Pretor son elegidos por Centurias ( división militar). Las comicias son las reuniones del pueblo : Civil
( tribus) y militar ( centurias )

El senado , formado por los exmagistrados ( 300 miembros más o menos) aporta la estabilidad
política. El senado no tiene poder , tiene autoritas ( saber de gobierno), mientras que el consul tiene
potestas (imperio) . El pueblo elige a los magistrados por lo que el pueblo posee majestas. Las
decisiones del senado se llaman senado consultas.

2. Momentos jurídicos fundamentales :

El derecho antiguo es un derecho consuetudinario ( proviene de las costumbres) , interpretados por
el antiguo colegio de pontífices que actuaba como asesor del rey. Los pontífices eran 3 y después 5,
todos patricios. La plebe deseaba limitar esa actuación en principio arbitraria de los pontífices
patricios. A mediados del siglo V a.c a instancia y presión de la plebe, se nombran los 10 varones
( dezem viros) para que el derecho ( ius) se fije por escrito. Entraron en relación con los pontífices y
ese derecho se fijó. Primero en 10 tablas y después se añadieron 2 más : La ley de las 12 tablas ( la
ley más importante que Roma tuvo), es la fuente de todo el derecho privado y público. Nunca
fueron derogadas. Las 12 tablas fueron redactadas en forma de poesía
Después se crea la magistratura del pretor en el año 367 a.C desgajada del cónsul. El pretor pasa a
encargarse de la jurisdicción , que antiguamente recaía en el rey y luego en el consul. La
jurisdicción es uno de los elementos del imperio pero en el siglo IIII a.C se le otorga al pretor , que
aparece como colega menor del cónsul

En Roma , desde la antigüedad , los pleitos constan de 2 fases :

1. Fase in iure ,Instrucción : se desarrolla ante el órgano jurisdiccional, ante el pretor.
2. Apud iudicem ( junto al juez ): Una vez que el pretor da luz verde , todo pasa al juez( elegido
entre las dos partes) ante el cual se presentan las pruebas y decide la sentencia

El pretor primero fue único. A partir del año 242 a.C, en algunos años se crea un segundo pretor que
con el tiempo se estabilizará y se regula a finales del siglo II a.C. Uno de ellos se encarga de los
pleitos en los que al menos una de las partes es extranjera , se denomina pretor peregrino.
Al principio del año de su magistratura, el pretor publica un Edicto en el que figuran las fórmulas de
las acciones y de los otros recursos procesales que los particulares podían utilizar en la defensa de
sus derechos.
Antiguamente , las acciones eran de defensa física / personal / de grupo. De esto se pasó a una
ritualización, que dió lugar a los primeras acciones procesales , acciones de ley ( solo eran 5).
Constituyen la base del derecho procesal civil y el pretor luego ha complementado con múltiples
acciones pretorias . El Edicto pretorio contiene : las acciones que en último término derivan del
derecho civil al que se van añadiendo nuevas acciones pretorias y que pasa de pretor en pretor.
El pretor fue creando acciones nuevas, a veces, extendiendo lo previsto por el derecho civil y en
algunos casos , haciendo ficciones, por razón de justicia material para proteger determinadas
situaciones , se les llama acciones ficticias .A las acciones previstas por el derecho civil se les
denomina acciones previstas o acciones in ius. En casos más extremos, el pretor crea en su
imperio acciones que, o se alejan mucho del derecho civil ( acciones in factum) o acciones por el
hecho.
La acción civil que protege al propietario civil es la reivindicatoria , es el prototipo de las acciones
reales , las que defienden derechos reales. El prototipo del derecho real es la propiedad.

En Roma, para la transmisión de la propiedad de las cosas más importantes desde el punto de
vista socio-económico había que realizar un acto formal y solemne llamado mancipatio.
Esas cosas importantes se llaman res mancipi ( inmuebles, esclavos,animales grandes de tiro y
carga, y las servidumbres antiguas de paso y acueducto) . Todas las demás cosas son res nec
mancipi. Para la transmisión de las cosas res nec mancipi, al margen de ser propietarios, para
transmitir la propiedad basta la simple entrega a traditio.
En cambio, para la transmisión entre vivos de las cosas mancipi, hace falta una publicación a través
del acto de la mancipación.
En la mancipatio tenemos al enajenante y al adquirente. Hacen falta 5 testigos romanos. Otro sujeto
lleva una balanza , pesa la cantidad de metal en el intercambio. La jurisprudencia pontificial antigua
inventó un sistema distinto y alternativo que es la in iure cessio ( cesión ante el juez)
¿ Que sucede si yo transmito una cosa mancipi simplemente por entrega, por una causa justa pero
no se hace mancipatio? : El adqueriente es poseedor pero no propietario , según el derecho civil. En
esos casos, el derecho antiguo y las 12 tablas establecen que el transcurso del tiempo de 1 año
( cosas muebles) y 2 años ( cosas inmuebles) , implicaba la adquisición de la propiedad por
usucapión siempre y cuando el adquiriente tuviera buena fe y existiera una justa causa o un justo
título
.
¿ Que sucede si , sin transcurrir el tiempo de la usucapión , un tercero se apodera de la cosa? : La
víctima no puede ejercitar la reivindicatoria porque no es el propietario pero el pero el pretor concede
la acción publiciana, en cuya fórmula el pretor le dice al juez que haga una ficción y es que el
tiempo de la usucapión ha transcurrido y si con esta ficción el demandante sería propietario, tiene
la razón.

2 tipos de acciones

 Reales : relativas a la pertenencia de cosas . Protegen derechos reales , la propiedad,

servidumbres y otros menos importantes
Personales : relativas al derecho de obligaciones y se dan entre un acreedor y un deudor

Las acciones por el hecho , son las acciones propiamente pretorias.

Las acciones in factum son todas personales y sancionan hechos que el pretor entiende necesaria
reprimir a veces en situaciones próximas al derecho civil y otras sancionando hechos totalmente
ajenos al derecho civil.
Todas las acciones in factum tiene origen delictual o próximas a lo delictual. Algunos de ellos
terminaron aproximándose y entrando en el ámbito contractual, por ejemplo, el depositario infiel . Las
12 tablas no equiparaba al ladrón y por tanto al igual que en el hurto flagrante , era sancionado el
doble del valor de la cosa. El pretor , cambio esa regulación a través de una acción de depósito in
factum que buscaba el valor de la cosa.

Vamos a ver un caso importante de evolución de las acciones en un delito muy importante , se trata
del delito de injurias. Las injurias antiguas se referían solo a las lesiones físicas causadas
dolosamente en el cuerpo de una persona libre, incluso estaba prevista en algunos casos el talión en
casos de ruptura de un miembro corporal salvo acuerdo pecuniario entre las partes , mientras que
para los golpes, la cantidad como sanción era fija.

El pretor cambia el régimen civil y primero extiende el concepto de injuria que ya no es solo lesión
física sino lesión al honor de una persona libre. Crea una acción de injurias con varias fórmulas
según el tipo de injuria producido
. La injuria puede ser muy variada y aumentar o disminuir en gravedad en función de las
circunstancias o la persona ofendida. Por eso en esa nueva acción la sanción que el juez podrá
imponer en la sentencia porque la fórmula así se lo permite, no es ni fija ni determinable
absolutamente por circunstancias sino que se deja al juez libertad para que condene si hay injuria a
lo que el juez entienda justo.
En caso de que haya habido lesión física , al margen de valorar la ofensa, se debe incluir también
los gastos de curación y lo que el ofendido ha dejado de ingresar como consecuencia de la lesión.
Otro caso paralelo se produce en el caso importantísimo en el delito de daños causados en el
patrimonio ajeno . El régimen de las 12 tablas no lo conocemos porque fue modificado por la Ley
Aquilia (286a.C) por un plebescito .
La ley Aquilia crea una acción para reclamar a favor de la víctima del daño . La acción de la ley
Aquilia es civil. Un aspecto importante que introduce la interpretación jurisprudencial es que el daño
causado en las cosas ajenas no solo es sancionado si es causado con dolo ( intención , malicia) sino
también con culpa ( hacerlo " sin querer") y esa es, la culpa extracontractual o aquiliana.
La ley Aquiliana hablaba del dueño de la cosa, por tanto, legitimado para el ejercicio de la acción
estaba por ley el dueño de la cosa dañada. Esa acción no podía ejercitarla el usufructuario de la
cosa. En estos casos el pretor concede acciones útiles extendiendo el régimen civil pero sin
ficción .
 Cuando se extiende una acción a casos análogos sin ficción, se habla de acciones útiles , que
algunos no las diferencian de las ficticias. Además, la ley hablaba de que el daño debía producirse
con el cuerpo y en el cuerpo. Es decir, con relación directa entre el agente y la cosa .
Para las cosas en las cuales el daño se producía por una actuación reprochable a alguien pero sin
relación corporal , el pretor concedía acciones in factum que completaron el régimen de la ley
Aquilia. Por lo demás, la mayoría de las acciones in factum no guardan ninguna relación con el
derecho civil pues sancionan multitud de hechos ilícitos o próximos , que el pretor entiende
necesario sancionar , entre ellas son esenciales todas las acciones a través de las cuales el pretor
reprime multitud de comportamientos que tratan de impedir o de dificultar la buena marcha de los
pleitos.

Desde el punto de vista de los pleitos, en la Época Antigua , tenemos las acciones de la ley como va
surgiendo paulatinamente a partir del siglo III a.C el procedimiento formulario.

Comienza la Época Clásica desde el 130 a.C al 235 d.C . Cuando es asesinado Alejandro Severo
( último emperador de la dinastía de los Severo ) .
En el plano político , coincide con el siglo de crisis de la república ( 130 a.C - 30 a.C ) y luego un
nuevo régimen que es el principado que instaura Octavio Augusto . A su vez , distinguimos sobre
todo por la jurisprudencia . 3 etapas :

3. Etapa clásica --------- Preclásica

Desde el punto de vista de la datación , la fijación del año 130 a.C responde a que en torno a esa
fecha la Ley Aebutia es la que comienza a trasladar las acciones de la ley a fórmulas. El
procedimiento formulario es anterior a la ley Aebutia . Esta ley comienza con la traslación de las
acciones de las leyes orales a fórmulas escritas.
Desde el punto de vista de la jurisprudencia , en torno al 130 a.C, comienza a hacerse científico el
derecho a través de los primeros juristas que se sirven del pensamiento griego ( dialéctica griega )
aplicada al derecho . Antes de eso , se ha producido la paulatina secularización de los juristas
( epígrafe 7 libro ampliar )

Desde el punto de vista del proceso, se difunde completamente el procedimiento formulario y el

periodo de mayor creatividad de los pretores. Las antiguas acciones de la ley se siguen empleando
pero, por razones de seguridad, se suele acudir también en esos casos a fórmulas con ficción de que
ha tenido lugar la legislación correspondiente.
Desde el punto de vista de las leyes, se publican muchas , relativas al derecho privado y la mayoría
relativas al derecho público , se dan en relación con la grave situación política del momento. En
esta época es cuando nace la gran jurisprudencia romana, nunca será tan creativa como en el
momento
. El origen se encuentra en torno al año 130 a.C en torno a los 3 juristas que los posteriores
llamaron , fundadores del derecho civil ( Manio Manilio , Marco Julio Bruto y Pubio Nubio ...) Esto
no se puede entender en sentido literal porque el ius civile estaba fundado siglos atrás , se trata solo
de una manera de hablar.

Estos 3 fundadores son los primeros juristas que tienen formación griega pues coincide con la
penetración del pensamiento filosófico griego en Roma. Estos 3 fundadores no se sirven del
derecho griego sino que emplean las categorías griegas y las aplican al derecho y lo hacen científico.
En ese sentido, los posteriores las verían como los verán como los primeros modernos. El primer
gran jurista romano es Quinto Mucio Escévola. Fue cónsul en el 98 a.C y es el último jurista que fue
pontífice máximo . Muere en el 82 a.C. A Quinto se debe la más importante obra de la jurisprudencia
romana. 18 libros de derecho civil ( ius civile) .
Se trata de la primera obra general elaborada por un jurista y en la que emplea , limitadamente , las
categorías de la dialéctica griega en una exposición general , pero la obra no tiene una sistemática
general según la dialéctica griega.
Por otra parte, en la medida en la que la conocemos , la obra estaba compuesta a modo de frases
lapidarias aplicadas al derecho . La obra está presente en toda la jurisprudencia clásica posterior y
la ordenación de las materias iba a quedar como una de las ordenaciones básicas del derecho civil.

Vemos que Quinto Mucio pertenecía a la alta aristocracia romana y en un momento en el cual, la
entrada en los distintos ámbitos sociales de personas no aristócratas . Quinto en cuánto controlador
del derecho, mantiene a través de sus discípulos , el control aristocrático de la jurisprudencia .
La cosa cambia con el más importante jurista de la generación posterior , Serbio Sulticio Rufo .
Serbio pertenecía a la aristocracia romana pero empobrecida y las fuentes conservan un hecho de
enfrentamiento entre Serbio , siendo un abogado joven y Quinto Murcio. Serbio llegó a escribir , y es
la primera vez que sucedía , una obra jurídica contra interpretaciones jurídicas de Quinto Mucio.
Lo importante de Serbio es el análisis de los casos , es decir, el tomar cada caso concreto en su
individualidad y buscar la solución más justa para el caso.
Serbio tuvo la escuela de juristas más importante numéricamente que Roma conoció y por primera
vez , junto a juristas aristócratas , aparecen juristas pertenecientes a la burguesía y por tanto, no
hacen carrera política
. Los más importantes de esos son : Alfeno ( gran continuador casuístico de Serbio ) y Aulo Ofilio
( elabora el primer gran comentario al Edicto y que será el jurista de confianza de Cesar) .
Un dato muy importante del final de esta época es el intento de Cesar de codificar el derecho civil
y de paso , eliminar el control de los juristas sobre ese derecho. Esa codificación implicaba tanto las
leyes, en un momento caótico y también, una codificación del derecho jurisprudencial en un
momento también caótico porque se generaliza el ius controversum , opiniones o dictámenes
discrepantes entre juristas. Esa codificación , Cesar la había encargado a Aulo Ofilio. Este plan,
como otros , quedó paralizado por el asesinato de Cesar.
Cuando Augusto logró , años después, prevalecer, podría haber retomado ese plan , pero como
veremos , no lo hizo.

4. Comienza la Época Clásica Central

Desde el 30 a.C hasta 130 d.C.

Políticamente , coincide con un nuevo régimen político, que instaura Octavio Augusto , sobrino nieto
de Cesar.
Augusto después de prevalecer políticamente por la fuerza de las armas , renuncia al poder en
Roma ante el senado. Es entonces cuando el senado le otorga el título de Augusto, y por eso, el
dice que a partir de entonces se presenta anualmente a las elecciones al consulado , siendo
sistemáticamente elegido pero no tenía más poder que el otro cónsul , lo que poseía era la
auctoritas que le daba el título de Augusto.
Por eso , con Augusto va a comenzar el gobierno del auctoritas y se concentran en él , la máxima
potestad y autoridad.
A partir de entonces, la república teóricamente continua pero por encima estaba la figura del
príncipe , que es un cargo perpetuo y el grave problema que presenta es el de la sucesión . El
problema no se resolvía legalmente, por eso, el principado es un régimen muy inestable. En la
práctica , resulta imposible ser emperador sin contar con un apoyo significativo del senado y
del ejército.

Desde que Augusto llega al poder , aunque él dice que restaura la república, la realidad es otra.
Aparentemente todo continúa igual, pero junto todo el organigrama republicano está el nuevo del
emperador con sus amigos y consejeros y sus nuevos funcionarios imperiales que paulatinamente
van a ir absorbiendo las funciones principales, así tenemos entre los prefectos, como más
importantes, el prefecto pretorio ( jefe de la guardia personal del emperador y que se irá
convirtiendo en el segundo personaje y más relevante del imperio) y el prefectos urbi ( prefecto de
la ciudad) , es el guardián principal de la ciudad.
Muy importante es que en el ámbito de las provincias, hay provincias que dependen del senado, en
la línea tradicional y que están gobernadas por exmagistrados . Las otras provincias, normalmente
las más peligrosas, dependen del emperador y tienen un número mucho mayor de tropas estables
gobernadas por delegados del emperador. Estos, no están sometidos al mandato de 1 año.
Surge así la distinción entre provincias senatoriales e imperiales.
Desde el punto de vista de las fuentes del derecho , Augusto hace aprobar al pueblo una multitud,
porque estamos en periodo refundacional. Unas, las más, les presenta el mismo en su función de
líder de la plebe y por tanto aparecen como leyes julias. Las otras, de corte más conservador, las
presentaban los cónsules del año.

Por otra parte, a partir de Augusto , la legislación pública decae , a partir de mediados del siglo I , las
leyes públicas tradicionales decaen y su lugar lo ocupan los senado-consultos.

La idea que subyace, y que ya aparece con Cicerón , es que los senadores son ex magistrados , a
los cuales los ha elegido el pueblo, son representantes suyos a efectos del legislador. Además, dada
la situación de preeminencia del emperador, éste comienza a dar disposiciones de distinto tipo, a las
que se conoce como constituciones imperiales. Son de distinto tipo:
Los edictos que derivan de los edictos de los magistrados republicanos, que podían dar en el ámbito
de sus competencias y que para los juristas el más importante es el edificio pretorio.

De todas maneras, el acudir a edictos de carácter general, se hace muy infrecuente porque la forma
general de legislar sigue el cauce de los senado-consultos. El emperador daba mandatos
cuando enviaba a los gobernadores a sus respectivas provincias, encargándose de determinadas
actuaciones. Esto era ordinario en los gobernadores de provincias imperiales pero también
senatoriales.

También, ya desde Augusto , tienen importancia los decretos , sentencias del emperador que
pronuncia en juicios que acepta dividir a petición de las partes o a vocación suya. La actuación es
muy importante en el ámbito del derecho público pero paulatinamente también en los juicios privados.
Ante todo, en el ámbito de los juicios privados, en situaciones previstas en el edicto pretorio, el
emperador suele abstenerse. Sin embargo, las innovaciones , la protección procesal de situaciones
nuevas no previstas por el pretor, si que empieza a ser admitidas por el emperador y normalmente no
juzgando directamente el, no un particular.
El emperador podía entender , en primera instancia o en apelación y además, dentro de un régimen
de una cierta incertidumbre.

Todo este nuevo modo público de resolver las controversias, amparado en el imperio, se conoce
como cognitiones extra ordinem. Como es muy imaginable, este nuevo procedimiento , terminará
históricamente por imponerse. Para el derecho privado, las más importantes constituciones
imperiales son los rescriptos , pero se consolidan en el periodo siguiente.

Respecto a los procedimientos privados, Augusto, nada más llegar al poder, en el 17 a.C, publica la
Ley Julia de Juicios Privados ( a la par de otra de juicios públicos ) . En la ley julia de juicios
privados , deroga las acciones de la ley, que estaban mortecinas. Augusto generaliza el
procedimiento formulario , que ya era el habitual.

Juristas:
Exactamente coetáneo de Augusto, es Labeón que es el jurista más importante y quizá más
innovador que Roma tuvo. Es hijo de uno de los asesinos de Cesar ( discípulo de Serbio) , por
razones de origen, era contrario a Augusto y al nuevo régimen . Existía una oposición entre
Labeón y otro jurista mucho menos importante, Capitón.
El origen de las dos escuelas de juristas que van a dominar el derecho durante el principado y este a
su vez, está conectado con un hecho indiscutible , pero de origen oscuro en las fuentes de que desde
Augusto y Tiberio , el emperador cubría con su autoritas a determinados juristas , que quedaban
convertidos en “ distintos” a los demás ( ius publice respondiendi ex autoritate principis) . Por
tanto, Augusto no siguió el proyecto de codificación del derecho de Cesar , sino que se limitó a
reconocer primacía a determinados juristas , cuyas respuestas , contaban con el respaldo imperial.

En la práctica , esas dos escuelas se llaman casianos y proculianos. Toman el nombre de Casio y
Laberón , e iban a controlar hasta mediados del siglo 2 , el derecho. Sus jefes tuvieron todos el ius
respondendi y todos los jefes, a lo largo del siglo I, fueron cónsules sufectos.
Los juristas más importantes de la escuela casiana son : Sabino , Casio y Salvio Juliano ( al final ,
este fue 2 veces cónsul ordinario) . Los jurista más importantes de la escuela proculiana son : Nerva ,
Próculo,Neracio y Celso ( este último también es cónsul ordinario 2 veces)

Celso dice que el derecho es el arte de lo bueno y de lo justo. Juliano era más jóven que Celso.
Se llevaban mal pero Juliano se impone. Juliano era de origen Africano. Fue, que sepamos, el último
jefe de la escuela casiana y se suele decir que su influjo fue tan grande que tras él, se difuminan las
escuelas. A Juliano se debe una obra fundamental, que son los libros de digestos y casualmente la
obra principal de Celso , también se denominaba así.
Los digesta , eran los tipos de obras más importantes y sólo los grandes juristas se atrevían a
escribirlas. Como todos sabemos, la actividad típica de cualquier jurista era dictaminar y por eso, la
mayoría de las obras de los juristas eran colecciones de responsa ( respuestas).

Hay otro tipo de obras , las quaestiones .Son respuestas a casos ficticios que los juristas se
plantean y resuelven. A veces se parte de un caso real y se van introduciendo variaciones en el
caso ,y dicen cual o cuales serían las soluciones en esas variaciones. Otras veces el caso se
presenta como de laboratorio por su dificultad para ver su resolución. Naturalmente, cuando una
respuesta se da o la solución que se propone para un caso ficticio, la idea subyacente es que
siempre que se presente ese supuesto en el futuro, la solución debe ser esa.
Los digesta son, en cambio, colecciones de respuestas y de cuestiones reunidas y ordenadas con
arreglo al orden del edicto.

A Juliano se debe también otra cuestión muy importante, que es la ordenación definitiva del edicto
del pretor y también de los ediles que al encargarse de los mercados tenían competencia
jurisdiccional en los pleitos en ese ámbito.
Esa redacción la hizo en el año 131 por encargo del emperador Adriano. Se aprobó por
senadoconsultos y a partir de entonces el edicto no creció más , aunque, salvo en cuestiones
marginales , prácticamente desde comienzos del principado, el edicto estaba estabilizado.
Juliano no hizo un edicto nuevo, simplemente , lo retocó y eliminó las cláusulas que estaban en
desuso y es posible que introdujera alguna nueva pero básicamente, respetó la ordenación
tradicional que era caótica porque muchas cláusulas se aproximaban a otras por razones de origen
histórico, proximidad aparente y muchas veces no sabemos porque dos o más cláusulas son
contiguas. Ese edicto de Adriano Juliano es el llamado edicto perpetuo, en el sentido en que no
se modificó. Su texto no nos ha llegado, lo conocemos por los comentarios al edicto que harían los
juristas posteriores, sobre todo Paulo Ulbiano.
El edicto reconstruido que hoy utilizamos, es el que hizo un romanista alemán, Otto Lenel a finales
del siglo 19

No partían de ideas distintas sobre el derecho, además , sobre la mayoría de las cuestiones jurídicas,
las soluciones eran comunes y eso pasa en cualquier derecho jurisprudencial donde la interpretación
sobre la mayoría de los aspectos son comunes mientras existen controversias sobre puntos
concretos.

5. Época Tardo Clásica

Abarca desde el año 130 d.C hasta el 235 aprox. Políticamente coincide con los últimos emperadores
adoptivos y la dinastía de los emperadores severos de origen oriental . Desaparecen los últimos
vestigios republicanos, la prevalencia militar es absoluta y curiosamente el elemento fundamental que
pervive de la tradición republicana es la jurisprudencia.

Un aspecto principal, que se produce al final del periodo, es el de la concesión de la ciudadanía

romana a todos los habitantes libres del imperio por obra del emperador Caracara

Como se puede comprender , esta circunstancia planteó muchos problemas jurídicos . Desde el
punto de vista de las fuentes del derecho, de las leyes públicas ( aprobadas por el pueblo) no queda
ni rastro. Sin embargo, el concepto antiguo romano de ley permanece.
Los senadoconsultos se mantienen como forma legislativa principal pero incluso, la mayoría de las
veces , no se denominan senadoconsultos sino oraciones o propuestas realizadas por el
emperador y presentadas ante el senado.

Hemos visto que el edicto no crece más y por tanto las novedades en el ámbito procesal, no circula
por via edictal sino a través del nuevo procedimiento de raíz imperial con designación de un
magistrado o un funcionario que se encargará en la nueva materia , del pleito desde su inicio hasta
la sentencia. Ese procedimiento, que tiene antecedentes desde el principio del principado, se llama
cognitiones extra ordinem. Por tanto se mantiene el procedimiento formulario que sigue siendo el
principal pero con concurrencia del nuevo.

Por lo que respecta las constituciones imperiales, hay una nueva importante que converge con el
derecho jurisprudencial que son los restrictos. Desde el comienzo del principado se introduce el ius
respondendi. Desde Adriano, se consolida la cancillería imperial tecnificada en materia de
derecho.
Dentro de la cancillería son llamados a trabajar los mejores juristas y quienes responden a las
cuestiones jurídicas presentadas ante el emperador son los juristas .
La respuesta la elaboran los juristas pero la firma el emperador y por tanto, está en un plano
distinto del de las respuestas ordinarias de los juristas, eso son los rescriptos. Así como los
juristas se critican entre ellos, no hay ni un solo caso de crítica de los juristas a un rescripto imperial,
que viene a ser una ley y que sólo podrá ser derogada por un rescripto posterior.
Sin embargo, como los rescriptos sustancialmente son derecho jurisprudencial, los juristas los
compenetran en sus escritos con la propia tradición jurisprudencial.

Evidentemente, Salvo Juliano continúa viviendo en las primeras décadas de esta época.
Contemporáneos suyos, pero un poco más jóvenes, son dos juristas muy importantes para nosotros.
Gayo, que era solo profesor de derecho y no tuvo ius respondendi. Entre sus obras hubo una que por
fortuna histŕica y por su calidad, iba a ser famosisima : Las instituciones. Se escriben en el 161 d.C
Es una novedad absoluta en su concepción. Se trata de la primera vez, que todo el derecho civil es
expuesto sistemáticamente a la manera griega . Esta obra se escribe en un momento clave en el
cual, comienza a explicarse el derecho fuera de los ámbitos elitistas, pues es necesario conocerlo
para la promoción en la burocracia imperial.
Gayo se declara casiano y este tipo de obra si es típico de esa escuela. Esa obra tuvo una suerte
histórica enorme y pese a ser probablemente la primera en su género, prevaleció sobre todas las
demás coetáneas o posteriores. Iba a ser la obra de apertura en los estudios jurídicos, en el bajo
imperio. Por eso, se ha conservado, no solo fragmentos sueltos sino también, paráfrasis y epítomes
de la misma y además en 1816 se encontró en Verona, un ejemplar completo de la misma.
A Gayo , los Justinianeos le atribuyen otra obra institucional, Res cottidianae , pero no se sabe si fue
realizada por algún seguidor suyo posterior o por el propio Gayo.

El otro jurista era Pomponio. Es también profesor de derecho pero distinto de Gayo. A Gayo ningún
jurista posterior lo cita, en cambio Pomponio si es muy citado por los juristas posteriores.
Es el primer jurista “ enciclopédico” , en sus escritos recoge y sintetiza todo el derecho anterior. Sus
obras principales son sus comentarios al derecho civil (libros de comentario a Quinto Mucio y a
Sabino) y también los libros de comentario al edicto. Sin embargo, por lo que es más famoso
Pomponio es por haber escrito un manual , “Enchiridion “ como obra juvenil , que incluye toda la
historia del derecho hasta su época , tanto las magistraturas como la legislación como la historia de
los juristas. Esta obra fue colocada por los Justinianeos en su parte principal al principio del digesto.

En la época severiana ( emperadores severos) tenemos a los más famosos juristas romanos. Los
juristas de esta época forman ya , no solo parte del gobierno imperial, sino que muchos de ellos son
lo equivalente a lo que hoy es el presidente del gobierno. Son prefectos pretorios. Al ocupar tan
relevantes papeles políticos, no solo son grandes juristas sino que comienzan a interesarse en gran
medida por el derecho público y por la actuación jurídica de los distintos gobernantes.
Objetivamente , el más importante jurista de esta eṕoca es Papiniano, que fue prefecto pretorio bajo
Septimio Severo que era amigo suyo.
Las obras de Papiniano fundamentales son los libros de respuestas y de cuestiones. No cita
opiniones de casi ningún jurista . Viene a ser una ley viviente y sus respuestas son muy lacónicas y
concisas.

De la generación posterior son otros dos, pero no son juristas respondentes como Papiniano. Son los
grandes juristas enciclopédicos y los dos fueron también prefectos del pretorio. Uno es Paulo, al que
cabe considerar como último eslabón de lo que fue la escuela casiana. Este era discípulo de Cervidio
Escévola . El otro es Ulpiano, discípulo de Papiniano.
De entre las muchas obras de estos, las principales son sus libros de comentarios al derecho civil
y los de comentario al edicto ( derecho honorario) . La mayor parte del digesto procede de obras de
estos juristas. La jurisprudencia clásica la cierra un discípulo de Ulpiano llamado Modestino . Este ,
su vida sobrepasa.

6. Época bajo imperial :

desde el 235 al 530 .

Este periodo corresponde al periodo de anarquía militar y un nuevo sistema que comienza con el
emperador Diocleciano que nosotros conocemos como El Dominado. Ya desde Diocleciano se
establece una separación entre Oriente y Occidente y ya desde finales del siglo III , hay dos
Augustos con prevalencia por primera vez de Oriente ( habrá césares que sustituirán a los augustos
después de 20 años)

El número de provincias se multiplica y llega a haber más de 100 , el gobernador es provincial ( sin
imperio) A su vez las provincias se agrupan en diócesis, 12 en total, cada una de ella comandada
por un dicario y a su vez las diócesis se agrupan en 4 prefecturas, al frente de la cual está un
prefecto pretorio, representante del emperador en la prefectura. España está integrada en la
prefectura de la Galias y todo el imperio tanto desde el punto de vista militar como civil, está
controlado por a través de una red de personajes que convergen en el emperador.

Desde el punto de vista de las fuentes del derecho, la única fuente creadora de derecho pasa a ser
la ley, pero entendida no en el sentido de manifestación de la voluntad popular, sino como
disposición imperial.
 En cambio, la mayor parte del derecho, que no se ha visto modificada por las leyes, pervive. A este
derecho se le llama ius o los iura. Este derecho estaba contenido en las obras de los juristas, los iura
coinciden con el derecho contenido en los escritos jurisprudenciales que no ha sido derogado por una
ley posterior

Desde el punto de vista procesal, el procedimiento formulario se extingue paulatinamente. En su

lugar ya prevalece el procedimiento de cognición oficial, donde todo el pleito se desarrolla ante el
magistrado o funcionario competente que entiende desde el principio del pleito hasta el final.

Todavía, hasta la época de Diocleciano continúa prevaleciendo la legislación por rescriptos, hasta el
año 300, elaborados por los juristas de la cancillería. A los rescriptos se los denomina también leyes
especiales. Esto justifica que un jurista o un funcionario del que nada sabemos, redactara el Código
Gregoriano ( 293) dividido al menos en 15 libros y que contiene rescriptos.
Unos años después el jurista Hermogeniano, último jurista del que se conservan textos en el
Digesto, realizó un apéndice al Gregoriano en un solo libro, Código Hermogeniano. Los conocemos
a partir del Código de Justiniano, donde todos los rescriptos proceden de estos códigos.

A partir de Constantino , la legislación cambia. Los rescriptos prácticamente desaparecen mientras

la legislación ordinaria es la general.
En el siglo V ( 429) el emperador de oriente, Teodosio segundo, mandó codificar todo el derecho,
tanto el de origen jurisprudencial como el de origen legal. Se trata de una de las ocasiones históricas
en que la comisión fracasa. El emperador cansado de esperar nombra una nueva comisión presidida
por el mismo, pidiendo que se compile en un código solo las leyes generales y ese cometido lo
realizan en un plazo de tiempo breve, ese es el Código Teodosiano, que entra en vigor en el 438 y
que es aceptado y publicado en occidente y por eso, este se considera el último acto de
comunicación legislativa entre Oriente y Occidente .
Por tanto, cuando un siglo más tarde se realice la compilación justinianea, que en el fondo viene a
coincidir con el plano originario fracasado de Teodosio segundo
.
Por lo que respecta al Código de Justiniano, su composición se hizo partiendo de los códigos
Gregoriano ,Hermogeniano, Teodosiano y para la legislación posterior, se sirvió de los archivos
imperiales. El Código de Justiniano será la primera vez en que en un cuerpo legal, se mezcle
rescriptos y leyes generales.

Pasamos a ver los iura : La jurisprudencia creadora, desaparece a mediados del siglo III por resultar
incompatible con el nuevo régimen y por tanto, el ius respondendi no se concede más.

Por tanto, el derecho elaborado por los juristas clásicos, permanece y se mantiene vigente un
rescripto de Adriano según el cual, cuando sobre un asunto se presentará opiniones
contradictorias de juristas, por las partes, el juez podía optar por la que prefiriera

La obra de la jurisprudencia clásica era inmensa, casi inabarcable y conforme más no retraemos en
el tiempo , inencontrable. Por eso, hay unos pocos juristas que se van imponiendo en la práctica por
razones diversas y por tanto, esos son también los que más se van reeditando.
El cambio en el ámbito jurídico de la técnica editorial, se produce a finales del siglo III. Al reeditarse,
hay aspectos que se eliminan y hay otros que por razones distintas se modifican, se interpolan.

En la práctica; hay cinco juristas que se sobreponen a los demás. Por una parte, Paulo y Ulpiano, se
imponen por su proximidad cronológica y sobre todo por el carácter enciclopédico de sus obras, en
particular sus comentarios al derecho civil y al Edicto. Luego está Papiniano . Además está Gayo,
que posee un ius respondendi después de muerto. Finalmente, Modestino , el jurista discípulo de
Ulpiano, que es considerado como el último clásico y que escribe ya tanto en latín como en griego.
De los compendios bajo imperiales conservados, todas las opiniones jurisprudenciales, proceden
de esos 5 , sobre todo de los 3 primeros.

Eso que se producía en la práctica, vino a ser confirmado legalmente y en el año 426 , en la
cancillería de Occidente,se limita a esos 5, los juristas alegables en juicio, es la llamada Ley de Citas
y además para evitar las corrupciones, se exige la presentación de al menos dos ediciones
indiscutibles de la opinión alegada. Legalmente, se les hace funcionar como un colegio o una
comisión con prevalencia de la mayoría .
Si hay empate de opiniones y en uno de los bandos figura Papiniano , prevalece la opinión de este.
Si ninguno de esos criterios sirve , el juez recupera la libertad.

Esa ley fue recogida en el Código Teodosiano y no sabemos si lo que vamos a ver ahora figuraba ya
en el texto original de la ley o se incorporó al ser asumida en Oriente, donde la tradición del estudio
jurídico, se había conservado de manera muy superior. En esta versión , se indica que los textos de
los demás juristas podían ser alegados también siempre y cuando su opinión hubiera sido
admitida por uno de esos 5.

Como es muy explicable, la publicación de la ley de citas provocó que las obras reeditadas fueran las
de esos 5 juristas. Por tanto ,esas obras más reeditadas son las más susceptibles de presentar
alteraciones