JA 2021-III Fasc.11 Con Tapa

JURISPRUDENCIA
ARGENTINA
Bs. As., 08/09/2021 2021 - III

DIRECTOR: Bs. As., 08/09/2021 fasc.2021
11 - III
LUIS DANIEL CROVI fasc. 11
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ÍNDICE
DOCTRINA
La reforma de la ley española en materia de capacidad jurídica: una comparación con Argentina
Jorge Nicolás Lafferriere.................................................................................................................... 3
JURISPRUDENCIA ANOTADA
CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA DE LA CORTE IDH
Obligaciones de los Estados................................................................................................................... 17
El rechazo a recurrir el fallo penal condenatorio
Susana J. Albanese............................................................................................................................ 24
JURISPRUDENCIA
RECHAZO DE EXCEPCIONES PROCESALES
Defecto legal. Necesaria concentración del reclamo en un único escrito. Costas por su orden. Re-
clamo de tierras ancestrales................................................................................................................... 33
CONTRATO DE SEGURO
Daños sufridos por alumnos en un establecimiento educativo. Naturaleza contractual de la obli-
gación de la aseguradora. Análisis del Interés superior del niño......................................................... 37
NOTIFICACIÓN BAJO RESPONSABILIDAD

Domicilio corroborado por organismos públicos. Validez..................................................................... 39
MULTA A ART
Falta de realización de exámenes médicos periódicos a trabajadores. Facultades del órgano de
contralor................................................................................................................................................... 41
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA LABORAL

Condena en los términos del art. 30 de la ley 20.744. Tareas de limpieza en una entidad dedicada
a la prestación de servicios médicos. Certificado de trabajo................................................................. 43
ADICIONALES REMUNERATIVOS
Compensación por viáticos. Compensación por tarifa telefónica. Convenios colectivos de tra-
bajo........................................................................................................................................................... 46
DIVISIÓN DE CONDOMINIO
Inmueble rural. Convenio privado de partición. Falta de inscripción y de conocimiento. Inoponibilidad
a terceros. Legitimación pasiva............................................................................................................... 49
VIOLENCIA FAMILIAR
Identidad de género. Persona en situación de vulnerabilidad. Otorgamiento de guarda a un pariente.
Fijación de un régimen comunicacional amplio con los progenitores................................................. 86
DOCTRINA
La reforma de la ley española
en materia de capacidad jurídica:
una comparación con Argentina
Jorge Nicolás Lafferriere
Sumario: I. Introducción.— II. Metodología y terminología.— III. Prin-
cipios fundamentales.— IV. Las personas abarcadas por las medidas
de apoyo para personas con discapacidad.— V. Los tipos de medidas
de apoyo.— VI. Las medidas voluntarias de apoyo.— VII. La guarda de
hecho.— VIII. La curatela.— IX. El defensor judicial como medida for-
mal de apoyo.— X. Los supuestos de representación.— XI. Registración
de las medidas e impugnación de actos.— XII. Conclusiones.
I. Introducción damente descriptivo, que apunta a ofrecer una

comparación entre ambas regulaciones.
El 3 de junio de 2021 se publicó en el Bole-
tín Oficial de España la ley 8/2021 por la que II. Metodología y terminología
se reforma la legislación civil y procesal para
el apoyo a las personas con discapacidad en el En cuanto al método de recepción legislati-
ejercicio de su capacidad jurídica. La nueva ley va de la Convención, en España la ley 8/2021
procura receptar en el ordenamiento jurídico modifica principalmente el Código Civil y la
español las disposiciones de la Convención so- ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Ci-
bre los Derechos de las Personas con Discapa- vil, además del Código Penal, el Código de Co-
cidad (2006). mercio (arts. 4º, 5º y 234), la ley Hipotecaria, la
de Jurisdicción voluntaria, la de Notariado, la del
En este trabajo (1), ofreceré un análisis com- Registro Civil y la ley 41/2003 de Protección Pa-
parativo entre la nueva ley y las disposiciones trimonial de las Personas con Discapacidad (3).
del Código Civil y Comercial en Argentina en el
En Argentina, la recepción de la Convención
específico campo del ejercicio de la capacidad se realizó primero con una ley denominada de
jurídica. Tomo como punto de partida un traba- Salud Mental (nro. 26.657, BO 03/12/2010) que
jo del profesor Carlos Martínez de Aguirre que se focalizó sobre todo en lo referido a las insti-
sistematiza los principales cambios operados
en España (2). El trabajo tiene un tono marca-
del Código Civil sobre discapacidad psíquica", Diario La
Ley (España), 9851, de 17 de mayo de 2021, Ed. Wolters
(1) Este artículo se enmarca en el Proyecto de investi- Kluwer; "Líneas básicas de la reforma legal española en
gación del Ministerio de Ciencia e Innovación de España materia de discapacidad psíquica", Exposición en las Jor-
titulado "Vulnerabilidad patrimonial y personal: retos nadas Iberoamericanas sobre el ejercicio de la capacidad
jurídicos" PID2019-105489RB-I00 (IIPP Mª Victoria Ma- jurídica por adultos vulnerables, Universidad de Zarago-
yor del Hoyo / Sofía de Salas Murillo) y tiene como base za, 21 y 22 de junio de 2021 (inédito).
la exposición realizada en las Jornadas Iberoamericanas
sobre el ejercicio de la capacidad jurídica por adultos vul- (3) Para un estudio de la nueva ley en la etapa de su
nerables organizadas por el citado proyecto los días 21 y debate parlamentario, ver la obra colectiva "Claves para
22 de junio de 2021 (Zaragoza, España). la adaptación del ordenamiento jurídico privado a la
Convención de Naciones Unidas en materia de Disca-
(2) Tomo como referencia dos trabajos del catedrático pacidad", Sofía DE SALAS MURILLO — María Victoria
de la Universidad de Zaragoza, MARTÍNEZ DE AGUIRRE, MAYOR DEL HOYO (dirs.), Ed. Tirant Lo Blanch, Valen-
Carlos, "Autonomía, apoyos y protección en la reforma cia, 2019.
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tuciones psiquiátricas y las medidas de interna- bién en establecer que el principio rector de la
ción y que realizó una primera y muy acotada actuación del prestador de apoyos, o de la inter-
reforma al Código Civil, entonces, vigente. La vención judicial, sea la atención a la voluntad y
reforma integral del sistema de capacidad ju- deseos de la persona con discapacidad psíquica
rídica se realizó en 2014 con la sanción del (por ejemplo, arts. 249, 250, 253, 268, Cód. Civil).
nuevo Código Civil y Comercial (ley 26.994,
BO 08/10/2014), que entró en vigencia el 1º de En Argentina, también la autonomía ocu-
agosto de 2015 (4). En cuanto a la materia proce- pa un lugar central. El art. 43, Cód. Civ. y Com.
sal, corresponde a cada provincia el dictado del contempla la posibilidad de que el interesa-
Código Procesal en materia civil. El Código Pro- do proponga “al juez la designación de una o
cesal Civil y Comercial de la Nación, que rige en más personas de su confianza para que le pres-
el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires, no fue ten apoyo”. No contempla, pero tampoco nie-
reformado aun para ser adaptado al nuevo Códi- ga, la posibilidad de que la persona proponga
go Civil y Comercial. Según he podido establecer el diseño de las medidas de apoyo. En el mismo
para este trabajo, solo 4 provincias sobre 24 juris- art. 43, Cód. Civ. y Com. se señala: “[L]as medi-
dicciones reformaron sus códigos procesales en das de apoyo tienen como función la de promo-
este período: Entre Ríos (Ley Procesal de Fami- ver la autonomía y facilitar la comunicación, la
lia), Mendoza (Código Procesal de Familia y de comprensión y la manifestación de voluntad de
Violencia Familiar) y Río Negro (Código Procesal la persona para el ejercicio de sus derechos”. En
de Familia). Misiones había realizado una refor- el mismo sentido, el art. 32, Código Civil y Co-
ma de su Código Procesal Civil, Comercial, de Fa- mercial dispone: “El o los apoyos designados
milia y de Violencia Familiar en 2013 en función deben promover la autonomía y favorecer las
de la ley 26.657 de Salud Mental. decisiones que respondan a las preferencias de
la persona protegida”.
Así, enfocados a los aspectos vinculados a la
capacidad jurídica en sentido estricto y civil, En cuanto a los límites de tal autonomía, en
desde lo terminológico, la ley española denomi- concordancia con el art. 12 de la Convención,
na al tít. XI del libro I del Código Civil de la si- el art. 250, Cód. Civil español dispone: “[A]l de-
guiente forma: “De las medidas de apoyo a las terminar las medidas de apoyo se procurará evi-
personas con discapacidad para el ejercicio de tar situaciones en las que se puedan producir
su capacidad jurídica”. conflictos de intereses o influencia indebida”.
El Cód. Civil agrega que el control judicial apun-
En cambio, en Argentina, dentro del Libro I, ta a “garantizar el respeto de los derechos, la
en el cap. 2 sobre la Capacidad, la sección 3ª se voluntad y las preferencias de la persona que
denomina “Restricciones a la capacidad”. precisa el apoyo, así como para evitar los abu-
III. Principios fundamentales sos, los conflictos de intereses y la influencia in-
debida” (art. 270, Cód. Civil español).
Como destaca Martínez de Aguirre, en la nue-
va ley española se concede un gran protagonis- Una norma parecida encontramos en el
mo a la voluntad de la persona afectada por una art. 43, Cód. Civ. y Com. argentino: “El juez debe
discapacidad psíquica y ello se manifiesta en el evaluar los alcances de la designación y pro-
papel de dicha voluntad a la hora de diseñar y curar la protección de la persona respecto de
establecer las medidas de apoyo (arts. 250 y 256 eventuales conflictos de intereses o influencia
y ss., Código Civil español, por ejemplo), y de indebida”.
designar a los prestadores de apoyo (5). Tam-
Como principio, en Argentina subyace tam-
(4) Para un análisis más completo del tema en el Có-
bién la idea de protección. En efecto, para la
digo Civil y Comercial ver PEYRANO, Guillermo F. — configuración de una situación de capacidad
LAFFERRIERE, Jorge N., "Restricciones a la capacidad", restringida se requiere que exista peligro de que
Ed. El Derecho, Buenos Aires, 2016. la persona sufra un “daño” en su persona o bie-
(5) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Autonomía, nes (art. 32, Cód. Civ. y Com.). Esta protección
apoyos y protección en la reforma del Código Civil sobre tiene componentes cercanos con lo terapéu-
discapacidad psíquica", ob. cit. tico, que hasta donde alcanzo a ver no están
4 • JA • DOCTRINA
presentes en la ley española. Así, en las reglas te a su propia voluntad, la que está detrás de
generales del art. 31, Cód. Civ. y Com. se señala: este planteamiento, y aflora en él... Hay que ser
“[D]eben priorizarse las alternativas terapéuti- conscientes de que en un número significativo
cas menos restrictivas de los derechos y liber- de ocasiones la ausencia o insuficiencia de la
tades” (inc. f ) y se incluyen normas sobre la voluntad no pueden ser subsanadas por la in-
“internación” (arts. 41 y 42, Cód. Civ. y Com.). tervención del prestador de apoyos, quién si de
En el art. 47, Cód. Civ. y Com., para el cese de verdad quiere atender a la voluntad de la perso-
la restricción, debe determinarse “el restable- na apoyada, debería actuar o permitirle actuar
cimiento de la persona”. Y en cuanto a las fun- en su perjuicio (personal o patrimonial), porque
ciones del curador para los casos extremos de precisamente por el problema determinante de
incapacidad, su función incluye el objetivo de la insuficiencia de su voluntad, no ha sido posi-
“tratar de que [la persona con discapacidad] re- ble convencerle de otra cosa” (7).
cupere su salud” (art. 138, Cód. Civ. y Com.).
IV. Las personas abarcadas por las medidas
En España, la idea de protección se encuentra de apoyo para personas con discapacidad
en la exposición de motivos y en forma explícita
en el art. 271, Cód. Civil español cuando dispo- Explica Martínez de Aguirre que en la nue-
ne: “Aquellas facultades que tengan por objeto va ley española desaparece la incapacitación
la protección de la persona no serán delegables”. que es sustituida por un procedimiento judi-
También en el art. 281, Cód. Civil español cuan- cial para la provisión de apoyos a la persona que
do se refiere a que la excusación o remoción de lo necesite, aunque “no se aclara por qué hay
un apoyo no puede “generar desprotección o in- personas que necesitan de apoyo para el ade-
defensión a la persona que precisa dichos apo- cuado ejercicio de su capacidad jurídica, más
yos”. También en la nueva redacción del art. 762 allá de la breve alusión al “defecto o insuficien-
de la Ley de Enjuiciamiento Civil sobre las Me- cia de la voluntad de la persona de que se trate”
didas Cautelares: “Cuando el Tribunal compe- (art. 249, Cód. Civil)” (8). A lo largo del articula-
tente tenga conocimiento de la existencia de do de la ley 8/2021 se utiliza la expresión “per-
una persona en una situación de discapacidad sonas que precisen apoyo”, o “personas con
que requiera medidas de apoyo, adoptará de discapacidad”, pero, como decía el prof. Martí-
oficio las que estime necesarias para la adecua- nez de Aguirre, “no queda claro cuándo procede
da protección de aquella o de su patrimonio” el nombramiento de un curador, y, sobre todo,
(art. 762.1). No hay, en cambio, ninguna refe- queda en penumbra cuál es el problema que la
rencia a posibles implicaciones terapéuticas de ley intenta resolver” (9).
las medidas de apoyo.
En Argentina, hay una mayor delimitación de
Sobre la noción de protección, Martínez de las personas comprendidas en los procesos vin-
Aguirre explica: “Tanto la Convención como, culados con la capacidad de ejercicio. Por un
tras sus pasos, nuestra reforma, hablan de pro- lado, tenemos el caso “de una persona mayor de
tección, pero desde una perspectiva diferente a trece años que padece una adicción o una alte-
la habitual: se trata de la protección frente a los ración mental permanente o prolongada, de su-
posibles abusos en el establecimiento y actua- ficiente gravedad, siempre que estime que del
ción de las medidas de apoyo” (6). Pero agrega:
“Pero junto a ello, una concepción más amplia (7) Idem.
de la idea de protección referida a las personas
con discapacidad psíquica, subyace en buena (8) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Líneas básicas
de la reforma legal española en materia de discapacidad
parte de las reglas que permiten apartarse de psíquica", ob. cit.
la voluntad conocida (por ejemplo, porque ha
sido oída) de la persona con discapacidad psí- (9) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Curatela y re-
quica: es esa idea de protección, incluso fren- presentación: cinco tesis heterodoxas y un estrambote",
en Claves para la adaptación del ordenamiento jurídico
privado a la Convención de Naciones Unidas en materia
(6) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Autonomía, de Discapacidad, Sofía DE SALAS MURILLO — María
apoyos y protección en la reforma del Código Civil sobre Victoria MAYOR DEL HOYO (dirs.), Ed. Tirant Lo Blanch,
discapacidad psíquica", ob. cit. Valencia, 2019, p. 256.
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ejercicio de su plena capacidad puede resultar Comparando las figuras, las medidas volunta-
un daño a su persona o a sus bienes” (art. 32, rias en el Cód. Civil español aparecen reguladas
Cód. Civ. y Com.). Por el otro, subsiste un su- en detalle entre el art. 254 y el 262. En Argentina,
puesto de “incapacidad” en el art. 32, Cód. Civ. y no hay tal regulación exhaustiva de las medidas
Com.: “Por excepción, cuando la persona se en- voluntarias de apoyo.
cuentre absolutamente imposibilitada de inte-
raccionar con su entorno y expresar su voluntad Como explica Martínez de Aguirre, con la
por cualquier modo, medio o formato adecua- nueva ley española “la tutela y la curatela pasan
do y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez a ser figuras bien diferenciadas por su ámbito
puede declarar la incapacidad y designar un cu- subjetivo de aplicación (la tutela se reserva para
rador”. El “curador” asume en estos casos fun- los menores de edad, y la curatela para las per-
ciones de representación, aunque también en sonas con discapacidad psíquica), pero también
este caso se requiere que su intervención sea por su alcance y contenido concreto” (11).
siempre en respeto a la voluntad y preferencias
de la persona y será la sentencia judicial la que Ello es también así en Argentina, en que la tu-
determinará los alcances de la incapacidad, in- tela se aplica únicamente a las personas meno-
dicando las funciones y actos que se limitan y la res de edad (arts. 104 y ss., Cód. Civ. y Com.), y
modalidad de intervención del curador. la curatela a los casos excepcionales de incapa-
cidad ya explicados (arts. 32 y 101, Cód. Civ. y
Este último caso guarda alguna relación con Com.). Sin embargo, el Código Civil y Comer-
el nuevo art. 249 del Cód. Civil español ya cita- cial argentino prevé la posibilidad de restringir
do: “En casos excepcionales, cuando, pese a ha- la capacidad de las personas desde los 13 años
berse hecho un esfuerzo considerable, no sea (art. 32, Cód. Civ. y Com.), lo que significa que
posible determinar la voluntad, deseos y prefe- excepcionalmente podría aplicarse una medi-
rencias de la persona, las medidas de apoyo po- da de apoyo al mismo tiempo que la persona es
drán incluir funciones representativas”. menor de edad y está bajo la autoridad de sus
padres o tutores. En cambio, en el art. 254, Cód.
V. Los tipos de medidas de apoyo Civil español se señala que tales medidas serían
adoptadas para el momento en que concluya la
Según el nuevo art. 250, Cód. Civil español, las minoría de edad y se aclara que las “medidas se
medidas de apoyo son, por un lado, las volunta- adoptarán si el mayor de dieciséis años no ha
rias, y por otro, “la guarda de hecho, la curatela hecho sus propias previsiones para cuando al-
y el defensor judicial”. Como explica Martínez de cance la mayoría de edad”.
Aguirre, de ellas, la centralidad legal correspon-
de a la curatela (10). Respecto a la prodigalidad, según el Preám-
bulo de la ley española 8/2021 esta figura se su-
En Argentina, por su parte, se contempla prime “como institución autónoma, dado que
como figura central la “restricción a la capa- los supuestos contemplados por ella encuen-
cidad” (art. 32, primer párrafo, Código Civil y tran encaje en las normas sobre medidas de
Comercial), como figura excepcional la “incapa- apoyo aprobadas con la reforma”. En cambio, en
cidad” (art. 32, último párrafo, Cód. Civ. y Com.), Argentina subsiste para casos en que la persona
mientras que la “inhabilitación” queda reserva- que dilapida su fortuna posee familias y las me-
da para el caso de prodigalidad y con un doble didas de apoyo se adoptan en atención del inte-
fundamento vinculado con la protección de la rés personal y también familiar. Sin embargo, en
persona y su familia (art. 48, Cód. Civ. y Com.). la práctica son pocos los casos de prodigalidad
Por su parte, también se contempla la posibili- que llegan a ser tratados judicialmente.
dad de apoyos extrajudiciales (art. 43, Cód. Civ.
y Com.), aunque sin una adecuada y detallada El siguiente cuadro resume esta comparación
reglamentación. entre ambos sistemas normativos:
(10) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Líneas básicas (11) MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos, "Líneas básicas
de la proyectada reforma legal española en materia de de la proyectada reforma legal española en materia de
discapacidad psíquica", ob. cit. discapacidad psíquica", ob. cit.
España Argentina
Tutela para personas menores de edad – Arts. 199-234 Tutela para personas menores de edad – Arts. 104-137
Cód. Civil Cód. Civ. y Com.
Norma genérica sobre apoyos extrajudiciales – Art. 43

Cód. Civ. y Com.
Norma sobre directiva anticipada acotada a la

designación de curador – Art. 139 Cód. Civ. y Com.
Medidas voluntarias de apoyo para personas con
discapacidad – Arts. 254 a 262 Cód. Civil Directivas anticipadas sobre salud – Art. 60 Cód. Civ.
y Com.
Normas generales sobre representación voluntaria

(arts. 362 a 381, Cód. Civ. y Com.) y sobre mandato
(1319 a 1334 Cód. Civ. y Com..
Guarda de hecho para personas con discapacidad – Sin tratamiento específico - Norma genérica sobre
Arts. 263 a 267 Cód. Civil apoyos extrajudiciales – Art. 43 Cód. Civ. y Com.
a) Personas con capacidad Restringida con sistema de

apoyos – Arts. 31 a 47 CCC
Curatela para personas con discapacidad – Art. 268 a
294 Cód. Civil b) Personas incapaces con representación por
curador – Art. 32 último párrafo y arts. 138 a 140 Cód.
Civ. y Com.
Sin un paralelo preciso
Norma genérica sobre apoyos judiciales como medida

independiente sin proceso de determinación de la
capacidad – Art. 43 Cód. Civ. y Com.
Defensor judicial de la persona con discapacidad –
Arts. 295 a 298 Cód. Civil
Norma sobre Ministerio Público – Art. 103 Cód. Civ. y
Com.
Norma sobre medidas cautelares durante el proceso –

Art. 34 Cód. Civ. y Com.
Prodigalidad sin un tratamiento específico y propio – Inhabilitación para supuestos de prodigalidad con
Integrado en las demás medidas designación de apoyos – Arts. 48 a 50 Cód. Civ. y Com.
VI. Las medidas voluntarias de apoyo
Entre los arts. 254 y 262, Cód. Civil español se regulan las medidas voluntarias de apoyo, con am-
plitud y detalle en sus alcances y validez. Estas medidas voluntarias tienen preeminencia por sobre
las medidas judiciales, como se dispone en el art. 255, Cód. Civil español: “Solo en defecto o por
insuficiencia de estas medidas de naturaleza voluntaria, y a falta de guarda de hecho que suponga
apoyo suficiente, podrá la autoridad judicial adoptar otras supletorias o complementarias”.
Las medidas voluntarias se prevén o acuerdan “en escritura pública” y pueden estar relacionada
con la persona o los bienes, “en previsión o apreciación de la concurrencia de circunstancias que
puedan dificultarle el ejercicio de su capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás”
(art. 255, Cód. Civil español). Estas medidas pueden “establecer el régimen de actuación, el alcan-
ce de las facultades de la persona o personas que le hayan de prestar apoyo, o la forma de ejercicio
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 7

del apoyo”, “las medidas u órganos de control de apoyo se estará a las previsiones del poder-
que estime oportuno, las salvaguardas necesa- dante” (art. 257, Cód. Civil) aunque contempla
rias para evitar abusos, conflicto de intereses o la posibilidad de que se incorpore un “informe
influencia indebida y los mecanismos y plazos pericial” si fuera preciso (art. 257, Cód. Civil).
de revisión de las medidas de apoyo, con el fin Se regula la vigencia de los poderes preventivos
de garantizar el respeto de su voluntad, deseos y sus alcances (art. 258, Cód. Civil español), la
y preferencias” (art. 255, Cód. Civil español). Es- aplicación supletoria de las reglas de la curate-
tas medidas deben hacerse constar en el Regis- la (art. 259 CC español), la prescripción de que
tro Civil por notificación del notario actuante se otorguen por escritura pública (art. 260, Cód.
(art. 255, Cód. Civil español). Civil español), el carácter personal de las facul-
tades representativas (art. 261, Cód. Civil espa-
En Argentina se contempla muy parcialmente ñol) y la aplicación de estas reglas al mandato
la adopción de directivas anticipadas en previ- sin poder (art. 262, Cód. Civil español).
sión de la propia situación de imposibilidad de
tomar decisiones. Están orientadas a la propues- VII. La guarda de hecho
ta de designación de un curador (art. 139, Cód.
Civ. y Com.): “La persona capaz puede designar, En cuanto a la guarda de hecho, según el
mediante una directiva anticipada, a quien ha art. 250, Cód. Civil español: “[E]s una medida
de ejercer su curatela. Los padres pueden nom- informal de apoyo que puede existir cuando no
brar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o haya medidas voluntarias o judiciales que se es-
con capacidad restringida, en los casos y con las tén aplicando eficazmente” (art. 250, Cód. Civil).
formas en que pueden designarles tutores. Cual- Está regulada en los arts. 263 a 267, Cód. Civil es-
quiera de estas designaciones debe ser aproba- pañol. La guarda de hecho adquiere relevancia
da judicialmente. A falta de estas previsiones el jurídica cuando se solicita autorización por par-
juez puede nombrar al cónyuge no separado de te del guardador para realizar actuación repre-
hecho, al conviviente, a los hijos, padres o her- sentativa en forma excepcional (art. 264, Cód.
manos de la persona a proteger según quien Civil español) y también porque la ley enuncia
tenga mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la los actos que necesariamente requieren autori-
idoneidad moral y económica” (12). Hay tam- zación judicial (arts. 264 y 287, Cód. Civil espa-
bién una norma sobre las directivas anticipadas ñol). También se regula cuándo se extingue la
para los tratamientos médicos (art. 60, Cód. Civ. guarda de hecho (art. 267, Cód. Civil español).
y Com.). También podrían ingresar en este cam- Al respecto, se ha dicho sobre la guarda de he-
po las medidas de apoyo extrajudiciales men- cho: “Adaptada a las necesidades de la persona
cionadas en el art. 43, Cód. Civ. y Com., pero el con discapacidad y el al principio de proporcio-
tema no recibe ninguna regulación adicional. nalidad que recoge el art. 12.4, CDPD, su pre-
sencia se justifica por la pertinencia de adoptar
En Argentina, toda persona puede dar un
puntuales decisiones que afectan a la esfera per-
“mandato” pero según el inc. e del art. 1329,
sonal y patrimonial del guardado, sometiéndola
Cód. Civ. y Com. tal contrato se extingue “por
a controles y garantías” (13). Explica la misma
la muerte o incapacidad del mandante o del
autora: “La guarda de hecho carece de investi-
mandatario”. En cambio, el art. 256 del Cód. Ci-
dura judicial formal pues su realidad es previa a
vil español contempla la posibilidad de que el
toda actuación judicial. El guardador, por inicia-
poderdante incluya “una cláusula que estipu-
tiva propia, forma parte de la vida de la persona
le que el poder subsista si en el futuro precisa
con discapacidad con la que le une una relación
apoyo en el ejercicio de su capacidad”. Los arts.
de confianza, como familiar o allegado, ofre-
257 a 261, Cód. Civil español regulan estos po-
deres preventivos en detalle. Así, “para acreditar
que se ha producido la situación de necesidad (13) LECIÑEÑA IBARRA, Ascensión, "La guarda de he-
cho como institución de apoyo a las personas con disca-
pacidad", en Claves para la adaptación del ordenamiento
(12) LAFFERRIERE, Jorge N. — MUÑIZ, Carlos, "Di- jurídico privado a la Convención de Naciones Unidas en
rectivas anticipadas en materia de capacidad en el nuevo materia de Discapacidad, Sofía DE SALAS MURILLO —
Código Civil y Comercial Unificado", Ed. La Ley, Revista María Victoria MAYOR DEL HOYO (dirs.), Ed. Tirant Lo
DFyP 2015 (junio), ps. 147-165, AR/DOC/1411/2015. Blanch, Valencia, 2019, p. 291.
ciéndole a diario apoyos de tipo asistencial y en nerales, de la autocuratela y del nombramiento

el proceso de toma de decisiones de toda índole de curador, del ejercicio de la curatela y de su ex-
“en todos los aspectos de la vida” (14). tinción). Esta figura se asemeja a la de la perso-
na con capacidad restringida del Código Civil y
En Argentina no existe una previsión norma- Comercial en Argentina, que es la figura central,
tiva semejante. La única institución que se po- flexible y adaptable a la realidad de cada perso-
dría aproximar a esta guarda de hecho es la de los na. Sin embargo, en Argentina a estas personas
apoyos “extrajudiciales”, que figuran en el art. 43, con capacidad restringida se les designan “apo-
Cód. Civ. y Com., con la siguiente redacción: “Se yos”, mientras que el término “curador” queda
entiende por apoyo cualquier medida de carác- reservado exclusivamente para las personas in-
ter judicial o extrajudicial que facilite a la persona capaces del art. 32, último párrafo.
que lo necesite la toma de decisiones para diri-
gir su persona, administrar sus bienes y celebrar En ambos ordenamientos se dispone que las
actos jurídicos en general”. En realidad, no que- medidas sean proporcionadas. En España, hay
da claro qué alcance tienen esos apoyos extraju- una exigencia de que la curatela solo se esta-
diciales (15). Vale enfatizar que esa ambigüedad blezca “cuando no exista otra medida de apo-
surge del propio art. 43, Cód. Civ. y Com., que yo suficiente para la persona con discapacidad”
también dispone que “el interesado puede pro- (art. 269, Cód. Civil español). En el Código Ci-
poner al juez la designación de una o más perso- vil y Comercial argentino no hay una norma se-
nas de su confianza para que le presten apoyo”. mejante para la designación de apoyos, aunque
siempre se señala que la sentencia debe procu-
Ciertamente, se podría considerar que el
rar que la afectación de la autonomía personal
art. 43, Cód. Civ. y Com., sobre las medidas de
sea la menor posible (art. 38, Cód. Civ. y Com.).
apoyo como una figura independiente de la res-
tricción a la capacidad pueden englobar estos Un tema tratado en la ley española es si el juez
supuestos de la guarda de hecho. Pero el Códi- está obligado a nombrar curador a la persona
go ofrece una simple mención, sin regulación propuesta por la persona con discapacidad. El
de los aspectos que, por ejemplo, aparecen en la tema es abordado por el art. 272, Cód. Civil es-
nueva ley española. Además, el art. 43, Cód. Civ. pañol que establece que establece: “[L]a pro-
y Com. no está acompañado por disposiciones puesta de nombramiento y demás disposiciones
operativas en el derecho procesal. El principal voluntarias a que se refiere el artículo anterior
problema interpretativo es que el art. 43, Cód.
vincularán a la autoridad judicial al constituir la
Civ. y Com. al tiempo que habla de los apoyos
curatela”, pero admite que la autoridad judicial
“extrajudiciales”, señala la necesidad de presen-
pueda “prescindir total o parcialmente de esas
tar los pedidos de apoyo al juez.
disposiciones voluntarias, de oficio o a instan-
VIII. La curatela cia de las personas llamadas por ley a ejercer la
curatela o del Ministerio Fiscal y, siempre me-
Respecto a la “curatela” española, dispone el diante resolución motivada, si existen circuns-
art. 250, Cód. Civil: “La curatela es una medida tancias graves desconocidas por la persona que
formal de apoyo que se aplicará a quienes pre- las estableció o alteración de las causas expre-
cisen el apoyo de modo continuado. Su exten- sadas por ella o que presumiblemente tuvo en
sión vendrá determinada en la correspondiente cuenta en sus disposiciones”. Este punto no está
resolución judicial en armonía con la situación regulado en el Código Civil y Comercial argen-
y circunstancias de la persona con discapacidad tino para el caso del nombramiento de apoyos
y con sus necesidades de apoyo”. Está regulada (art. 43, Cód. Civ. y Com.) o de curador (art. 139,
entre los arts. 268 al 294, Cód. Civil español y se Cód. Civ. y Com.).
extiende en cuatro secciones (disposiciones ge-
El art. 275, Cód. Civil español regula las pro-
(14) Ibidem, p. 292. hibiciones para ser curador y las causales de
remoción o excusación del curador (arts. 278 y
(15) Sobre el tema ver MÖLLER ROMBOLÁ, Martín,
"Los apoyos extrajudiciales para el ejercicio de la capaci- 279, Cód. Civil español). En el Código Civil y Co-
dad en el derecho argentino", Lecciones y Ensayos, 100, mercial, estas cuestiones encuentran reguladas
2018, ps. 107-131. por la remisión que el art. 138, Cód. Civ. y Com.,
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realiza a las normas sobre la “tutela”. Pero hay Como situación excepcional, el nombramien-
que recordar que estas normas se refieren a su- to de un curador en el Código Civil y Comer-
puestos de representación (curador para la ley cial argentino apunta a situaciones extremas
argentina) y no hay una regulación análoga para en que la persona no puede interaccionar en
todos los casos de personas designadas como absoluto con su entorno. Al respecto, en el
apoyos que son la regla general (curador para art. 138, Cód. Civ. y Com. argentino se indica:
la ley española). Sobre el punto en el derecho “La principal función del curador es la de cui-
argentino, Tobías afirma: “[A]l haber quedado dar a la persona y los bienes de la persona inca-
notoriamente reducida la procedencia de la cu- paz, y tratar de que recupere su salud. Las rentas
ratela para estos casos extremos, también se ha de los bienes de la persona protegida deben ser
acotado el campo de aplicación directa de las destinadas preferentemente a ese fin”. El tema
normas que regulan la tutela, aunque... corres- del “cuidado” aparece en el art. 271, Cód. Civil
ponderá aplicar siempre las reglas favorables al español cuando habla de la autocuratela: “Po-
interés de la persona protegida, aunque se tra- drá igualmente establecer disposiciones sobre
ta de un caso de restricción de la capacidad con el funcionamiento y contenido de la curatela y,
fijación de un sistema de apoyos” (16). Tobías en especial, sobre el cuidado de su persona”. En
considera que debe hacerse una aplicación ana- el resto del articulado no aparece la idea de “cui-
lógica de las reglas sobre tutela a los sistemas dado” de la persona.
de apoyo, en particular en lo que concierne al
deber de rendir cuentas, a las normas que pro- En el art. 251, Cód. Civil español tenemos
híben o limitan actos del tutor, a los actos pro- enumerados distintos actos que están prohi-
hibidos para el tutor o curador o a los actos que bidos para quien desempeñe una función de
requieren autorización judicial (17). apoyo: “1º. Recibir liberalidades de la persona
que precisa el apoyo o de sus causahabientes,
En el caso de la curatela, el art. 268, Cód. Ci- mientras que no se haya aprobado definitiva-
vil español dispone: “Las medidas de apoyo mente su gestión, salvo que se trate de rega-
adoptadas judicialmente serán revisadas perió- los de costumbre o bienes de escaso valor. 2º.
dicamente en un plazo máximo de tres años. No Prestar medidas de apoyo cuando en el mismo
obstante, la autoridad judicial podrá, de mane- acto intervenga en nombre propio o de un ter-
ra excepcional y motivada, en el procedimiento cero y existiera conflicto de intereses. 3º. Ad-
de provisión o, en su caso, de modificación de quirir por título oneroso bienes de la persona
apoyos, establecer un plazo de revisión supe- que precisa el apoyo o transmitirle por su par-
rior que no podrá exceder de seis años”. El nuevo te bienes por igual título. En las medidas de
art. 42 bis, inc. c de la Ley de Jurisdicción Volun- apoyo voluntarias estas prohibiciones no re-
taria en España contempla que las medidas sean sultarán de aplicación cuando el otorgante las
objeto de “revisión periódica en el plazo y la for- haya excluido expresamente en el documento
ma en que disponga el auto que las hubiera acor- de constitución de dichas medidas”. En el caso
dado” y cualquiera de las personas legitimadas del Código Civil y Comercial argentino, las
para iniciar la causa judicial puede pedir la re- prohibiciones están contempladas en el art.
visión de las medidas antes de que transcurra el 120 referido a la tutela (“Quien ejerce la tute-
plazo. la no puede, ni con autorización judicial, cele-
brar con su tutelado los actos prohibidos a los
En Argentina, en cambio, la revisión de la sen- padres respecto de sus hijos menores de edad.
tencia se debe realizar en un plazo no superior a Antes de aprobada judicialmente la cuenta fi-
tres años, salvo que el propio interesado lo soli- nal, el tutor no puede celebrar contrato alguno
cite con antelación a ese plazo (art. 40, Cód. Civ. con el pupilo, aunque haya cesado la incapa-
y Com.). cidad”), que se aplica a la curatela (cf. art. 138,
Cód. Civ. y Com.) y por analogía a los apoyos
(16) TOBÍAS, José W., "Comentario al art. 138", en AL- designados judicialmente.
TERINI, Jorge H. (dir.), Código Civil y Comercial Comen-
tado. Tratado Exegético, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2016, No encontramos en Argentina una norma si-
2ª ed., t. I, p. 1105.
milar al art. 252, Cód. Civil español: “El que dis-
(17) Ibidem, p. 1107. ponga de bienes a título gratuito en favor de una
persona necesitada de apoyo podrá establecer Esta posibilidad sería semejante al inc. 5º an-
las reglas de administración y disposición de tes transcripto del art. 295, Cód. Civil español.
aquellos, así como designar la persona o perso- Otra norma con vinculación con los incs. 1º y 2º
nas a las que se encomienden dichas facultades. del art. 295, Cód. Civil español, sería el art. 103,
Las facultades no conferidas al administrador Cód. Civ. y Com. argentino cuando regula las
corresponderán al favorecido por la disposición formas en que interviene el Ministerio Público
de los bienes, que las ejercitará, en su caso, con de la Defensa, especialmente como actuación
el apoyo que proceda. Igualmente podrán esta- judicial principal: “i) cuando los derechos de
blecer los órganos de control o supervisión que los representados están comprometidos, y exis-
se estimen convenientes para el ejercicio de las te inacción de los representantes; ii) cuando el
facultades conferidas”. objeto del proceso es exigir el cumplimiento de
los deberes a cargo de los representantes; iii)
IX. El defensor judicial como medida for- cuando carecen de representante legal y es ne-
mal de apoyo cesario proveer la representación”. Por su par-
te, con relación al inc. 4º del art. 295, Cód. Civil
En cuanto al “nombramiento de defensor ju- español, el art. 34, Cód. Civ. y Com. argentino
dicial como medida formal de apoyo procederá contempla la posibilidad de nombrar apoyos
cuando la necesidad de apoyo se precise de for- o curadores durante el proceso como medida
ma ocasional, aunque sea recurrente” (art. 250, cautelar.
Cód. Civil) y está regulado en los arts. 295 a 298,
Cód. Civil español. Según el art. 295, Cód. Civil X. Los supuestos de representación
español, esta designación procede: “1º Cuan-
do, por cualquier causa, quien haya de prestar Mientras que en la nueva ley española la cu-
apoyo no pueda hacerlo, hasta que cese la cau- ratela puede excepcionalmente incluir faculta-
sa determinante o se designe a otra persona. des de representación (art. 249, Cód. Civil), en
2º Cuando exista conflicto de intereses entre la el Código Civil y Comercial argentino la posibi-
persona con discapacidad y la que haya de pres- lidad de otorgar funciones de representación se
tarle apoyo. 3º Cuando, durante la tramitación presenta de dos modos: por la designación de
de la excusa alegada por el curador, la autoridad “apoyos” con esas funciones en el caso de perso-
judicial lo considere necesario. 4º Cuando se nas con capacidad restringida (arts. 32, primer
hubiere promovido la provisión de medidas ju- párrafo, y 101, inc. c, Cód. Civ. y Com.), o bien
diciales de apoyo a la persona con discapacidad por la designación de un “curador” (arts. 32,
y la autoridad judicial considere necesario pro- último párrafo, y 101, inc. c, Cód. Civ. y Com.):
veer a la administración de los bienes hasta que “[P]or excepción, cuando la persona se encuen-
recaiga resolución judicial. 5º Cuando la perso- tre absolutamente imposibilitada de interaccio-
na con discapacidad requiera el establecimien- nar con su entorno y expresar su voluntad por
to de medidas de apoyo de carácter ocasional, cualquier modo, medio o formato adecuado y el
aunque sea recurrente”. sistema de apoyos resulte ineficaz” (art. 32, últi-
mo párrafo, Cód. Civ. y Com.).
En Argentina no hay una figura análoga en
el Código Civil y Comercial, aunque nueva- El Cód. Civil español precisa también el ca-
mente podría alguien interpretar que a través rácter excepcional de las medidas de represen-
del art. 43, Cód. Civil, antes citado se pueden tación. Así, en el art. 249, Cód. Civil: “En casos
designar apoyos para actos específicos sin excepcionales, cuando, pese a haberse hecho
que ello vaya acompañado de una resolución un esfuerzo considerable, no sea posible deter-
judicial de restricción a la capacidad (18). minar la voluntad, deseos y preferencias de la
persona, las medidas de apoyo podrán incluir
(18) Ver GIAVARINO, Magdalena B. — BALMACE- funciones representativas. En este caso, en el
DA, Mónica P., "La consideración del sistema de 'apo- ejercicio de esas funciones se deberá tener en
yos' como recurso autónomo", DFyP 2017 (diciembre), cuenta la trayectoria vital de la persona con dis-
15/12/2017, p. 152; MUÑIZ, Carlos, "Algunas precisio-
nes sobre la noción de apoyo a las personas con disca-
pacidad. Comentario acerca del Informe de la Relatora pacidad (A/HRC/34/58)", DFyP 2019 (febrero), p. 145,
especial sobre los Derechos de las Personas con Disca- AR/DOC/1343/2018.
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capacidad, sus creencias y valores, así como los dad, los herederos o la persona a la que hubie-
factores que ella hubiera tomado en considerara correspondido prestar el apoyo. En este caso,
ción, con el fin de tomar la decisión que habría se habilita la posibilidad de pedir la anulación
adoptado la persona en caso de no requerir re- solo “cuando el otro contratante fuera conoce-
presentación”. También vemos ese carácter ex- dor de la existencia de medidas de apoyo en el
cepcional en el art. 269, Cód. Civil: “Solo en los momento de la contratación o se hubiera apro-
casos excepcionales en los que resulte impres- vechado de otro modo de la situación de disca-
cindible por las circunstancias de la persona pacidad obteniendo de ello una ventaja injusta”.
con discapacidad, la autoridad judicial determi-
nará en resolución motivada los actos concretos En cambio, en Argentina no hay tal limitación
en los que el curador habrá de asumir la repre- en la legitimación para pedir la nulidad luego de
sentación de la persona con discapacidad”. inscripta la sentencia (art. 44, Cód. Civ. y Com.)
e incluso se pueden anular “actos anteriores a
En Argentina, para el caso de los “apoyos con la inscripción de la sentencia pueden ser decla-
funciones de representación” (art. 101, inc. c, rados nulos, si perjudican a la persona incapaz
Cód. Civ. y Com.) no se pide explícitamente que o con capacidad restringida, y se cumple algu-
la determinación de las funciones de represen- no de los siguientes extremos: a) la enfermedad
tación para los apoyos sea motivada, ni excep- mental era ostensible a la época de la celebra-
cional, ni que sea para actos concretos. Pero ello ción del acto; b) quien contrató con él era de
puede inferirse de todo el ordenamiento civil y mala fe; c) el acto es a título gratuito” (art. 45,
convencional. Cód. Civ. y Com.). Un problema que presenta
XI. Registración de las medidas e impugna- la legislación argentina es que “los registros de
ción de actos la capacidad de las personas son provinciales
y es posible que una persona que contrate con
Tanto en la ley española, como en el Códi- un sujeto restringido en su capacidad no pue-
go Civil y Comercial argentino, el Registro Civil da enterarse que el acto que fue objeto de ese
opera como lugar donde se asientan las medi- contrato le estaba vedado pues la sentencia fue
das de apoyo. Sin embargo, la modificación del dictada e inscripta en el registro perteneciente a
art. 84 de la ley de Registro Civil de la ley 8/2021 otra provincia” (19).
brinda mayores resguardos para la protección
de los datos personales: “Solo el inscrito o sus XII. Conclusiones
representantes legales, quien ejerza el apoyo y
que esté expresamente autorizado, el apodera- A modo de recapitulación, van algunas con-
do preventivo general o el curador en el caso de clusiones de este primer análisis comparativo
una persona con discapacidad podrán acceder entre ambos ordenamientos:
o autorizar a terceras personas la publicidad de
los asientos que contengan datos especialmen- — Metodológicamente, la reforma española
te protegidos en los términos que reglamenta- es más amplia y completa, pues no se limita al
riamente se establezcan. Las Administraciones Código Civil, sino que abarca otras leyes, espe-
Públicas y los funcionarios públicos podrán ac- cialmente procesales.
ceder a los datos especialmente protegidos del
— En lo terminológico, España usa la expre-
apart. 1.b) del art. 83 cuando en el ejercicio de
sión medidas de apoyo para el ejercicio de la
sus funciones deban verificar la existencia o el
contenido de medidas de apoyo”. capacidad jurídica y Argentina la expresión
“restricciones a la capacidad”.
Como contracara del reconocimiento de la
plena autonomía, se encuentran las restriccio- (19) RIVERA, Julio C. — CROVI, Luis D., "Derecho
nes a la posibilidad de impugnar la validez de Civil. Parte General", Ed. Abeledo Perrot, Buenos Ai-
res, 2ª ed. actualizada, cap. X - Personas incapaces y
actos celebrados por la persona con discapaci-
con capacidad restringida, https://proview.thomson-
dad. Este tema es regulado en el art. 1302, inc. reuters.com/launchapp/title/laley/2018/42620765/v1/
3º del Cód. Civil español que distingue según la document/53AC014B-9A3F-A86A-6514-FB17F6E8EBF8/
nulidad la pida la propia persona con discapaci- anchor/9E52EA81-AA3A-30C6-E584-B620DB4E9D6B.
— En cuanto a los principios, ambos ordena- medida análoga a la guarda de hecho que regu-
mientos confieren centralidad a la autonomía, la la ley española. Sin embargo, el art. 43, Cód.
tanto en lo que concierne a la propuesta de me- Civ. y Com. no ofrece ninguna orientación so-
didas de apoyo como al criterio de actuación de bre cuándo sería jurídicamente relevante esa
las personas que las llevan adelante. guarda de hecho y en qué casos se requiere la
intervención judicial, de la que habla el mismo
— En ambos sistemas el límite a la autonomía
art. 43, Cód. Civ. y Com.
se encuentra en la necesidad de evitar conflictos
de intereses e influencia indebida, tal como sur- — En España, la curatela es la figura central de
ge del art. 12 de la Convención DPD.
la nueva ley, es proporcionada a las necesidades
— En el ordenamiento jurídico argentino se de la persona y flexible. En Argentina, el paralelo
advierte mayor presencia del principio de pro- se encuentra con las restricciones a la capacidad
tección e incluso se precisa que es función del y la designación de apoyos.
curador tratar de que [la persona con discapaci-
dad] recupere su salud. En España la presencia — Debe tenerse en cuenta que el término “cu-
del principio de protección es muy acotada y no rador” de la ley española engloba tanto al apoyo
hay menciones a aspectos terapéuticos. del primer y segundo párrafos del art. 32, Cód.
Civ. y Com., como al “curador” del último párra-
— Las medidas de apoyo que están reguladas fo del mismo artículo.
explícitamente en España son: las voluntarias,
la guarda de hecho, la curatela y el defensor ju- — En España, la curatela se debe revisar cada
dicial. En Argentina encontramos la restricción tres años, pero excepcionalmente se puede es-
a la capacidad, la incapacidad, la inhabilitación tablecer por decisión judicial que esa revisión
y los apoyos extrajudiciales. sea cada seis años. En Argentina el plazo es de
3 años.
— En ambos países ahora la tutela queda limi-
tada a los casos de personas menores de edad. — La ley española regula con más detalle los
— En España se suprime la prodigalidad como casos en que el juez puede apartarse de la pro-
institución autónoma, mientras que en Argenti- puesta de designación de un curador hecha por
na subsiste bajo la figura de inhabilitación. la persona interesada.
— España otorga preminencia a las medidas — La ley española regula en detalle las pro-
voluntarias de apoyo y las regula en detalle. En hibiciones para ser curador y las causales de
Argentina, no hay una regulación propia y au- remoción o excusación del curador. Estas dis-
tónoma de estas medidas, aunque hay algunas posiciones se encuentran reguladas de forma
menciones aisladas en el art. 139, Cód. Civ. y explícita para el “curador” de la ley argentina
Com., sobre la posibilidad de proponer la per- por la remisión que el art. 138, Cód. Civ. y Com.,
sona que ejercerá la curatela, en el art. 60, Cód. hace a las normas sobre tutela, pero no hay una
Civ. y Com. sobre tratamientos médicos y en el tal remisión para el caso de la designación de
art. 43, Cód. Civ. y Com. apoyos. Sin embargo, la doctrina considera apli-
cables por analogía esas disposiciones a la de-
— En España se regulan detalladamente los
signación y actuación de los apoyos.
poderes preventivos mientras que en Argen-
tina el tema presenta algunas complicaciones — El nombramiento de un defensor judicial
porque según el inc. e del art. 1329, Cód. Civ. y
es una medida ocasional regulada en la ley es-
Com., el mandato se extingue por la incapaci-
pañola, que encuentra semejanza con la ac-
dad del mandante o del mandatario.
tuación del Ministerio Público regulada en el
— El art. 43, Cód. Civ. y Com. argentino, al art. 103, Cód. Civ. y Com., con la posibilidad de
mencionar la posibilidad de apoyos extraju- nombrar apoyos prevista en el art. 43, Cód. Civ.
diciales, queda abierto a interpretación para y Com., y con las normas sobre medidas caute-
determinar si puede considerarse como una lares del art. 34, Cód. Civ. y Com.
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— En ambos ordenamientos se mantienen su- por el Código Civil y Comercial, se advierte

puestos excepcionales de representación. que varios supuestos regulados de forma explí-
cita y detallada en la ley española (medidas vo-
— Tanto la ley española, como la argenti- luntarias de apoyo, guarda de hecho y defensor
na disponen que las medidas de apoyo o res- judicial) podrían guardar relación con las dis-
tricción a la capacidad, respectivamente, sean posiciones genéricas y abiertas del art. 43, Cód.
inscriptas en el Registro Civil, pero en la ley es- Civ. y Com. argentino, en tanto este artículo re-
pañola se incorporan disposiciones sobre pro- gula los apoyos extrajudiciales (aunque luego
tección de datos personales. exige que sean aprobados por el juez) y los apo-
yos como una posible medida independiente
— La ley española es más restrictiva en cuan-
to a la posibilidad de impugnar actos celebra- y aislada, sin que ello signifique un proceso de
dos por la persona con discapacidad en caso de restricción a la capacidad. Sin embargo, como
que sea el curador quien solicite la nulidad. En ello no va acompañado de normas procesales y
cambio, en Argentina, no hay tal limitación de la redacción del art. 43, Cód. Civ. y Com. es muy
la legitimación para impugnar actos e incluso escueta, no se advierte cómo se volvería opera-
se pueden impugnar actos anteriores a la sen- tiva esta disposición para el cumplimiento de
tencia. los fines de las figuras que están desarrolladas
en la nueva ley española. Seguramente este sea
En síntesis, mientras que la figura de la cura- uno de los puntos que habrá que considerar en
tela de la ley española encuentra un claro para- futuras reformas del ordenamiento jurídico ar-
lelo con la restricción a la capacidad regulada gentino.
JURISPRUDENCIA ANOTADA
CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA Tribunal”) el 2 de septiembre de 2019 (1). La
Corte declaró responsable internacionalmente
DE LA CORTE IDH a la República Argentina (en adelante “el Esta-
Obligaciones de los Estados. do” o “Argentina”) por la violación del derecho
a recurrir del fallo ante un juez o tribunal supe-
Con nota de Susana J. Albanese rior, en perjuicio del señor Oscar Raúl Gorigoi-
tía. El señor Gorigoitía, quien era Sargento Ayu-
1. — De conformidad con lo establecido en el dante de la Policía de Mendoza, fue condena-
art. 68.1 CAD, los Estados Partes tienen do penalmente por sentencia emitida el 12 de
la obligación de cumplir la decisión de la septiembre de 1997 por la Cámara Primera del
Corte IDH incluye el deber del Estado de Crimen de Mendoza. Esta sentencia fue recurri-
informar sobre las medidas adoptadas da por el señor Gorigoitía debido a su falta de
para cumplir cada uno de los puntos orde- motivación y arbitrariedad; sin embargo, tal re-
nados, lo cual es fundamental para evaluar curso de casación fue rechazado “in limine” por
el estado de cumplimiento de la Sentencia sentencia de 19 de diciembre de 1997 de la Sala
en su conjunto [1]. Segunda de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Mendoza (2). Al respecto, la Corte
2. — Los Estados Parte en la CADH deben ga- constató que la negativa de dicha Sala de revisar
rantizar el cumplimiento de las disposicio- la cuestión de fondo planteada por la defensa
nes convencionales y sus efectos propios del señor Gorigoitía constituyó un hecho ilíci-
(effet utile) en el plano de sus respectivos to internacional en tanto resultó en un incum-
derechos internos. Estas obligaciones de- plimiento del deber de revisión integral del fallo,
ben ser interpretadas y aplicadas de ma- por cuanto no fue posible la revisión de cuestio-
nera que la garantía protegida sea verda- nes fácticas y/o probatorias por un tribunal su-
deramente práctica y eficaz, teniendo pre- perior. Asimismo, el Tribunal concluyó que el
sente la naturaleza especial de los tratados Estado incumplió con su obligación de adoptar
de derechos humanos. disposiciones del derecho interno, en relación
con el derecho a recurrir del fallo, ya que, de la
Corte IDH, 22/04/2021. - Gorigoitía c. Argen- literalidad de las normas pertinentes del Códi-
tina. go Procesal Penal de la Provincia de Mendoza,
aplicable en la época de los hechos, en materia
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/60688/2021] de casación, no era posible la revisión de cues-
tiones fácticas y/o probatorias por un tribunal
L JURISPRUDENCIA VINCULADA superior. La Corte estableció que su Sentencia
constituye por sí misma una forma de repara-
[1] Corte IDH, 02/09/2019, Gorigoitía c. Ar- ción y ordenó al Estado determinadas medidas
gentina. Serie C 382, IC/JUR/2/2019. de reparación adicionales (infra Considerandos
3 y 4). Asimismo, dispuso el reintegro al Fon-
Resolución de la Corte Interamericana de De- do de Asistencia Legal de Víctimas de la Corte
rechos Humanos (*) (en adelante también “el Fondo de Asistencia”).
De 22 de abril de 2021 2. La nota de la Secretaría de la Corte de 7 de

agosto de 2020, mediante la cual, siguiendo ins-
Caso Gorigoitía c. Argentina trucciones de la Presidenta del Tribunal y de con-
formidad con el artículo 76 del Reglamento de la
Supervisión de cumplimiento de sentencia Corte, se hizo la rectificación de un error material
en el punto resolutivo décimo de la Sentencia (3).
Visto:
3. Los informes presentados por el Estado en-
1. La Sentencia de excepción preliminar, fon- tre abril de 2020 y febrero de 2021, en respuesta
do, reparaciones y costas dictada por la Corte a solicitudes efectuadas por la Corte o su Presi-
Interamericana de Derechos Humanos (en ade- dencia, mediante notas de la Secretaría del Tri-
lante “la Corte”, “la Corte Interamericana” o “el bunal (en adelante “la Secretaría”).
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 17

4. Los escritos de observaciones presentados será valorada posteriormente, según lo dispues-

por los representantes de las víctimas (en ade- to en el párrafo 74 de la Sentencia, en una reso-
lante “los representantes”) (4) entre abril de lución que se emita de manera conjunta con el
2020 y febrero de 2021. Caso Mendoza y otros Vs. Argentina, en el cual
se dispuso una garantía de no repetición simi-
5. El escrito de observaciones presentado por lar (9). El cumplimiento del reintegro al Fondo
la Comisión Interamericana de Derechos Hu- de Asistencia Legal de Víctimas de la Corte será
manos el 22 de diciembre de 2020. valorado posteriormente, en razón de que el Es-
tado sostuvo, en su informe de noviembre de
Considerando que: 2020, que “se esta[ban] haciendo las gestiones
necesarias para su materialización” (10).
1. En el ejercicio de su función jurisdiccional
de supervisar el cumplimiento de sus decisio- 4. El Tribunal estructurara´ sus consideracio-
nes (5), la Corte ha venido supervisando la eje- nes en el siguiente orden:
cución de la Sentencia emitida en el presente
caso en el 2019 (supra Visto 1). En la Sentencia, A. Garantizar al señor Gorigoitía el derecho de
el Tribunal dispuso seis medidas de reparación recurrir el fallo condenatorio 3
y el reintegro al Fondo de Asistencia Legal de
Víctimas de la Corte por los gastos incurridos en B. Publicación y difusión de la Sentencia 4
la etapa contenciosa de este caso (6).
C. Indemnización por daño inmaterial y rein-
2. De conformidad con lo establecido en el tegro de costas y gastos 5
artículo 68.1 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, “[l]os Estados Partes en la A. Garantizar al señor Gorigoitía el derecho de
Convención se comprometen a cumplir la deci- recurrir el fallo condenatorio
sión de la Corte en todo caso en que sean par-
tes”. Esta obligación incluye el deber del Estado A.1. Medidas ordenadas por la Corte
de informar a la Corte sobre las medidas adop-
5. En los puntos resolutivos sexto y séptimo y
tadas para cumplir cada uno de los puntos or-
en el párrafo 66 de la Sentencia, se dispuso, res-
denados, lo cual es fundamental para evaluar el
pectivamente, que el Estado debe:
estado de cumplimiento de la Sentencia en su
conjunto (7). Los Estados Parte en la Conven- (i) “dentro del plazo de seis meses a partir de
ción deben garantizar el cumplimiento de las la notificación de [la] Sentencia, adoptar las me-
disposiciones convencionales y sus efectos pro- didas necesarias para garantizar al señor Oscar
pios (effet utile) en el plano de sus respectivos Raúl Gorigoitía el derecho de recurrir el fallo con-
derechos internos. Estas obligaciones deben ser denatorio emitido por la Cámara Primera del Cri-
interpretadas y aplicadas de manera que la ga- men de Mendoza el 12 de septiembre de 1997”, y
rantía protegida sea verdaderamente práctica y
eficaz, teniendo presente la naturaleza especial (ii) “adoptar las medidas necesarias para que
de los tratados de derechos humanos (8). los efectos jurídicos del referido fallo condena-
torio, en especial lo atinente al beneficio jubi-
3. Seguidamente, la Corte se pronunciará so- latorio y el registro de antecedentes queden en
bre el grado de cumplimiento por parte del Es- suspenso hasta que se emita una decisión de
tado de cinco de las seis reparaciones ordena- fondo, una vez garantizado el derecho a recurrir
das en la Sentencia, respecto de las cuales se ha según lo indicado en el inciso anterior”.
aportado suficiente información que permite
valorar su cumplimiento. La información que A.2. Consideraciones de la Corte
ha sido aportada por las partes sobre la garantía
de no repetición ordenada en el punto resoluti- 6. La Corte constata que, en una audiencia
vo noveno de la Sentencia, relativa a “adecuar su celebrada el 26 de diciembre de 2019 ante la
ordenamiento jurídico interno a los parámetros Sala Segunda de la Suprema Corte de Justicia
establecidos en [la] Sentencia sobre el derecho a de Mendoza, se informó al señor Gorigoitía que
recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior”, “le asist[ía] el derecho de solicitar la revisión in-
18 • JA • JURISPRUDENCIA ANOTADA
Susana J. Albanese
tegral de la sentencia condenatoria recaída en vez, en el Diario Oficial, en un diario de amplia

[su contra]”. Sin embargo, el señor Gorigoitía circulación nacional y en un diario de amplia
“manif[estó] que no desea[ba] hacer uso del de- circulación en la Provincia de Mendoza, en un
recho de recurrir” (11). La referida manifestación tamaño de letra legible y adecuado, y b) la [...]
fue formalmente ratificada el 3 de febrero de 2020 Sentencia en su integridad, disponible al menos
por la defensora pública que representó legal- por un período de un año, en los sitios web ofi-
mente al señor Gorigoitía para tales efectos (12). ciales del Poder Judicial de la Provincia de Men-
doza, de manera accesible al público”.
7. En su informe de noviembre de 2020, el Es-
tado consideró que “de lo expuesto surge el cabal B.2. Consideraciones de la Corte
cumplimiento de los puntos 6 y 7 de la sentencia”.
En su escrito de observaciones de diciembre de 10. Con base en la información y los compro-
2020, los representantes observaron, de manera bantes aportados por Argentina y las observa-
general, que “[e]l Estado ha cumplido con [...] el ciones de los representantes en cuanto al cum-
otorgamiento del recurso de casación al [señor plimiento de esta medida (15), la Corte constata
Gorigoitía]”. Además, confirmaron que, “en efec- que se realizaron las referidas publicaciones, ya
to, la víctima ha expresado su voluntad de no ha- que Argentina publicó el resumen oficial de la
cer uso del recurso[,] atento a que ha cumplido la Sentencia elaborado por la Corte en el Boletín
totalidad de la pena impuesta y a no tener ya as- Oficial de la Nación (16), en un “diario de cir-
piración [de] que el expediente sea nuevamente culación nacional” (BAE Negocios) (17) y en un
revisado, y en caso de adversidad intentar ago- “diario de amplia circulación de la Provincia de
tar los recursos federales”. Mendoza” (Los Andes) (18). De igual forma, pu-
blicó, por más de un año, de manera íntegra la
8. La Corte destaca las acciones adoptadas Sentencia en el sitio web del Poder Judicial de
por la Sala Segunda de la Suprema Corte de Jus- la Provincia de Mendoza (19). La Corte valora
ticia de Mendoza dirigidas al cumplimiento de positivamente que la publicación de la Senten-
las referidas reparaciones. Los representantes cia en la referida página web haya sido realizada
de la víctima reconocieron tal voluntad de cum- dentro del plazo otorgado en la Sentencia.
plimiento; sin embargo, expusieron motivos ra-
11. En virtud de lo anterior, la Corte declara
zonables por los cuales la víctima no desea ha-
que el Estado ha dado cumplimiento total a las
cer uso de su derecho a recurrir del fallo penal
medidas de publicación y difusión de la Senten-
condenatorio. Debe recordarse que, al igual que
cia y de su resumen oficial, ordenadas en el pun-
en otros casos, las medidas de reparación orde-
to resolutivo octavo de la misma.
nadas en éste por la Corte buscaban garantizar
al señor Gorigoitía los derechos conculcados y C. Indemnización por daño inmaterial y rein-
reparar de manera integral las consecuencias tegro de costas y gastos
que las infracciones le produjeron (13), sin cau-
sarle un perjuicio con su cumplimiento. Toman- C.1. Medidas ordenadas por la Corte
do en consideración la voluntad de la víctima, la
Corte concluye la supervisión de cumplimiento 12. En el punto resolutivo décimo de la Sen-
de los puntos resolutivos sexto y séptimo de la tencia se ordenó que el Estado debe pagar las
Sentencia del presente caso (14). cantidades fijadas en los párrafos 82 (20) y
86 (21) de la misma, por concepto de indemni-
B. Publicación y difusión de la Sentencia zación por daño inmaterial y reintegro de cos-
tas y gastos. En los párrafos 90 a 95 de la Sen-
B.1. Medidas ordenadas por la Corte tencia la Corte estableció la modalidad de cum-
plimiento de dichos pagos.
9. En el punto resolutivo octavo y en el párra-
fo 68 de la Sentencia, se ordenó al Estado “que, C.2. Consideraciones de la Corte
en el plazo de seis meses, contado a partir de la
notificación de la Sentencia, realice las siguien- 13. En el informe de 26 de noviembre de 2020
tes publicaciones: a) el resumen oficial de la el Estado sostuvo que fueron efectivizados los
Sentencia elaborado por la Corte, por una sola pagos al señor Gorigoitía y a los representan-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 19

tes Alejandro Acosta y Carlos Varela, con lo cual integro de costas y gastos [...], ya que en su in-
consideró que “se ha[bía] dado cumplimiento a forme de 26 de noviembre de 2020 sostuvo que
lo ordenado por la [...] Corte [...] en [este] punto “se ha[bía] dado cumplimiento” a estas medidas
resolutivo”. Explicó que el pago al señor Gorigoi- (25). Al presentar la aclaración sobre estas ob-
tía del monto fijado en la Sentencia por concep- servaciones, el Estado aportó el 27 de febrero de
to de indemnización del daño inmaterial, fue 2021 un oficio del Gobierno de la Provincia de
efectivizado por el Gobierno de la Provincia de Mendoza en el cual se indica que, “debido a la
Mendoza el 19 de junio de 2020 (22) y, en cuanto mora en el tra´mite administrativo de pago des-
a los representantes, informó que se efectivizó de el momento de su liquidación [...] y el efecti-
un pago al señor Acosta el 11 de junio de 2020 vo pago por parte de Tesorería [de la Provincia
y otro al señor Varela el 3 de julio de 2020 (23). de Mendoza], devino al pago en parcial sumado
a la fluctuación del precio de la divisa nortea-
14. Mediante escrito de 19 de febrero de 2021, mericana” y que, “a los efectos de cumplir con
los representantes observaron que se habían lo ordenado en [la Sentencia], ya se abonó una
hecho pagos parciales por estos conceptos, ya actualización y se encontraba tramitando una
que estaban pendientes pagos por reclamos que tercera”. Con posterioridad a febrero, el Estado
realizaron debido a variaciones entre el valor del no ha aportado información adicional sobre el
dólar y el peso argentino y que, “[u]na vez que pago restante.
[fueran] satisfechos o finalizados los pagos de
ambos conceptos[,] extende[rían su] conformi- 16. Con base en lo informado por las partes, la
dad” con las medidas. En cuanto al pago de la constata que el Estado efectuó un pago al señor
indemnización al señor Gorigoitía, detallaron Gorigoitía por concepto de la indemnización
que “[e]fectivamente [...] se ha[bía] depositado por daño inmaterial y pagos por concepto de
directamente en la cuenta bancaria del s[eñor] reintegro de costas y gastos a dos de los tres re-
Gorigoitía por parte de la Tesorería de la Pro- presentantes de la víctima que actuaron durante
vincia [...] un importe relativo a ello”, pero que la etapa contenciosa de este caso (26) y que, tal
presentaron un reclamo “por [una] variación del como lo reconoció el Estado, estos pagos serían
valor del dólar” entre la fecha de liquidación y parciales, ya que se encuentra aún pendien-
la fecha de pago; que respecto de esa variación te pagar a la víctima y representantes un mon-
“le fue entregada [a la víctima] una suma adicio- to por concepto de un diferencial cambiario. En
nal”, y que “esta´ en curso [la] final entrega” de cuanto a los pagos que se realizaron por con-
una suma restante. Respecto al reintegro de cos- cepto del reintegro de costas y gastos, la Corte
tas y gastos afirmaron en sus escritos de diciem- recuerda que en la Sentencia se ordenó que el
bre de 2020 y febrero de 2021 que han dejado monto fijado por este concepto fuera “dividid[o]
“constancia de la recepción de los honorarios entre los representantes” (supra nota al pie 21).
debidamente” y que el “[e]l Estado ha cumpli- No obstante, de lo informado por el Estado y no
do con [...] el pago de las costas” (24). No obs- objetado por los representantes, se deduce que
tante, en el escrito de febrero de 2021 explicaron el monto total de US$ 15,000 fue distribuido en-
que “hasta la actualidad [se había realizado] un tre los señores Carlos Varela y Alejandro Acosta
pago parcial”; que se había hecho “una actuali- y que no se debía pagar monto alguno al señor
zación debido a la fluctuación del valor del dó- Pablo Donnángelo.
lar americano entre la presentación y las fechas
de pago, y que “ésta pendiente una segunda ac- 17. En virtud de lo anterior, la Corte concluye
tualización [por esta variación] que, [...] el Esta- que el Estado ha cumplido parcialmente con las
do aún no determina”. medidas ordenadas en el punto resolutivo dé-
cimo de la Sentencia relativas al pago de la in-
15. Siguiendo instrucciones de la Presiden- demnización por daño inmaterial al señor Go-
ta del Tribunal, mediante nota de la Secretaría rigoitía y al reintegro de costas y gastos. A efecto
de la Corte de 19 de febrero de 2021, se solici- de declarar el cumplimiento total de estas me-
tó al Estado que “present[ara] una aclaración e didas, se requiere a Argentina que, en el plazo
información detallada en cuanto a lo alegado indicado en el punto resolutivo quinto de la pre-
por [los] representante[s] respecto de los pa- sente Resolución, informe que han sido debida-
gos parciales de la indemnización [...] y del re- mente pagados la totalidad de los montos adeu-
Susana J. Albanese
dados por el referido diferencial cambiario que biario que reclaman los representantes y que el
reclaman los representantes y que el Estado re- Estado reconoce que debe de pagar.
conoce que debe de pagar.
3. Mantener abierto el procedimiento de su-
Por tanto: pervisión de cumplimiento respecto de las si-
guientes medidas:
La Corte Interamericana de Derechos Huma-
nos, en el ejercicio de sus atribuciones de super- a) “adecuar [el] ordenamiento jurídico inter-
visión del cumplimiento de sus decisiones y de no a los parámetros establecidos en [la] senten-
conformidad con los artículos 33, 62.1, 62.3, 65, cia sobre el derecho de recurrir del fallo ante el
67 y 68.1 de la Convención juez o tribunal superior, en los términos de lo
dispuesto en el párrafo 72 de la [...] Sentencia”
Americana sobre Derechos Humanos, 24, 25 (punto resolutivo noveno de la Sentencia);
y 30 del Estatuto, y 31.2 y 69 de su Reglamento,
b) pagar las cantidades fijadas en la Sentencia
Resuelve: por concepto de indemnización por daño inma-
terial y reintegro de costas y gastos (punto reso-
1. Declarar, de conformidad con lo señalado
lutivo décimo de la Sentencia).
en los Considerandos 6 a 8 de la presente Reso-
lución, que ha concluido el presente proceso de c) “reintegrar al Fondo de Asistencia Legal de
supervisión de cumplimiento respecto de las si- Víctimas la cantidad establecida en el párrafo 89
guientes reparaciones: de la [...] Sentencia” y sus correspondientes inte-
a) “adoptar las medidas necesarias para ga- reses moratorios (punto resolutivo décimo pri-
rantizar al señor Oscar Raúl Gorigoitía el dere- mero de la Sentencia).
cho de recurrir el fallo condenatorio emitido por
4. Disponer que el Estado adopte, en definitiva
la Cámara Primera del Crimen de Mendoza el 12
y a la mayor brevedad, las medidas que sean ne-
de septiembre de 1997” (punto resolutivo sexto
cesarias para dar efectivo y pronto cumplimien-
de la Sentencia), y
to a los puntos pendientes de la Sentencia de ex-
b) “adoptar las medidas necesarias para que cepción preliminar, fondo, reparaciones y cos-
los efectos jurídicos del referido fallo condena- tas emitida en el presente caso, de acuerdo con
torio queden en suspenso hasta que se emita lo considerado en la presente Resolución, y con
una decisión de fondo” (punto resolutivo sépti- lo estipulado en el artículo 68.1 de la Conven-
mo de la Sentencia). ción Americana sobre Derechos Humanos.
2. Declarar, de conformidad con lo señalado 5. Disponer que el Estado presente a la Cor-

en el Considerando 11 de la presente Resolu- te Interamericana de Derechos Humanos, a más
ción, que el Estado ha dado cumplimiento to- tardar el 12 de julio de 2021, el informe solicita-
tal a las medidas de publicación y difusión de la do en el Considerando 17 de la presente Resolu-
Sentencia y su resumen oficial (punto resolutivo ción en cuanto al cumplimiento de las medidas
octavo de la Sentencia). de reparación relativas al pago de la indemniza-
ción por daño inmaterial y el reintegro de costas
18. Declarar, de conformidad con lo señalado y gastos, así como que informe sobre el reinte-
en los Considerandos 13 a 17 de la presente Re- gro al Fondo de Asistencia Legal de Víctimas.
solución, que el Estado ha dado cumplimiento
parcial al pago de la indemnización por concep- 6. Disponer que los representantes de la vícti-
to de daño inmaterial y al reintegro de costas y ma y la Comisión Interamericana de Derechos
gastos (punto resolutivo décimo de la Senten- Humanos presenten observaciones al informe
cia), puesto que el Estado ha pagado a la víctima del Estado mencionado en el punto resolutivo
y los representantes un monto por estos con- anterior, en los plazos de dos y cuatro semanas,
ceptos y se encuentra pendiente una actualiza- respectivamente, contados a partir de la recep-
ción de esos pagos debido a un diferencial cam- ción del informe.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 21

7. Disponer que la Secretaría de la Corte In- (5) Facultad que además se desprende de lo
teramericana de Derechos Humanos notifique dispuesto en los artículos 33, 62.1, 62.3 y 65 de la
la presente Resolución al Estado, a los represen- Convención Americana sobre Derechos Huma-
tantes de la víctima y a la Comisión Interameri- nos y 30 de su Estatuto y se encuentra regulada
cana de Derechos Humanos. en el artículo 69 de su Reglamento.
Corte IDH. Caso Gorigoitía Vs. Argentina. Su- (6) Cfr. Caso Gorigoitía Vs. Argentina, supra
pervisión de Cumplimiento de Sentencia. Reso- nota 1, párrs. 89 y 95 y punto resolutivo 11.
lución de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos de 22 de abril de 2021. Resolución (7) Cfr. Caso Cinco Pensionistas Vs. Perú. Su-
adoptada en San José de Costa Rica por medio pervisión de cumplimiento de Sentencia. Reso-
de sesión virtual. lución de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos de 17 de noviembre de 2004, Consi-
Elizabeth Odio Benito — L. Patricio Pazmiño derando 5, y Caso Norín Catrimán y otros (Diri-
Freire. — Eduardo Vio Grossi. — Humberto gentes, Miembros y Activista del Pueblo Indíge-
Antonio Sierra Porto. — Eduardo Ferrer Mac-Gregor na Mapuche) Vs. Chile. Resolución de la Corte
Poisot. — Ricardo C. Pérez Manrique. Interamericana de Derechos Humanos de 18 de
febrero de 2021, Considerando 2.
(*) El Juez Eugenio Raúl Zaffaroni, de nacio-
nalidad argentina, no participó en la delibera- (8) Cfr. Caso Ivcher Bronstein Vs. Perú. Com-
ción y firma de la Sentencia de este caso, ni en petencia. Sentencia de la Corte Interamericana
el conocimiento y deliberación de la presente de Derechos Humanos de 24 de septiembre de
Resolución, de conformidad con lo dispuesto 1999. Serie C No. 54, párr. 37, y C Caso Norín Ca-
en el artículo 19.1 del Reglamento de la Corte. trimán y otros (Dirigentes, Miembros y Activista
Debido a las circunstancias excepcionales oca- del Pueblo Indígena Mapuche) Vs. Chile, supra
sionadas por la pandemia COVID-19, esta Reso- nota 7, Considerando 2.
lución fue deliberada y aprobada durante el 141
Período Ordinario de Sesiones, el cual se llevó a (9) Cfr. Caso Mendoza y otros Vs. Argentina.
cabo de forma no presencial utilizando medios Excepciones Preliminares, Fondo y Reparacio-
tecnológicos de conformidad con lo establecido nes. Sentencia de 14 de mayo de 2013. Serie C
en el Reglamento de la Corte. No. 260, punto resolutivo 22 y párrafo 329 y 332.
(1) Cfr. Caso Gorigoitía Vs. Argentina. Excep- (10) En el punto resolutivo décimo primero y
ción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. el pa´rrafo 89 de la Sentencia, la Corte “orden[ó]
Sentencia de 2 de septiembre de 2019. Serie C No. al Estado el reintegro a dicho Fondo de la canti-
382. El texto íntegro de la Sentencia se encuentra dad de USD $987.36 (novecientos ochenta y siete
disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/ dólares con treinta y seis centavos de los Estados
casos/articulos/seriec_382_esp.pdf. La Senten- Unidos de América), y estableció que debía ser re-
cia se notificó el 17 de septiembre de 2019. alizado “en el plazo de seis meses, contados a par-
tir de la notificación de la presenta Sentencia”. En
(2) El señor Gorigoitía fue condenado por el
el pa´rrafo 95 de la Sentencia se dispuso que “[e]
delito de homicidio simple y se le impuso una
n caso de que el Estado incurriera en mora, in-
pena de 14 años de prisión. Cumplió 9 años y 4
cluyendo en el reintegro de los gastos al Fondo de
meses de prisión y fue puesto en libertad condi-
Asistencia Legal de Víctimas, deberá pagar un in-
cional en diciembre de 2005. También se le im-
puso una pena de inhabilitación absoluta a per- terés sobre la cantidad adeudada correspondiente
petuidad, y fue exonerado de manera definitiva al interés bancario moratorio en Argentina”.
de la Policía de Mendoza. (11) En esta audiencia compareció el señor
(3) Este error material fue advertido por el Es- Gorigoitía y señor Carlos Varela, quien lo repre-
tado mediante escrito de 7 de agosto de 2020. senta en el presente proceso internacional. Cfr.
Acta de la audiencia celebrada el 26 de diciem-
(4) Los representantes son los señores Carlos bre de 2019 ante la Sala Segunda dela Suprema
Varela Álvarez, Alejandro Acosta y Pablo Don- Corte de Justicia del Poder Judicial de Mendoza,
nángelo. en los autos “CUIJ: 13-05029014- 4/1((018601-
Susana J. Albanese
16073)). ACTOR CIVIL Y F. C/ GORIGOITIA [de Mendoza], www.jus.mendoza.gov.ar, bajo el

GUERRERO OSCAR RAUL P/HOMICIDIO SIM- título “Acciones en cumplimiento de lo ordenado
PLE P/ OTROS” (anexo al informe estatal de por la Corte IDH”. Asimismo, aportó como com-
abril de 2020). probantes las capturas de pantallas de tal publi-
cación. La Corte constata que tal publicación se
(12) El Estado explicó que, “con posterioridad encuentra disponible hasta la fecha en el siguien-
a la audiencia, las actuaciones fueron remitidas te enlace: http://www.jus.mendoza.gov.ar/docu-
al Ministerio Público de la Defensa de la provin- ments/10184/959567/seriec_382_esp.pdf/9d1b-
cia de Mendoza, a los efectos de que asum[ie- d489-d62f-42ef-a71d-4fc0ddb13543 (última con-
ra] la representación jurídica [del señor Gorigoi- sulta: 12 de abril de 2021).
tía]”, ya que éste solicitó en la audiencia que le
fuera nombrado un defensor público. Cfr. Acta (20) En el párrafo 82, la Corte “estim[ó] pertinen-
de la audiencia de 26 de diciembre de 2019, su- te ordenar, en equidad, el pago de USD $ 30.000,00
pra nota 11, y Oficio suscrito por la Defensora a (treinta mil dólares de los Estados Unidos de
cargo de la Primera Defensoría de Pobres y Au- América) al señor Gorigoitía por concepto de
sentes y por el señor Gorigoitía (anexo al infor- daño inmaterial”.
me estatal de abril de 2020.
(21) En el pa´rrafo 86, el Tribunal determi-
(13) Cfr. Caso Gorigoitía Vs. Argentina, supra nó “que el Estado debe entregar a los represen-
nota 1, párr. 60. tantes la cantidad de US$15.000,00 (quince mil
dólares de los Estados Unidos de América) por
(14) En similar sentido: Caso Mohamed Vs. concepto de costas y gastos, cantidad que debe-
Argentina. Supervisión de Cumplimiento de ra´ dividirse entre los representantes”.
Sentencia. Resolución de la Corte Interamerica-
na de Derechos Humanos de 13 de noviembre (22) Cfr. Comprobante del pago al señor Oscar
de 2015, Considerandos 7 a 9. Raúl Gorigoitía con “Fecha Ul. Pago: 19/06/20”
emitido por el Sistema de Información Conso-
(15) En su escrito de diciembre de 2020, los re- lidada, Contaduría General de la Provincia de
presentantes expresaron que “el Estado ha cum- Mendoza (anexo al informe estatal de noviem-
plido con las [medidas] de la publicidad de la bre de 2020).
Sentencia”.
(23) El Estado aportó solamente el compro-
(16) Cfr. Copia de la publicación del resu- bante de pago al señor Carlos Varela. El com-
men oficial de la Sentencia en el Boletín Ofi- probante relativo a Alejandro Acosta, indicó que
cial de la República Argentina No. 22303/20 lo aportaba, sin embargo, no fue anexado al in-
de 8 de junio de 2020, disponible en: https:// forme de noviembre de 2020. Cfr. Comprobante
www.boletinoficial.gob.ar/detalleAviso/prime- del pago al señor Carlos Varela con “Fecha Ul.
ra/230321/20200608 (anexo al informe estatal Pago: 03/07/20” emitido por el Sistema de Infor-
de junio de 2020). mación Consolidada, Contaduría General de la
Provincia de Mendoza (anexo al informe estatal
(17) Cfr. Copia de la publicación del resumen de noviembre de 2020).
oficial de la Sentencia en diario “BAE Negocios”
de 8 de junio de 2020 (anexo al informe estatal (24) Detallaron que “se han entregado en Fisca-
de junio de 2020). lía de Estado las correspondientes Cartas de Pago
por parte de Carlos Varela Álvarez y Alejandro
(18) Cfr. Copia de la publicación del resumen Acosta, no habiendo hasta el momento sido obje-
oficial de la Sentencia en el diario “Los Andes” to de retenciones impositivas locales o nacionales”.
de 16 de noviembre de 2020 (anexo al informe
estatal de noviembre de 2020). (25) Cfr. Nota de la Secretaría de la Corte de 19
de febrero de 2021.
(19) En el informe de 1 abril de 2020, el Estado
indicó que, “a partir del 13 de noviembre de 2019, (26) Durante la etapa contenciosa del caso, los
tanto la Sentencia como el resumen oficial emiti- señores Carlos Varela Álvarez, Alejandro Acosta
do por la Corte IDH se encuentran disponibles en y Pablo Donnángelo actuaron como represen-
el sitio web oficial de la Suprema Corte de Justicia tantes del señor Gorigoitía.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 23

El rechazo a recurrir el fallo penal

condenatorio
Susana J. Albanese
I. Motiva el presente comentario la resolución condenatorio, en tanto no fue posible la revisión
de la Corte Interamericana de Derechos Huma- de cuestiones fácticas y/o probatorias por un
nos (Corte IDH), Supervisión de cumplimiento tribunal superior, constituía un hecho ilícito in-
de sentencia, pronunciada el 22 de abril de 2021 ternacional. Para ello tuvo en cuenta que el Có-
en el Caso Gorigoitía vs. Mendoza. digo Procesal Penal de Mendoza en la época de
los hechos, en materia de casación, no permitía
La petición internacional se inició en los tér- la revisión señalada.
minos del art. 44 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos (CADH) denuncian- La Corte IDH dispuso seis medidas reparato-
do la imposibilidad de recurrir el fallo conde- rias. Entre ellas se destaca la ausencia de pro-
natorio invocando la garantía establecida por nunciamiento del tribunal sobre la obligación
el art. 8.2.h de la CADH. En reconocimiento del de adecuar el ordenamiento jurídico interno
aspecto central del tema planteado, la demanda con respecto al derecho a recurrir el fallo ante
elevada por la Comisión IDH al tribunal inter- un juez o tribunal superior, porque esa decisión,
nacional destaca que el señor G.: “No contó con precisa, será emitida de manera conjunta con el
un recurso ante autoridad superior que efectua- Caso Mendoza (2).
ra una revisión integral de la sentencia inclu-
yendo las cuestiones de hecho y de valoración De los tres aspectos de las reparaciones que
probatoria”. menciona la resolución —1) Garantizar al ac-
tor el derecho a recurrir el fallo condenato-
Para dejar enmarcados los tiempos transcu- rio; 2) Publicación y difusión de la sentencia;
rridos en los procesos internacionales, tema pri- 3) Indemnización por daño inmaterial y reinte-
mordial en el rechazo por parte del denunciante gro de gastos y costas— nos limitaremos a co-
de nuevas acciones judiciales integradoras ante mentar el primero que origina el ensamble de
los tribunales correspondientes de Mendoza, circunstancias especiales: la renuncia al dere-
corresponde señalar que la Comisión IDH recho convencional por parte del actor en sede
cibió la denuncia el 19 de enero de 1999, emi- interna y el alcance atribuido por la Corte a la
tió el Informe de admisibilidad el 11 de julio de garantía cuestionada durante el transcurso del
2013 y el 5 de septiembre de 2017, el de fondo. Se presente siglo.
precisaron más de diecinueve años para que la
denuncia sobre la violación de la garantía con- En la sentencia de fondo, el párrafo 6 al que
vencional (art. 8.2.h, CADH) pudiese ser admi- hace referencia la resolución que comentamos,
tida, tramitada y finalmente, presentada ante el remite al párrafo 66, donde la Corte IDH detalla
tribunal interamericano de derechos humanos. que “el Estado ofreció al señor G. la posibilidad
de obtener un recurso de revisión amplio de la
La Corte IDH consideró (1) que el incum- sentencia condenatoria en marzo de 2018”, más
plimiento del deber de revisión integral del fallo de un año antes del fallo en el que la Corte re-
(1) Corte IDH, Caso Gorigoitía vs. Argentina, Excep- (2) Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, Ex-
ción preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia cepciones preliminares, Fondo y Reparaciones, senten-
de 2 de septiembre de 2019. cia de 14 de mayo de 2013, ps. 329 y 332.
Susana J. Albanese
suelve que “el Estado debe adoptar las medidas ción al caso concreto motivan un sinnúmero de
necesarias para garantizar el derecho a recurrir argumentaciones cuyo estudio deviene funda-
el fallo condenatorio emitido por la Cámara Pri- mental para vislumbrar la estructura judicial en
mera de Crimen de Mendoza el 12 de septiem- su conjunto.
bre de 1997”.
En las jurisdicciones locales todo el proceso
El Estado ofrece el cumplimiento de la garantía se desarrolló en un tiempo razonable.
establecida en el art. 8.2.h de la CADH y la Corte
IDH tiene en cuenta esa declaración instando a la En enero de 1999 se presentó la denuncia in-
observancia de la norma convencional. ternacional.
Reiteramos el tema medular: los tiempos en Veintidós años transcurrieron hasta llegar a
los procesos internacionales. En este caso, tela presente resolución de supervisión de cum-
niendo en cuenta que la demora durante el pro- plimiento de sentencia, que no constituye la
ceso ante la Comisión IDH consideramos que última como surge de su texto, y que nos per-
motiva la decisión de la víctima de desistir del mitimos señalar en esta oportunidad como el
derecho central reclamado y declarado en sede paradigma de lo que no debería ocurrir en el
internacional el derecho a recurrir el fallo ante ejercicio concreto de los derechos.
un juez o tribunal superior.
III. La Corte IDH ha precisado en numerosas
II. En los tribunales locales las acciones, las oportunidades el alcance otorgado a la libertad
sentencias y los tiempos que demandaron la tra- personal, valorizando la garantía establecida en
mitación de las apelaciones presentadas por los el art. 8.2.h de la CADH.
defensores de G., se enumeran a continuación.
El tribunal interamericano ha sostenido que
El hecho que origina las actuaciones ante los el alcance de la garantía de recurrir ante un juez
tribunales internos tuvo lugar el 31 de agosto de o tribunal superior no puede ser efectivo si no
1996; la decisión condenatoria fue dictada por la se garantiza respecto de todo aquel que es con-
Cámara Primera del Crimen de Mendoza el 12 de denado, ya que la condena es la manifestación
septiembre de 1997, sentencia que fue recurrida. del ejercicio del poder punitivo del Estado, pre-
cisando que las sanciones administrativas, en
El recurso de casación fue rechazado el 19 de cuanto regulan una medida privativa de la liber-
diciembre de 1997 por la Sala Segunda de la Su- tad, también deben encuadrar en el requisito de
prema Corte de Justicia de la Provincia de Men- la segunda instancia penal (3).
doza.
En esta oportunidad, en la sentencia de fon-
La defensa del actor interpuso el 24 de febrero do, la Corte IDH recordó que el art. 8.2.h de la
de 1998 un recurso extraordinario federal con- CADH: “[S]e refiere a un recurso ordinario ac-
tra la resolución de la Sala Segunda citada. El 31 cesible y eficaz que no debe requerir mayores
de marzo de 1998 la Suprema Corte de Mendoza complejidades que tornen ilusorio este derecho,
rechaza el recurso extraordinario. con formalidades mínimas y que no signifiquen
un obstáculo para que se cumpla con su fin de
Posteriormente, el representante de G. inter- examinar y resolver los agravios sustentados...
puso un recurso de queja ante la Corte Suprema
de Justicia de la Nación (CSJN) y el 6 de agosto (3) ALBANESE, Susana, "Los tiempos en la observancia
de 1998 el máximo tribunal de la judicatura ar- de las interpretaciones convencionales" (A propósito del
gentina rechaza el recurso. Caso Valle Ambrosio y otro vs. Argentina), Jurisprudencia
Argentina, marzo 2021. En este comentario destacamos
Citamos las acciones y las decisiones obteni- los lineamientos generales de la Corte IDH vinculados
con el desarrollo jurisprudencial a partir del Caso He-
das en sede nacional como un paso previo para rrera Ulloa vs. Costa Rica en 2004. Al respecto, ver García
aprehender el contexto interno e internacional Ramírez, Sergio, La tutela de los derechos humanos en la
en el que la aplicación de la ley y su interpreta- jurisdicción interamericana, ed. Porrúa, 2014, p.352.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 25

Ello requiere que pueda analizar las cuestiones Por ello, teniendo en cuenta la voluntad de
fácticas, probatorias y jurídicas en que se basa la la víctima, la Corte concluye la supervisión del
sentencia impugnada...”(4). cumplimiento de la sentencia en los puntos re-
solutivos sexto y séptimo.
Le comunicaron a la persona que inició la
denuncia internacional, en una audiencia ce- El Estado ofreció la revisión de un fallo de
lebrada el 26 de diciembre de 2019 ante la Sala conformidad con los términos de una decisión
Segunda de la Suprema Corte de Justicia de internacional, más allá de los alcances de la in-
Mendoza, el derecho a solicitar la revisión inte- terpretación de la norma cuestionada, y el dam-
gral de la sentencia condenatoria recaída en su nificado no aceptó llevar a cabo la nueva etapa
contra. “Sin embargo —dice la resolución de la propuesta.
Corte IDH que comentamos— el señor G. ma-
nifestó que no desea hacer uso del derecho de No se evaluaron los alcances que pudiera te-
recurrir”. Esta decisión fue ratificada el 3 de fe- ner la decisión de recurrir ante un juez o tri-
brero de 2020 (5). bunal superior en el caso concreto, la libertad
personal que debería proteger la cláusula con-
Para entender la renuncia a una garantía que vencional.
originó la denuncia internacional, la resolución
de la Corte precisa que los representantes del IV. La demora en el cumplimiento de los tiem-
Estado en un escrito presentado en diciembre pos procesales impidió la aplicación de las ga-
de 2020 confirmaron: “[L]a víctima ha expresa- rantías convencionales decididas en el ámbito
do su voluntad de no hacer uso del recurso”. A internacional.
continuación, viene la breve explicación de esa
renuncia. En efecto, la víctima ha cumplido la Hemos sostenido que las acciones interpues-
totalidad de la pena impuesta por parte de las tas ante los tribunales de Mendoza, incluyendo
autoridades judiciales competentes y ya “no tie- la presentación del recurso de queja ante la CS,
ne aspiración que el expediente sea nuevamen- se desarrollaron en un tiempo razonable. Se tie-
te revisado, y en caso de adversidad intentar ne en cuenta al respecto la interpretación sur-
agotar los recursos federales”. gida del sistema europeo de derechos humanos
sobre el alcance otorgado al “tiempo razonable”.
El tribunal interamericano precisa que los re-
presentantes de la víctima reconocieron la vo- Recordemos que tradicionalmente se evalua-
luntad de los tribunales internos de cumplir con ban tres elementos centrales, al que fueron su-
las reparaciones establecidas; también consi- mando otros, para que un proceso cumpla con
dera que los motivos que llevan a no ejercer el requisito del art. 8.1 de la CADH. En efecto,
el derecho al recurso son razonables. El cum- la complejidad de caso, la actividad procesal del
plimiento de la medida de reparación recuer- interesado y la conducta de las autoridades ju-
da la Corte IDH, en este caso la medida central diciales conformaron la estructura sobre la que
de la petición original en sede internacional no anclaba el estudio del plazo razonable en los
puede causar un perjuicio. procesos internos, a ellos la Corte IDH agregó
un cuarto elemento, “la afectación generada en
De esta forma, se entendería por “perjuicio” la situación jurídica de la persona involucrada
el cumplimiento de una medida de reparación, en el proceso”(6).
el derecho a recurrir ante un juez o tribunal su-
perior, que constituyó la supuesta violación en Extenso fue el tiempo que transcurrió a par-
sede interna y que motivara la denuncia inter- tir de la presentación de la denuncia interna-
nacional.
(6) Corte IDH, Caso Kawas Fernández vs. Honduras, 3
(4) Corte IDH, Caso Gorigoitía, ya citado, sentencia de de abril de 2009; ver Albanese, Susana, Los criterios con-
2 de septiembre de 2019, p. 48. sagrados para evaluar el plazo razonable, Jurisprudencia
Argentina, 18 de febrero de 2009; un nuevo criterio para
(5) Corte IDH, resolución 22 de abril de 2021, ya citada, determinar el plazo razonable, Jurisprudencia Argentina,
p. 6. 10 de junio de 2009.
Susana J. Albanese
cional, como hemos destacado en el comienzo Las jurisdicciones internas no podían conocer
de esta exposición. Dos décadas en cuyo trans- en 1997 la interpretación de la cláusula conven-
curso el actor cumplió la pena privativa de li- cional en su dimensión actual. Después, vinie-
bertad; por eso, cuando le informan en los ron las interpretaciones que garantizaron una
tribunales internos, ante la Sala Segunda de revisión integral de la sentencia condenatoria,
la Suprema Corte de Justicia de Mendoza, que y en el ámbito interno, también vinieron las
tiene derecho a recurrir el fallo condenatorio, modificaciones jurisprudenciales y legales que
se niega a aceptar la garantía por la que agotó acompañaron los aspectos primordiales de la
las instancias internas y acudió al sistema inter- evolución señalada.
nacional.
VI. De las anteriores consideraciones se pue-
En este marco fáctico, el art. 8.2.h de la CADH de compendiar que, por un lado, el denuncian-
no se aplicó porque la libertad personal no llegó te en sede internacional habría evaluado tardía
a estar protegida con el extenso alcance otorga- la llegada del derecho a recurrir el fallo por los
do por el tribunal americano. tiempos expuestos y, por otro, los tribunales in-
ternos no estuvieron en condiciones de aplicar
Un derecho que no se realiza a tiempo no es el control de convencionalidad desde que en
1997 la interpretación del art. 8.2.h) de la CADH
un derecho. La garantía de la segunda instancia,
no se compadecía con la revisión integral, jurí-
al poder ejercerse cuando los tiempos de los tri-
dica, probatoria y fáctica, consagrada con pos-
bunales y otros órganos internacionales lo per-
terioridad.
miten, deviene en un rechazo a su ejercicio por
parte del damnificado, la misma persona que Se extrae de la dimensión temporal de estas
inició la denuncia internacional, reiteramos, actuaciones, sumando al plano interno el inter-
para que la sentencia condenatoria dictada en nacional, que desde que sucedieron los hechos
la jurisdicción interna sea revisada en sus as- que motivaron el accionar de la justicia hasta el
pectos fácticos y probatorios. momento actual transcurrieron 25 años.
V. Por otra parte, corresponde indicar, respec- Suponiendo la existencia de complejos pro-
to a la interpretación del art. 8.2.h de la CADH, blemas estructurales reinantes en el esquema
que los tribunales de la provincia de Mendoza, de protección interamericano, se deberían en-
al momento de la declaración de inadmisibi- contrar soluciones a través de medidas de ex-
lidad de los recursos planteados —1997—, no celencia y eficacia con atención a la seguridad
podían conocer el alcance otorgado por la Cor- jurídica para jerarquizar respuestas acordes con
te IDH, teniendo en cuenta que fue a partir de la protección internacional solicitada.
2004 que el tribunal internacional delineó el de-
recho de recurrir del fallo ante un juez o tribunal En este caso, si bien fueron pocos los años
superior y que continuó precisando su alcance transcurridos desde la presentación de la de-
hasta la actualidad. manda ante la Corte IDH hasta la sentencia de
fondo, se debe precisar que el trámite ante la
En efecto, a partir de ese año, la Corte IDH in- Comisión IDH, aplicando los criterios interna-
terpretó el art. 8.2.h) y continuó el marco de su cionales señalados, no cumplió con un placo ra-
alcance al sostener que un tribunal superior al zonable. En este contexto, no se puede soslayar
que dictó una pena privativa de libertad debe la obligación convencional de acudir ante la Co-
investigar íntegramente la sentencia apelada misión como paso previo para tener la posibili-
mediante el estudio de todas las cuestiones fác- dad de llegar al tribunal (7).
ticas, probatorias y jurídicas. El Caso Herrera
Ulloa vs. Costa Rica fue rector sobre el derecho (7) Incumplimiento de sentencias internacionales,
Ediar, 2018, Susana Albanese, Coordinadora, p.31, las
a recurrir el fallo, mencionado por el tribunal al vías procedimentales que es preciso cursar desde el ini-
comenzar las citas de los fallos anteriores para cio de una acción internacional hasta el cumplimiento de
enraizar su jurisprudencia constante. la sentencia de la Corte IDH en todas sus partes.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 27

Extensos y variados estudios avalan la precisan ser destacadas. La primera y primor-

complejidad y proyectan soluciones acordes dial, la renuncia del actor a recurrir el fallo en
y posibles para que, en el marco de la efica- sede interna a propósito de la decisión del tri-
cia y valoración de los objetivos centrales, se bunal internacional. La segunda, que al mo-
eviten las dilaciones temporales que perjudi- mento del fallo condenatorio de los tribuales
can el ejercicio de derechos y garantías con- internos no existía una interpretación com-
vencionales de las personas que recurren al pleta e integral sobre el alcance del art. 8.2.h
sistema. de la CADH como para obtener de los tribuna-
les internos la aplicación del control de con-
El caso que hoy mencionamos simboliza el vencionalidad.
efecto de una decisión tardía.
La última afirmación no invalida la importan-
Para las personas que inician denuncias in- cia de la interpretación del art. 8.2.h de la CADH
ternacionales no es lo mismo encontrar rápi- en cuanto reconoce que un tribunal superior al
damente soluciones en el campo jurídico que que dictó una pena privativa de libertad debe
desplegar durante años sus argumentos o los investigar íntegramente la sentencia apelada
de sus representantes, por las salas de los orga- mediante el estudio de todas las cuestiones fác-
nismos internacionales —o por las pantallas, en ticas, probatorias y jurídicas.
los momentos actuales— en la búsqueda de un
recurso efectivo para que se juzguen las cues- La persona que recibió una condena priva-
tiones jurídicas, fácticas y probatorias de una tiva de la libertad en sede penal y que presen-
sentencia condenatoria. tó su petición ante la Comisión IDH para que
la sentencia condenatoria sea revisada en su
A veces, el sistema judicial, en este caso inte- integridad por un juez o tribunal superior de-
ramericano, extraviado en su propio laberinto, cidió desistir de esa garantía convencional en
soslaya involuntaria pero considerablemente, el momento que las autoridades judiciales le
el plano central que debería ocupar la garan- informaron su derecho a apelar, porque había
tía convencional de revisión integral de todo el cumplido íntegramente su condena y porque,
proceso hasta llegar a una sentencia y su cum- recordamos, “no tenía ya aspiración de que el
plimiento. expediente sea nuevamente revisado, y en caso
de adversidad, intentar agotar los recursos fe-
Hemos sostenido en múltiples oportunidades derales”.
la importancia de obtener una decisión justa
dentro de un plazo razonable. Ha sido la demo- Quizá se debería recurrir a argumentos reite-
ra prolongada del tratamiento de la denuncia rados que sostienen que el objetivo de los sis-
ante la Comisión IDH la que ha impedido apli- temas internacionales consiste en interpretar
car —por una posición acertada, entendemos las cláusulas convencionales en casos testigos,
nosotros, de la persona que inició la denuncia el “conocimiento de grandes temas, frecuente-
internacional— en el ámbito interno la decisión mente ampliados con nuevas vertientes, pers-
del tribunal internacional sobre el recurso de re- pectivas o aplicaciones”, en términos de García
visión. Ramírez, y evitar, de esa forma, que en el futu-
ro las personas acudan masivamente a presen-
Cabe destacar que la Corte IDH había toma- tar sus peticiones sobre casos que involucran
do conocimiento que el Sr. G. se encontraba cláusulas interpretadas por unanimidad en el
en libertad por haber cumplido la senten- intento de impulsar a los tribunales nacionales
cia condenatoria, según surge del texto de la a la aplicación de la doctrina señalada en sede
sentencia de fondo (2 de septiembre de 2019, internacional.
Hechos, p. 41).
Sin embargo, esa posición se encuentra con
De manera que, en el marco de la resolu- aspectos pragmáticos insalvables. Así, cuan-
ción que motiva estas palabras podemos sos- do una disposición convencional no ha sido
tener que se han reunido dos situaciones que interpretada en toda la dimensión que su tex-
Susana J. Albanese
to permite, debido entre otras causas, a los lí- “vertientes, perspectivas o aplicaciones” que no
mites fijados por los alcances de una demanda fueron incorporadas oportunamente.
determinada, las argumentaciones del tribunal
deberían acompañar un alcance restringido de Para llegar a su plenitud exegética, acor-
esa norma que requeriría otros elementos en de también con los tiempos, la garantía del
casos posteriores para que otros aspectos pu- art. 8.2.h de la CADH debió recorrer un largo ca-
dieran ser evaluados por el tribunal, acondicio- mino. En este caso, su resultado devino extraño
nando su jurisprudencia. Se trata de las nuevas a la protección de la libertad personal.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 29

JURISPRUDENCIA
RECHAZO DE EXCEPCIONES L COSTAS
PROCESALES Por su orden.
Defecto legal. Necesaria concentración del
reclamo en un único escrito. Costas por su or- C. 508. XLVII. RHE
den. Reclamo de tierras ancestrales.
Buenos Aires, agosto 12 de 2021
1. — Corresponde rechazar la excepción de de-
fecto legal opuesta, ya que la forma en que Considerando:
la comunidad originaria actora ha plan-
teado su reclamo no le impidió de manera 1°) Que a fs. 310/320 la Administración de Par-
alguna a la codemandada el ejercicio am- ques Nacionales opone la excepción de defecto
plio de su defensa. Ello es así, pues no hay legal en los términos del artículo 347, inciso 5°
estado de indefensión si la cosa demanda- del Código Procesal Civil y Comercial de la Na-
da ha sido denunciada con precisión por ción, en relación a la demanda entablada en su
lo que no surgen dudas respecto del alcan- contra, en tanto considera que no cumple con
ce de la pretensión y de las posibilidades los preceptos contemplados en el artículo 330
de los demandados de plantear las defen- del código citado.
sas que estimen pertinentes.
Solicita que se admita la defensa opuesta y
2. — Sin perjuicio del rechazo de la excepción que se tenga por desistida la acción. Subsidia-
de defecto legal planteada, en mérito a que riamente, para el caso de que el defecto legal
la parte actora en su escrito suprime o se sea subsanado oportunamente por la actora,
remite en varios pasajes a fundamentos requiere que se ordene un nuevo traslado de la
expuestos en su anterior presentación, y a demanda.
que ello dificulta la lectura de los planteos
realizados, a los efectos de facilitar la acti- Sostiene que el modo en que han sido pro-
vidad jurisdiccional de la Corte Suprema y puestas las pretensiones, su ambigüedad y la
de evitar eventuales nuevos planteos que, oscuridad en su redacción, la colocan en un
en definitiva, afectarán el normal desarro- estado de indefensión que impide oponer las
llo del proceso y demorarán el dictado del defensas adecuadas y producir las pruebas con-
pronunciamiento definitivo, se le requeri- ducentes a la resolución del pleito.
rá que concentre en una única presenta-
ción todas sus pretensiones y los funda- Destaca que en autos se demanda al Estado
mentos en que se sustentan, sin alterar su Nacional, a la Administración de Parques Na-
alcance objetivo, la que será sustanciada cionales y al Instituto Nacional de Asuntos Indí-
con las demandadas. genas, como a la Provincia de Formosa.
3. — En atención al rechazo de la excepción de Expone que la jurisdicción, competencia y ór-
defecto legal planteada y a que el trasla- bita de actuación de cada ente estatal deman-
do de la demanda fue corrido con copias
dado es totalmente diferente, por lo que debiera
de tres presentaciones distintas, circuns-
surgir de la demanda la cosa demandada y la
tancia que razonablemente pudo generar
petición precisa y concreta dirigida a cada uno
confusión en la codemandada excepcio-
nante, se distribuirán las costas de esta in- de ellos, situación que –a su juicio- no se des-
cidencia en el orden causado. prende de los escritos en traslado.
CS, 12/08/2021. - Comunidad Indígena Toba Agrega que la conflictividad territorial que
La Primavera – Navogoh c. UNAF y/o provin- el organismo nacional aún mantiene sin resol-
cia de Formosa s/ medida cautelar. ver con la Provincia de Formosa tiene estrecha
vinculación con el aparente reclamo de domi-
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/120641/2021] nio y de tierras incoado por la comunidad.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 33

Indica que a la notificación del traslado ciones al derecho de propiedad indígena, in-
de la demanda se acompañaron copias de vocando generalidades doctrinarias, pero sin
tres escritos sin aclararse si son autónomos o individualizar cuál es el reclamo, ni a quién está
complementarios; es decir, si las sucesivas pre- dirigido.
sentaciones efectuadas fueron reemplazando
–y dejando sin efecto- las anteriores o si, por el Manifiesta que allí se invoca una supuesta
contrario, cada escrito complementa el anterior afectación al ambiente (XI.1.7) y la reparación
conformando un bloque unificado. del supuesto daño, pero una vez más susten-
tando la petición en generalidades vacías de
Describe el contenido de las pretensiones es- contenido. Considera que idéntica situación se
grimidas en cada una de las presentaciones alu- advierte en los títulos derecho a una vida digna
didas (obrantes a fs. 1/32, 154/245 y 252/271), y (XI.3), acceso a servicios de educación (XI.4) y
señala que no se identifica, puntualmente, qué en general en todo el punto IX.
es lo que se le reclama a cada uno de los deman-
dados. En cuanto al escrito titulado “CONSTITUYE
NUEVO DOMICILIO. ADECUA DEMANDA.
Por ejemplo, añade, que en el escrito titulado SOLICITA MEDIDA CAUTELAR” (fs. 252/271),
“AMPARO COLECTIVO” (fs. 1/32) la actora re- explica que allí se señala a “modo de síntesis” en
clama cuestiones que en principio son ajenas a qué consiste el reclamo, pero no se aclara si algo
la Administración de Parques Nacionales, limi- queda fuera o si debe entenderse que esta sín-
tándose a decir que ha ejercido un uso ancestral tesis sustituyó las peticiones de los dos anterio-
en el territorio del Parque Nacional Río Pilco- res escritos o las complementó, o si únicamente
mayo y que existe una superposición material afecta al reclamo territorial.
entre las tierras escrituradas en 1985 con la su-
perficie de aquel. Cuestiona que la comunidad demandante
pretenda impugnar el sistema de Parques Na-
Afirma que ello no configura una petición cla- cionales, un territorio declarado en zona de
ra y concreta, sino que la obliga a contestar en seguridad nacional integrado por un humedal
base a suposiciones acrecentando la posibilidad
de reserva internacional, el cual según la Con-
de ejercer una defensa errática.
vención sobre Humedales (ley 23.919) es un si-
Luego aduce que en el escrito de adecuación tio RAMSAR, ponga en tela de juicio el accionar
de la demanda a las reglas correspondientes al de ese organismo y discuta la propiedad de casi
juicio ordinario (fs. 154/245) no se indica si vie- 30.000 hectáreas de riqueza y reserva estatal in-
ne a complementar o reemplazar al de “AMPA- valuable, mediante un cuadro sinóptico.
RO COLECTIVO”, y que se trata de un extenso
relato basado en la repetición sistemática de Esgrime que de los términos de esta última
argumentos, requerimientos muchos de ellos presentación no surge a qué se circunscribe el
contradictorios, como solicitar el libre acceso y, reclamo: a un derecho de propiedad; a un dere-
a la vez, pedir la inconstitucionalidad de la ley cho de uso irrestricto; a un derecho de recono-
de creación del Parque Nacional. cimiento de ciertas tierras o a un reclamo por la
totalidad del Parque Nacional.
Alega que en la referida presentación de fs.
154/245 se mezclan cuestiones de supuestos Indica que no surge a qué fines se plantea la
hostigamientos, amenazas, accidentes, recla- inconstitucionalidad de la ley de creación del
mos territoriales de diferentes niveles e incum- Parque Nacional Río Pilcomayo n° 14.073 así
plimientos, en forma general y sin individualizar como también de la ley n° 17.915 que modificó
exactamente qué se le reclama. sus límites, petición que entraña una gravedad
institucional relevante. En este sentido alega
Por ejemplo, continúa, el apartado IX.1 refiere que las variantes son muchísimas y que ante los
a una falta de restitución de los territorios recla- distintos escenarios podrían articularse defen-
mados, a una ineficacia de los procedimientos sas distintas, así como podrían –o no- proponer-
y recursos existentes para reclamar las viola- se diferentes modos de conciliación, pero nada
34 • JA • JURISPRUDENCIA
de esto puede hacerse si no se especifica clara- 4°) Que la misma conclusión cabe en relación
mente qué es lo que pretende la comunidad. con dicha presentación de fs. 154/245 titula-
da “PROMUEVE DEMANDA DE RECONOCI-
Concluye que la petición no es positiva ni con- MIENTO DEL DERECHO A LA POSESIÓN Y
creta, sino que, por el contrario, es confusa y su- PROPIEDAD DEL TERRITORIO ANCESTRAL
perpuesta, toda vez que al no tener en cuenta las DE LA COMUNIDAD POTAE NAPOCNA NA-
dos principales aristas de la ley n° 22.351, no se VOGOH – ASEGURAR EL LIBRE Y PLENO EJER-
comprende si se ataca a la jurisdicción o al do- CICIO DE LOS DERECHOS – GARANTIZAR EL
minio, o a ambos, y que resulta necesario iden- RESPETO A LA IDENTIDAD DE LA COMUNI-
tificar la petición porque ello permitiría realizar DAD – SE SOLICITA MEDIDAS POSITIVAS EN
una correcta defensa y posibilitaría –como fue PROTECCIÓN DE LOS RECURSOS NATURA-
expuesto- realizar una propuesta conciliatoria. LES DE LA COMUNIDAD – GARANTIZAR LA
PARTICIPACIÓN – PROTECCIÓN ESPECIAL
A fs. 322/328 la parte actora contesta el tras- SOBRE LOS GRUPOS VULNERABLES – RE-
lado respectivo y solicita el rechazo de la excep- PARACIÓN INTEGRAL DE LOS DAÑOS OCA-
ción opuesta sobre la base de los argumentos SIONADOS – SOLICITA MEDIDA CAUTELAR
allí expuestos. – OFRECE PRUEBA – RESERVAS”, la que solo
puede ser considerada en aquello que expresa-
2°) Que como regla de aplicación en todos los mente hace referencia el último escrito presen-
procesos alcanzados por el Código Procesal Ci- tado a fs. 252/271 a fin de modificar la demanda
vil y Comercial de la Nación, este Tribunal ha en los términos del artículo 331 del Código Pro-
expresado que la admisibilidad de la excepción cesal Civil y Comercial de la Nación, el que tiene
de defecto legal está condicionada a que la omi- preeminencia sobre aquella, tal como lo señala
sión u oscuridad en que se incurre coloquen al la actora a fs. 323.
contrario en verdadero estado de indefensión,
al no permitirle oponer las defensas adecua- Cabe destacar que, en este último escrito, ti-
das u ofrecer las pruebas pertinentes (Fallos: tulado “CONSTITUYE NUEVO DOMICILIO.
ADECUA DEMANDA. SOLICITA MEDIDA
311:1995; 319:1960; 326:1258 y 331:1910). Esta
CAUTELAR”, la comunidad circunscribió su re-
excepción es, por lo demás, de interpretación
clamo al reconocimiento pleno del derecho a
restrictiva, por lo que en casos de dudas –por el
la propiedad comunitaria indígena, en relación
carácter estricto con que debe aplicarse- debe a un territorio cuya delimitación fue descripta
desestimarse (Fallos: 338:80). con suficiente precisión, identificando a su vez
los actos que pretende que concreten cada uno
3°) Que es preciso señalar que, mediante el
de los organismos públicos demandados para
pronunciamiento del 26 de diciembre de 2017,
alcanzar el propósito perseguido.
en el que se declaró que la presente causa co-
rresponde a la competencia originaria de esta 5°) Que, en efecto, en lo que aquí interesa, el
Corte, también se le ordenó a la actora que en- conflicto planteado por la actora en relación a
cauce su demanda por la vía del juicio ordinario, la Administración de Parques Nacionales surge
pues las medidas probatorias que deberán lle- del punto I de la presentación de fs. 252/271, y
varse a cabo exigen un marco procesal de cono- se vincula al reclamo de restitución y libre uti-
cimiento más amplio que el contemplado para lización de los recursos naturales de las zonas
la acción de amparo. identificadas como “C”, “D” e “I” en el mapa y
en el cuadro sinóptico obrantes a fs. 253/254,
En cumplimiento de lo dispuesto en la sen- que integran el territorio comunitario respec-
tencia recordada, la comunidad demandante to del cual se pretende la confección del plano
adecuó la acción de “AMPARO COLECTIVO” de mensura único y la inscripción registral co-
interpuesta a fs. 1/32, mediante la presentación rrespondiente, zonas estas que, a su vez, forman
de fs. 154/245, de manera que aquella acción parte del Parque Nacional Río Pilcomayo. A ello
inicial carece de virtualidad en el actual estado debe añadirse el área “G”, a cuyo respecto si bien
procesal de las actuaciones, ya que fue reempla- se reclama su restitución en primer lugar a la
zada por el referido escrito. Provincia de Formosa, existe una controversia
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 35

por superposición de mensuras con el territorio rá en todos los casos con los objetivos y políticas
asignado Parque Nacional. fijadas tanto para el turismo como la Seguridad
Nacional”.
6°) Que, por otro lado, en cuanto a la legitima-
ción pasiva del organismo nacional excepcio- Finalmente, se indicó en el mismo aparta-
nante, en el apartado III.B.1.b del escrito citado do que “mediante las Leyes Nacionales nro.
claramente se expuso que: “Su legitimación para 14.073 y 17.915 se afectó a la Administración
ser demandado se funda en el artículo 14 de la de Parques Nacionales dentro de los límites del
Ley Nacional N°22.351, el cual dispone que será Parque Nacional Río Pilcomayo gran parte del
autoridad de aplicación de la presente Ley, la territorio ancestralmente ocupado por la comu-
Administración de Parques Nacionales, con nidad Qom”.
domicilio legal en la Capital Federal, ente au-
tárquico del Estado Nacional que tiene compe- 7°) Que en cuanto al planteo de inconstitu-
tencia y capacidad para actuar respectivamente cionalidad de las leyes 14.073 y 17.915, en el
en el ámbito del derecho público y privado, y punto II de fs. 256 expresamente se señaló que
que es continuador jurídico del organismo crea- “se fundamenta en la contradicción sobrevinien-
do por la Ley 12.103 y sus modificatorios (De- te con el art. 75 incs. 17 y 22 de la Constitución
creto Ley N°654/58, Leyes nros. 18.594 y 20.161). Nacional incorporados por la reforma de 1994” y
Su relación con el Poder Ejecutivo Nacional se que “tiene la finalidad de concretar la restitución
mantendrá como organismo descentraliza- de las tierras delimitadas, a favor de la comuni-
do de la Secretaría de Turismo de la Nación o dad qom “Potae Napocna Navogoh” inscripta en
del organismo que lo reemplace (art. 44 de la el RENACI por Res. 499/2011 y habilitar a la Corte
Ley N° 25.997 B.O. 7/1/2005)”. Suprema de Justicia de la Nación a ordenar su de-
limitación, demarcación, parcelamiento y e ins-
También allí se señaló que “el art. 18 de la Ley cripción en el Registro de la Propiedad Inmueble
Nacional N° 22.531 establece como atribucio- de la Provincia de Formosa”.
nes de la Administración de Parques Naciona-
les: a) El manejo y fiscalización de los Parques 8°) Que, en tales condiciones, corresponde
Nacionales, Monumentos Naturales y Reservas rechazar la excepción de defecto legal opuesta,
Nacionales y la administración del patrimo- ya que la forma en que la actora ha planteado
nio del Organismo y de los bienes afectados a su reclamo no le impidió de manera alguna a la
su servicio...g) Dictar las reglamentaciones que codemandada el ejercicio amplio de su defen-
le competen como autoridad de aplicación... sa. Ello es así, pues no hay estado de indefensión
l) El establecimiento de regímenes sobre acce- si la cosa demandada ha sido denunciada con
so, permanencia, tránsito y actividades recrea- precisión por lo que no surgen dudas respecto
tivas en los Parques Nacionales, Monumentos del alcance de la pretensión y de las posibilida-
Naturales y Reservas Nacionales y el control de des de los demandados de plantear las defensas
su cumplimiento, sin perjuicio de las medidas que estimen pertinentes (arg. Fallos: 338:80).
que correspondan a la competencia de otras ju-
risdicciones Nacionales o locales y tomando en 9°) Que, sin perjuicio de ello, en mérito a que
consideración los objetivos generales y políti- la parte actora en el escrito de fs. 252/271 supri-
cas Nacionales fijadas para el sector del turismo me o se remite en varios pasajes a fundamen-
Nacional...n) Salvo el caso previsto en el tercer tos expuestos en su anterior presentación de fs.
párrafo del artículo 6, dentro de las áreas que 154/245, y a que ello dificulta la lectura de los
integran el sistema de la Ley, la Administración planteos realizados, a los efectos de facilitar la
de Parques Nacionales será la autoridad exclu- actividad jurisdiccional de esta Corte y de evi-
siva para la autorización y reglamentación de la tar eventuales nuevos planteos que, en definiti-
construcción y funcionamiento de hoteles, hos- va, afectarán el normal desarrollo del proceso y
terías, refugios, confiterías, grupos sanitarios, demorarán el dictado del pronunciamiento de-
campigns, autocampings, estaciones de servicio finitivo, se le requerirá que concentre en una
u otras instalaciones turísticas, así como para el única presentación todas sus pretensiones y los
otorgamiento de las respectivas concesiones y la fundamentos en que se sustentan, sin alterar
determinación de su ubicación, la que coincidi- su alcance objetivo (arg. artículo 34, inciso 5°,
CONTRATO DE SEGURO
apartado b del Código Procesal Civil y Comer- dad regulada —en los elementos técnicos,
cial de la Nación), la que será sustanciada con económicos y contractuales— que está
las demandadas. sujeta al contralor y aprobación de la Su-
perintendencia.
10) Que en mérito al modo en que se decide y
a que el traslado de la demanda fue corrido con 3. — La educación de gestión privada es una
copias de tres presentaciones distintas, circuns- actividad que está sujeta a la autoriza-
tancia que razonablemente pudo generar con- ción, reconocimiento y supervisión de
fusión en la codemandada excepcionante, se las autoridades educativas jurisdicciona-
distribuirán las costas de esta incidencia en el les correspondientes (ley 26.206, arts. 13
orden causado (artículos 68, segundo párrafo, y y 62), por lo tanto, no se puede concluir
69 del código adjetivo). que el seguro de responsabilidad civil
con el límite de cobertura contratado en
Por ello, se resuelve: I. Rechazar la excepción su carácter de establecimiento educativo
de defecto legal opuesta a fs. 310/320. II. Re- —seguro que fue invocado para citar en
querir a la parte actora que en el plazo de diez garantía a su aseguradora y en el que se
días concentre en una única presentación to- fundó la extensión de la condena— haya
das sus pretensiones y los fundamentos en que sido, en cuanto a sus condiciones gene-
se sustentan, sin alterar su alcance objetivo. rales y particulares, contrario a las leyes
Costas por su orden. Notifíquese. — Carlos F. o reglamentaciones vigentes al momento
Rosenkrantz. — Elena I. Highton de Nolasco. — de la contratación, o a las medidas dis-
Juan Carlos Maqueda. — Ricardo L. Lorenzetti. puestas por las autoridades para el cum-
— Horacio Rosatti. plimiento de la obligación establecida en
el art. 1117 CC derogado.
4. — No obstante la magnitud del daño ocasio-

CONTRATO DE SEGURO nado a los alumnos del establecimiento
educativo demandado, no es posible con-
Daños sufridos por alumnos en un estable- siderar que la condena a la aseguradora
cimiento educativo. Naturaleza contractual más allá de la póliza contratada esté sus-
de la obligación de la aseguradora. Análisis tentada en el interés superior del niño,
del Interés superior del niño. pues una aplicación de tal principio como
fuente directa de integración de nuevas
1. — Los establecimientos educativos no se en- prestaciones patrimoniales al contrato de
cuentran exceptuados ni ajenos a contra- seguro celebrado por terceros, implica-
tar un seguro de responsabilidad civil obli- ría por un lado, desbordar la finalidad a
gatorio con la determinación de un límite la que alude el art. 3° CDN, y por el otro,
de cobertura mínimo; y a su vez, las asegu- desnaturalizar la razonable previsibilidad
radoras a responder en ese marco. que constituye el eje del funcionamiento
del contrato, instrumento fundamental
2. — La circunstancia de que el seguro de res- mediante el cual las partes programan su
ponsabilidad civil obligatorio para los futuro, administran sus recursos, ordenan
establecimientos educativos (art. 1117 CC sus preferencias y controlan sus riesgos.
derogado, aplicable en el caso) no haya
sido específicamente reglamentado por 5. — La función social que debe cumplir el se-
la Superintendencia de Seguros de la Na- guro no implica, empero, que deban repa-
ción con la determinación de un límite de rarse todos los daños producidos al tercero
cobertura mínimo, no puede colocar a la damnificado sin consideración de las pau-
aseguradora en la posición de tener que tas del contrato que se invoca.
asumir un monto mayor que el asegurado
de acuerdo con la prima convenida con- 6. — La pretensión que la aseguradora se haga
tractualmente con la institución educati- cargo del pago de la indemnización más
va, máxime cuando se trata de una activi- allá de las limitaciones cuantitativas esta-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 37

CONTRATO DE SEGURO
blecidas en el contrato, carece de fuente asegurado de los perjuicios sufridos por la pro-
jurídica que la justifique y, por tanto, no ducción del riesgo asegurado, su origen no es el
puede ser el objeto de una obligación civil, daño sino el contrato de seguro. De tal manera,
pues la obligación del asegurador de rela pretensión que la aseguradora se haga cargo
parar el daño tiene naturaleza meramente del pago de la indemnización “más allá de las li-
contractual, y si su finalidad es indemnizar mitaciones cuantitativas establecidas en el con-
al asegurado de los perjuicios sufridos por trato”, carece de fuente jurídica que la justifique
la producción del riesgo asegurado, su ori- y, por tanto, no puede ser el objeto de una obli-
gen no es el daño sino el contrato de se- gación civil.
guro.
En autos no se advierten razones que con-
7. — Sin perjuicio de que el acceso a una re- duzcan a dejar de aplicar –en lo pertinente- los
paración integral de los daños padecidos criterios sostenidos en las sentencias antes se-
por las víctimas constituye un principio ñaladas, en tanto los establecimientos educa-
constitucional que debe ser tutelado, ello tivos no se encuentran exceptuados ni ajenos
no implica desconocer que el contrato de a contratar un seguro de responsabilidad civil
seguro rige la relación jurídica entre los obligatorio con la determinación de un límite de
otorgantes (arts. 957, 959 y 1021 CCCN) cobertura mínimo; y a su vez, las aseguradoras a
pues los damnificados revisten la condi- responder en ese marco.
ción de terceros frente a aquellos que no
participaron de su realización, por lo que La circunstancia de que el seguro de res-
si pretenden invocarlo, deben circunscri- ponsabilidad civil obligatorio para los estable-
birse a sus términos (art. 1022 CCCN). cimientos educativos (art. 1117 del Código Civil
derogado, aplicable en el caso) no haya sido
CS, 12/08/2021. - Gómez Rocca, Javier Hernán específicamente reglamentado por la Superin-
y otros c. Creatore, Víctor Juan y otros s/daños tendencia de Seguros de la Nación con la deter-
y perjuicios (acc. trán. c. les. o muerte). minación de un límite de cobertura mínimo, no
puede colocar a la aseguradora en la posición
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/120428/2021] de tener que asumir un monto mayor que el
asegurado de acuerdo con la prima convenida
CIV 063965/2005/1/RH001 contractualmente con la institución educativa,
máxime cuando se trata de una actividad regu-
Buenos Aires, agosto 12 de 2021
lada –en los elementos técnicos, económicos
Considerando: y contractuales- que está sujeta al contralor y
aprobación de la Superintendencia (causa “Flo-
Que los agravios de la recurrente remiten al res”, primer voto de los jueces Lorenzetti y High-
examen de cuestiones sustancialmente análo- ton de Nolasco, considerando 12, y voto del juez
gas a las examinadas por el Tribunal en la causa Rosenkrantz, considerandos 7° y 9°).
“Flores” (Fallos: 340:765), cuyas consideracio-
nes se dan por reproducidas en razón de breve- Además de las mencionadas funciones de
dad. contralor de la Superintendencia de Seguros de
la Nación, la educación de gestión privada es
Asimismo, cabe recordar que el Tribunal tie- una actividad que está sujeta a la autorización,
ne dicho que la función social que debe cum- reconocimiento y supervisión de las autorida-
plir el seguro no implica, empero, que deban des educativas jurisdiccionales correspondien-
repararse todos los daños producidos al tercero tes (ley 26.206, arts. 13 y 62). Por lo tanto, no se
damnificado sin consideración de las pautas del puede concluir que el seguro de responsabili-
contrato que se invoca (causa “Buffoni”, Fallos: dad civil con el límite de cobertura contratado
337:329). en 2004 por el Instituto Sudamericano Modelo
S.A. en su carácter de establecimiento educa-
En efecto, la obligación del asegurador de tivo –seguro que fue invocado para citar en ga-
reparar el daño tiene naturaleza meramente rantía a su aseguradora y en el que se fundó la
“contractual”, y si su finalidad es indemnizar al extensión de la condena- haya sido, en cuanto
a sus condiciones generales y particulares, con- Por ello, se desestima esta presentación direc-
trario a las leyes o reglamentaciones vigentes ta y se da por perdido el depósito. Notifíquese
al momento de la contratación, o a las medi- y, previa devolución de las actuaciones princi-
das dispuestas por las autoridades para el cum- pales, archívese. — Juan Carlos Maqueda. —
plimiento de la obligación establecida en el art. Horacio Rosatti.
1117 del Código Civil derogado (ver penúltimo
párrafo, última parte, de la norma).
Por último, no obstante la magnitud del daño NOTIFICACIÓN BAJO

ocasionado a los alumnos del establecimiento RESPONSABILIDAD
educativo demandado, no es posible conside-
rar que la condena a la aseguradora más allá de Domicilio corroborado por organismos públi-
la póliza contratada esté sustentada en el inte- cos. Validez
rés superior del niño, pues una aplicación de
tal principio como fuente directa de integra- 1. — Es válida la notificación bajo responsabi-
ción de nuevas prestaciones patrimoniales al lidad efectuada por la parte actora, ya que
contrato de seguro celebrado por terceros, im- el domicilio en donde fue llevada a cabo
plicaría por un lado, desbordar la finalidad a la la diligencia coincide con el informado en
que alude el art. 3° de la Convención sobre los aquel momento por la Cámara Nacional
Electoral y también por el Registro Nacio-
Derechos del Niño (Fallos: 328:2870), y por el
nal de las Personas. Asimismo, si bien es
otro, desnaturalizar la razonable previsibilidad
cierto que la Administración Nacional de
que constituye el eje del funcionamiento del
la Seguridad Social dio cuenta de tener
contrato, instrumento fundamental mediante
registrado el domicilio alegado por la de-
el cual las partes programan su futuro, admi- mandada, no lo es menos que de dicha
nistran sus recursos, ordenan sus preferencias contestación no es posible extraer que es-
y controlan sus riesgos. tuviera ingresado o vigente en el año 2014,
época en la que se cumplió con la notifica-
Por ello, habiendo dictaminado el señor
ción, lo que sí pudo corroborarse con los
Procurador Fiscal, con el alcance indicado, se
otros organismos públicos.
declara procedente la queja, admisibles los re-
cursos extraordinarios y se revoca la decisión 2. — La especial trascendencia del acto me-
apelada. En consecuencia, se admite que el lí- diante el cual tiene lugar la citación de
mite de cobertura previsto en el contrato de se- la parte demandada motiva que la ley
guro es oponible al tercero damnificado y que la lo rodee de formalidades específicas en
sentencia no podrá ser ejecutada contra la ase- procura de resguardar el ejercicio del de-
guradora sino en los límites de la contratación recho de defensa que tiene rango consti-
(conf. art. 16, segunda parte, ley 48). Con costas. tucional. Esta notificación debe dirigirse
Agréguese la queja al principal y reintégrese el en principio al domicilio real y diligen-
depósito. Notifíquese y devuélvase. — Carlos F. ciarse del modo dispuesto por el art. 339
Rosenkrantz. — Elena I. Highton de Nolasco. — del Código Procesal. No obstante, y a fin
Ricardo L. Lorenzetti. de evitar maniobras del demandado ten-
dientes a frustrarla, en la práctica forense
DISIDENCIA DE LOS DOCTORES DON y con sustento normativo en la parte final
JUAN CARLOS MAQUEDA Y DON HORACIO de esa norma se ha admitido la llamada
ROSATTI notificación bajo responsabilidad de la
parte actora.
Considerando:
CNCiv., sala I, 08/07/2021. - D'Aloi, Sabrina
Que los recursos extraordinarios, cuyas de- Soledad c. Gómez, Susana Beatriz s/ cobro
negaciones originan la presente queja, son in- de sumas de dinero.
admisibles (art. 280 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación). [Cita on line: TR LALEY AR/JUR/102697/2021]
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 39

L COSTAS Dumont ..., de esta ciudad. Por su parte, la de-

mandada alegó al articular el incidente de nu-
Se imponen a la apelante vencida. lidad (v. aquí) que en esa época vivía en un
departamento ubicado en el 4º “C” de la aveni-
da Belgrano ...
Expte. n° CIV 075293/2013/CA001
El juez de primera instancia consideró, en re-
2a Instancia.- Buenos Aires, julio 08 de 2021.
sumidas cuentas, que la apelante no logró acre-
Considerando: ditar que su domicilio fuera el de la avenida
Belgrano al momento en que se cumplió la noti-
I. La parte demandada apeló la resolución del ficación cuestionada. Este tribunal, cabe antici-
23 de septiembre de 2020 por la que el juez de par, comparte esa conclusión.
primera instancia desestimó el incidente de nu-
lidad de la cédula de notificación del traslado de En efecto, el domicilio en donde fue llevada a
la demanda. cabo la diligencia coincide con el informado en
aquel momento por la Cámara Nacional Elec-
El memorial de agravios fue incorporado el 10 toral —fueron pedidos informes con anterio-
de marzo de 2021 y contestado el 16 del mismo ridad a llevar a cabo la diligencia objetada— y
mes. ratificado conforme dan cuenta las contestacio-
nes recientes de dicho órgano jurisdiccional, y
II. La especial trascendencia del acto me- también por el Registro Nacional de las Perso-
diante el cual tiene lugar la citación de la parte nas (v. aquí). Asimismo, si bien es cierto que la
demandada motiva que la ley lo rodee de forma- Administración Nacional de la Seguridad Social
lidades específicas en procura de resguardar el dio cuenta de tener registrado el domicilio ale-
ejercicio del derecho de defensa que tiene rango gado por la demandada (v. aquí), no lo es menos
constitucional (conf. Palacio, Lino E., Derecho que —como lo expuso el magistrado— de dicha
Procesal Civil, segunda reimpresión, Buenos Ai- contestación no es posible extraer que estuvie-
res, Abeledo Perrot, 1987, t. VI, pág. 67). ra ingresado o vigente en el año 2014, época en
la que se cumplió con la notificación, lo que sí
Esta notificación debe dirigirse en principio al pudo corroborarse con los otros organismos pú-
domicilio real y diligenciarse del modo dispues- blicos.
to por el artículo 339 del Código Procesal. No
obstante, y a fin de evitar maniobras del deman- Sobre este último punto, interesa remarcar
dado tendientes a frustrarla, en la práctica fo- que era la demandada quien tenía la carga de
rense y con sustento normativo en la parte final acreditar los hechos sobre los que fundó su in-
de esa norma se ha admitido la llamada noti- cidente de nulidad (art. 377 del Código Proce-
ficación bajo responsabilidad de la parte acto- sal). Además de que eso no ocurrió, lo concreto
ra. Esa modalidad importa que quien la solicita es que la apelante ni siquiera controvierte esa
asume la responsabilidad de que el denunciado conclusión en sus agravios, pues únicamente
es efectivamente el domicilio real de la otra par- expone que demostró “que hacía años que vivía
te; este compromiso se traduce en que, proba- allí”, sin siquiera mencionar o enumerar los ele-
do que el domicilio asignado es falso, se anulará mentos de prueba que darían sustento a dicha
todo a su costa (conf. esta Sala, “Olmos, Damián afirmación.
Ángel c. Cabero, Ana Lorena y otros s. daños y
perjuicios”, expte. n° 39641/2003, del 10/8/2018; Finalmente, resulta inoficioso pronunciarse
íd. “Navarro, Enrique Francisco c. Vega Valdivia, acerca del agravio que hace hincapié en que el
Genaro Diego y otros s. daños y perjuicios”, exp- planteo fue ingresado en tiempo propio. Esto es
te. n° 34763/2016 del 29/3/2019; entre otros). así porque el juez, más allá de haber expresado
que las circunstancias alegadas por la deman-
III. De los antecedentes de la causa surge que dada en torno al conocimiento del acto proce-
la notificación cuestionada fue cumplida el 7 sal impugnado le resultaban poco convincentes,
de marzo de 2014 (fs. 42), bajo responsabilidad abordó el fondo del planteo y descartó conside-
de la actora, en el domicilio de la calle Santos rarlo extemporáneo.
MULTA A ART
En definitiva, por las razones expresadas, será 2. — Considerando la falta de realización de

desestimado el recurso y confirmada la resolu- exámenes médicos a los trabajadores, que
ción apelada. Las costas de alzada serán a cargo involucran el incumplimiento de normas
de la demandada en su calidad de vencida (arts. de protección específica de la salud del
68 y 69 del Código Procesal). trabajador, el organismo de control ejerció
razonablemente sus atribuciones y de-
Por todo lo dicho, resuelve: 1) Confirmar la re- beres en la medida que procuró tutelar y
solución del 23 de septiembre de 2020; y 2) Im- hacer cumplir las pautas que sustentan el
poner las costas de alzada a la apelante. sistema.
El presente acuerdo fue celebrado por medios CNCom., sala B, 07/07/2021. - Superinten-
virtuales y el pronunciamiento se suscribe elec- dencia de Riesgos del Trabajo c. La Segunda
trónicamente de conformidad con lo dispuesto Aseguradora de Riesgos del Trabajo SA s/ or-
por los puntos 2, 4 y 5 de la acordada 12/2020 de ganismos externos.
la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/104011/2021]
La vocalía número 27 se encuentra vacante.
Expte. n° COM 007272/2021/CA001
Regístrese, notifíquese y devuélvase.
2a Instancia.- Buenos Aires, julio 07 de 2021.
Se hace constar que la publicación de la pre-
sente sentencia se encuentra sometida a lo dis- Considerando:
puesto por el artículo 164, 2° párrafo del Código 1. La Segunda A.R.T. apeló la resolución de la
Procesal y artículo 64 del Reglamento para la Superintendencia de Riesgos del Trabajo de fs.
Justicia Nacional, sin perjuicio de lo cual será 95/98, que le impuso una multa de 650 MOPRES
remitida al Centro de Información Judicial a los por transgredir lo dispuesto en el art. 3, incs. 2 y
fines previstos por las acordadas 15/13 y 24/13 3 y el Anexo II de la Resolución SRT 37/10. Su
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. — memoria corre a fs. 54/60.
Paola M. Guisado. — Juan P. Rodríguez.
2. La sanción se impuso con relación al em-
pleador Gruber Hermanos Sociedad de Hecho,
con relación al establecimiento ubicado en la
MULTA A ART Ruta Nacional N° 12, kilómetro N° ..., Localidad
Falta de realización de exámenes médicos de 9 de julio, El Dorado, Provincia de Misiones,
periódicos a trabajadores. Facultades del ór- toda vez que la Aseguradora, en el período co-
gano de contralor rrespondiente a 01/07/2017 al 01/07/2018, no
habría realizado los exámenes médicos perió-
1. — De un análisis armónico del sistema de dicos a los trabajadores consignados en la nó-
riesgos del trabajo y las normas que lo re- mina entregada a la S.R.T., con la frecuencia y
gulan surge la necesidad de cumplimiento los contenidos mínimos establecidos en la nor-
mativa vigente, ello para la detección precoz de
estricto de las obligaciones derivadas de
afecciones producidas por agentes de riesgo de-
las reglas dictadas por el organismo de
terminados en el Decreto n° 658/16 a aquellos
contralor. Las obligaciones que emanan
trabajadores expuestos con motivo de sus ta-
de tales preceptos también regulan la ac-
reas.
tividad de empresas como la demandada.
Cuando el art. 32 de la ley 24.557 dispone 3. Los agravios son: i) cumplió con sus obliga-
sanciones por los “incumplimientos”, alu- ciones, ii) la multa es excesiva y en consecuen-
de a los de todas las reglas que integran el cia solicita su reducción.
sistema; es decir, de las obligaciones ema-
nadas de esa ley y sus normas reglamen- 4. Corresponde confirmar la sanción aplicada
tarias. a la Aseguradora.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 41

MULTA A ART
Ello, pues de un análisis armónico del sistema dor, el organismo de control ejerció razonable-
de riesgos del trabajo y las normas que lo regu- mente sus atribuciones y deberes en la medida
lan surge la necesidad de cumplimiento estricto que procuró la protección y cumplimiento de
de las obligaciones derivadas de las reglas dicta- las pautas que sustentan el sistema (en igual
das por el organismo de contralor. sentido esta Sala in re: “El Gran Plan SA denun-
cia Leubus Augusto ante Inspección General de
Las obligaciones que emanan de tales precep- Justicia” del 12/6/1998,”Superintendencia de
tos también regulan la actividad de empresas Riesgos del Trabajo c/Galeno ART SA s/organis-
como la demandada. Cuando el artículo 32 de mos externos” del 19/05/2016, entre otros).
la ley 24.557 dispone sanciones por los “incum-
plimientos”, alude a los de todas las reglas que Las constancias obrantes en estas actuacio-
integran el sistema; es decir de sus obligaciones nes dan cuenta de la infracción, la que funda la
emanadas de esa ley y sus normas reglamenta- sanción impuesta de conformidad con las atri-
rias. buciones otorgadas por el art. 32 inc. 1° de la
ley 24.557, máxime considerando que la recu-
En el caso, no se trata de sancionar incum-
rrente no aportó pruebas serias que refuten las
plimientos “formales”, sino del incumplimiento
faltas documentadas, ni el dictamen jurídico de
de obligaciones que afectan —severamente— a
los trabajadores; como por ejemplo, no realizar fs. 100/113.
los exámenes médicos periódicos a quienes es- 5. Las actitudes omisivas deben considerarse
tán expuestos a los agentes de riesgos determi-
faltas graves que afectan de modo directo al tra-
nados por la normativa con la frecuencia y los
bajador, y son además disfuncionales al sistema
contenidos mínimos allí establecidos. En autos
de riesgos de trabajo y al interés general por el
la aseguradora reconoce haber demorado la in-
cual los Magistrados deben velar.
formación lo que no puede ser admitido, por-
que sus cuestiones internas no pueden fundar La A.R.T. es la persona jurídica legalmen-
defensas frente a terceros y menos si son traba- te obligada frente al organismo de control, es
jadores que deben ser protegidos por el sistema.
quien debe tomar los recaudos eficientes para
Sintetizando, aquí se ha expuesto el desinterés
posibilitar el cumplimiento de las obligaciones
en el cumplimiento de las normas de protección
que impone la normativa: este es el único modo
de la salud del trabajador.
de garantizar el control de la Superintendencia
La recurrente debe extremar el cumplimien- de Riesgos del Trabajo; y las apuntadas omisio-
to de sus obligaciones, especialmente en lo que nes imponen en el caso la confirmación de la
hace a la prevención. Debe actuar antes de que sanción.
se produzca el daño, con independencia del
acaecimiento o no del hecho dañoso. 6. Sentado ello, atento la proporcionalidad
que debe mediar entre la falta reprochada y la
Una interpretación en otro sentido, resultaría sanción (CNCom., esta Sala in re “Superinten-
contradictoria con las facultades de control y de dencia de Administradores de Fondos de Jubi-
corrección que la ley atribuye al organismo su- laciones y Pensiones c/Orígenes AFJP s/recurso
perintendencial, que resultarían desvirtuadas de apelación”, del 2/3/99), se confirma la multa
si careciera de poder coactivo. Normas como el aplicada en la resolución recurrida.
artículo 118, inc. “rr” de la ley 24.241 respaldan
tal interpretación, en cuanto establece entre sus 7. Notifíquese por Secretaría del Tribunal,
deberes, el de imponer a las administradoras las conforme Ac. 31/11 y 38/13 CSJN, y a la SRT me-
sanciones previstas ante los incumplimientos diante oficio DEOX.
de disposiciones legales y reglamentarias.
8. Oportunamente, cúmplase con la publi-
Considerando las irregularidades puntualiza- cación a la Dirección de Comunicación Públi-
das en la resolución apelada que, como se dijo ca de la CSJN, según lo dispuesto en el art. 4 de
supra involucran el incumplimiento de normas la Ac. 15/13 CSJN y devuélvase digitalmente el
de protección específica de la salud del trabaja- expediente al organismo de origen dejándose
constancia que la presente resolución obra úni- L JURISPRUDENCIA VINCULADA

camente en soporte digital.
[1] Cámara Nacional de Apelaciones del
9. Firman las suscriptas por encontrarse va- Trabajo, sala IV Aguilera, Carina Alejandra
cante la vocalía n° 5 conf. Art. 109 RJN). — c. Sulimp SA y otro s/ Despido 24/10/2018
María L. Gómez Alonso de Díaz Cordero. — AR/JUR/84814/2018.
Matilde Ballerini.
L COSTAS
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA A los demandados.
LABORAL
Condena en los términos del art. 30 de la Expediente N° CNT 78.848/2017
ley 20.744. Tareas de limpieza en una entidad 2ª Instancia.- Buenos Aires, febrero 11 de
dedicada a la prestación de servicios médi- 2021.
cos. Certificado de trabajo
El doctor Raffaghelli dijo:
1. — Los trabajos de limpieza forman parte de
la totalidad de la organización y si bien Contra la sentencia de primera instancia, que
en el caso no es la actividad principal, no hizo lugar a las pretensiones deducidas, ape-
puede admitirse que las actividades pro- lan las demandadas a tenor de sus memoria-
pias de un sanatorio se puedan llevar a les de fs. 307/308, fs. 312/318 y fs. 320/323 que
cabo sin aquellos. Por ello, se impone con- recibieron réplica por parte de su contraria a
firmar la condena en los términos del art. fs. 327/328 y fs. 329/330.
30 de la ley 20.744 [1].
En materia de honorarios, apela el perito con-
2. — La indemnización correspondiente al art.
tador, por entender reducidos los que le fueron
80 de la ley 20.744 es procedente, ya que
regulados (fs. 306).
solamente se ha acompañado la certifica-
ción PS 6.2, no así el certificado de trabajo; Por razones de método, en primer lugar, trata-
y puesto que la norma refiere a dos obliga- ré el recurso de la codemandada Sodexo, quien
ciones, una de ellas resulta incumplida. La cuestiona que el sentenciante de grado haya en-
condena a hacer entrega de las certifica- tendido que el despido decidido por el accio-
ciones en cuestión en modo alguno impli- nante resultó ajustado a derecho.
ca asignarles a las demandadas el carácter
de empleador, sino únicamente la conde- En este aspecto, entiendo que no le asiste ra-
na a una obligación de hacer. zón. Digo ello porque el actor se colocó en situa-
ción de despido indirecto ante la falta de pago
3. — Tratándose del art. 30 de la ley 20.744, co-
del salario correspondiente al mes de enero de
rresponde una proyección racional de la
2017 y en autos no se ha acreditado su cance-
norma dentro de la realidad económica,
lación. La demandada en cuestión expresó que
lo que en el caso, y prima facie, permite
abonó el salario correspondiente a dicho mes en
el reproche de responsabilidad solidaria,
la cuenta sueldo del Banco Galicia (fs. 37). Aho-
pues una entidad dedicada a la prestación
ra bien, a fs. 174 obra la contestación de oficio
de servicios médicos no puede funcionar
de dicha entidad, donde se precisa que la caja
sin la colaboración de dependientes que
de ahorro en pesos del actor no registró acredi-
se dediquen a la limpieza de sus instala-
taciones en su cuenta entre el período octubre
ciones (del voto del Dr. Pose).
de 2016 a marzo de 2017 y que la otra cuenta que
CNTrab., sala VI, 11/02/2021. - Lugo López, posee el accionante tiene fecha de alta mayo de
Marco Antonio c. Short Time SRL y otros s/ 2017.
despido.
Por otra parte, en la pericia contable obrante a
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/970/2021] fs. 260/271 se desprende de los puntos propues-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 43

tos por la codemandada Short Time a la prerro- tender en forma extensiva y, consecuentemen-
gativa “Si el actor percibió alguna de las sumas te, comprensiva de todas aquellas actividades
que reclama en la presente acción. Acompañe que hacen posible el cumplimiento de la finali-
las constancias de pago de dichos conceptos” dad de la accionada.
surge que no le fue exhibido registro ni docu-
mentación alguna. Y a la prerrogativa “Exprese Desde esta perspectiva, los trabajos de lim-
si se abonado al actor sumas en concepto de li- pieza forman parte de la totalidad de la orga-
quidación final y en tal caso los montos de cada nización y si bien en el caso, no es la actividad
concepto abonado” también surge que ellos no principal, no puede admitirse que las activida-
le han sido exhibidos. des propias de un sanatorio se puedan llevar a
cabo sin la limpieza del mismo; por lo que co-
Siendo ello así y que se encuentra acreditada rresponde concluir la actividad de limpieza
la falta de pago del salario correspondiente el cumplida por el accionante queda compren-
mes de enero de 2017, entiendo que correspon- dida en aquellas actividades necesarias para el
de confirmar lo decidido en relación a la pro- funcionamiento del IADT, toda vez que esta no
cedencia de las indemnizaciones derivadas del puede cumplir con su propio objeto social con
despido. prescindencia de tal servicio. Por ello, se impo-
Las codemandadas Short Time y Sodexo se ne confirmar lo decidido en la instancia previa.
agravian por la procedencia de las indemniza- La codemandada Sodexo se agravia, porque
ciones previstas en los arts. 2 de la ley 25.323 y
fue condenada en forma solidaria en los térmi-
art. 80 de la LCT, pero en este aspecto entiendo
nos previstos en el art. 29 bis de la LCT. En este
que no les asiste razón. La primera, puesto que
sentido, considero que no le asiste razón. Digo
el accionante intimó para que le fueran abona-
ello porque se encuentra presente el presupues-
das las indemnizaciones del despido y debió ac-
cionar judicialmente para lograr el cobro de su to fáctico de la norma, toda vez que Sodexo ha
crédito. empleado trabajadores a través de la empresa
de servicios eventuales, por lo que se vuelve res-
La indemnización correspondiente al art. ponsable en virtud de las obligaciones laborales.
80 de la citada tiene por fundamento que en
autos solamente se ha acompañado la certifi- Por ello, considero que debe confirmarse lo
cación PS 6.2, no así el certificado de trabajo decidido en la instancia previa.
y puesto que la norma refiere a dos obliga-
ciones, una de ellas resulta incumplida. En No encuentro mérito para apartarme de lo
cuanto a la entrega de las mismas, también decidido en materia de costas, toda vez que las
corresponde confirmar lo decidido, ya que mismas han sido impuestas conforme el prin-
falta hacer entrega del certificado de trabajo. cipio general en la materia (conf. Art. 68, Cód.
Por otra parte, la condena a hacer entrega de Proc. Civ. y Comercial).
las certificaciones en cuestión, en modo algu-
En atención al mérito e importancia de las
no implican que asignarle a las demandadas
el carácter de empleador, sino únicamente la tareas desarrolladas y pautas arancelarias de
condena a una obligación de hacer. aplicación, los honorarios regulados a los pro-
fesionales intervinientes resultan adecuados,
Las codemandadas Sodexo e Instituto Ar- por lo que propongo su confirmatoria (conf.
gentino de Diagnóstico y Tratamiento, se Ley 21.839 y dec.-ley 16.638/1957).
agravian por la solidaridad con fundamen-
to en el art. 30 de la LCT, impuesta respecto de Las costas de Alzada serán soportadas por las
esta última. demandadas que resultaron vencidas (conf. Art.
68, Cód. Proc. Civ. y Comercial) a cuyo efecto
El art. 30 de la LCT, supedita la solidaridad le- se regulan los honorarios de los letrados inter-
gal en las obligaciones a que los trabajos y servi- vinientes en el 30% de lo que les corresponda
cios sean los propios de la actividad normal y percibir por su actuación en la instancia previa
específica del establecimiento debiéndose en- (conf. Art. 14, ley 21.839).
El doctor Pose dijo: pecial, enfatizó: “las cuestiones atinentes al de-

recho del trabajo no flexibilizan esta regla: si la
Si bien adhiero a la propuesta de mi honora- Corte Suprema entrara a conocer el fondo de un
ble colega el doctor Raffaghelli, no puedo me- litigio con el propósito de fijar la recta interpre-
nos que formular algunas acotaciones sobre un tación de la ley común aplicable y conseguir, por
tema sustancial en debate, esto es la operativi- ese medio, la uniformidad jurisprudencial sobre
dad del art. 30 de la LCT. el punto, en realidad so color de restablecer la
igualdad constitucional supuestamente violada
La aplicación de dicha normativa motiva ál-
por fallos contradictorios de diversos tribunales
gidos debates en el campo del derecho laboral
del país sobre una misma cuestión en materia
siendo prudente aclarar: a) su objetivo institucio-
laboral, ejercería una facultad ajena al recurso
nal es tanto aventar la posibilidad de fraude laboral
como impedir que la eventual insolvencia del em- extraordinario”.
pleador directo conlleve la extinción del crédito al La decisión adoptada por el Superior dejó en
incrementar el número de potenciales deudores;
manos de los jueces del trabajo la aplicación
b) su inteligencia ha sido discutida por la jurispru-
práctica de una directiva que apunta a proteger
dencia y la doctrina entre los que pretenden adju-
al trabajador no solamente de una connivencia
dicarle una proyección que involucre los servicios
fraudulenta sino, también, de un proceder ne-
accesorios en la medida que estén integrados per-
manentemente al establecimiento o los comple- gligente del contratante en la elección del con-
mentarios que le brinden ayuda a la consecución tratista, que finalmente deviniera en perjuicio
de sus fines (López, Centeno y Fernández Madrid, del trabajador ante los incumplimientos y su
“Ley de contrato de trabajo comentada”, T. I, p. 258; posible insolvencia (CNTr. Sala III, 09/11/2004,
García Martínez, “Derecho del Trabajo y de la Se- “Silva c. Dihuel SA”, DT, 2005-657) siendo que
guridad Social”, p. 312; CNTr. Sala VII, 19/04/2005, estos, en principio, se han decantado por una
“Pereyra c. Banquideclin SRL”, DT, 2005-B-1470; proyección amplia de las directivas conside-
Sala IX, 31/07/2013, “Fernández c. Mail Express”, rando que engloba toda actividad secundaria o
BCNTr. 334) y los que prefieren su proyección es- accesoria sin la cual la empresa no podría fun-
tricta (Meilij, “Contrato de trabajo”, T. I, p. 76) y c) la cionar (CNTr. Sala X, 18/03/2010, “Truchet c.
Corte Suprema de Justicia de la Nación, en su mo- Cristal Clean SRL”, DLSS 2010-1664) y aquellas
mento, impuso una interpretación estricta (ver Po- que resultan necesarias para que la entidad pro-
detti, “El art. 30 de la LCT, DT 1993-B-871; Vázquez ductiva desarrolle su finalidad objetiva y persiga
Vialard, “La Corte Suprema precisa el sentido del el logro de los fines empresarios (CNTr. Sala II,
art. 30 de la LCT”, TSS 1993-41; CSJN, 15/04/1993, 10/03/2000, “Macías c. Shifa Services SRL”, DT,
“Rodríguez c. Cía. Embotelladora”, DT 1993-A-753; 2001-A-604; Sala VII, 09/12/2003, “Juárez c. Fu-
18/07/1995, “Sandoval c. Compañía Embotellado- turplast SA”, DT 2004-B-1371; SCBA, 19/10/1999,
ra Argentina SA”, TSS 1995-785) que dejó sin efecto “Morello c. Giuliano”, DT, 2000-A-1269).
mediante un posterior “leading case” —”Benítez
c. Plataforma Cero”, sent. del 22/12/2009, Fallos: En mi opinión, lo que corresponde es una pro-
332:2815— por entender impropio de su cometi- yección racional de la norma (conf. crit. CSJN,
do jurisdiccional formular, en el marco de un re- 30/12/2014, “Gómez c. Saden SA”, DT, 2015-5-
curso extraordinario, una interpretación de las 1024; 29/08/2019, “Payalap c. Sernaglia”, Fallos:
normas de derecho común. 342:1426) dentro de nuestra realidad económi-
ca lo que, en el caso y prima facie, permite el re-
La Corte Suprema afirmó, en tal ocasión que, proche de responsabilidad solidaria pues una
si bien por el excepcionalísimo supuesto de ar- entidad dedicada a la prestación de servicios
bitrariedad de sentencia se autoriza a que el Tri- médicos, no puede funcionar sin la colabora-
bunal revise decisiones de los jueces de la causa ción de dependientes que se dediquen a la lim-
en materia de derecho común, no implica ello pieza de sus instalaciones.
que corresponda sustituirlos en el estudio de te-
mas que le son privativos, ni que el recurso ex- La doctora Craig dijo:
traordinario se constituya en la vía para corregir
fallos equivocados o que se reputen tales. En es- Que adhiero al voto del doctor Raffaghelli.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 45

Por lo que resulta del acuerdo que antecede CNTrab., sala VIII, 02/02/2021. - Ramírez
(art. 125 de la ley 18.345) el Tribunal resuelve: Mazziotti, Adriana Justina y otros c. Telefóni-
1) Confirmar la sentencia de grado en todo ca de Argentina SA s/ diferencias de salarios.
cuanto fue materia de recursos y agravios. 2) Im-
poner las costas de Alzada a cargo de las deman- [Cita on line: TR LALEY AR/JUR/75/2021]
dadas. 3) Regular los honorarios de los letrados
intervinientes en el 30% de lo que les correspon- L JURISPRUDENCIA VINCULADA
da percibir por su actuación en la instancia pre- [1] En “Pérez, Aníbal Raúl c. Disco S.A.”,
via. Oportunamente, cúmplase con lo dispuesto 01/09/2009, Fallos: 332:2043, AR/
en el art. 1 de la Ley 26.856 y con la Acordada JUR/29031/2009, declaró la inconstituciona-
de la CSJN N° 15/2013. Regístrese, notifíquese y lidad del art. 103 bis, inc. c) de la Ley de Con-
vuelvan. — Luis A. Raffaghelli. — Carlos Pose. — trato de Trabajo relativo a los vales alimen-
Graciela L. Craig. tarios, en cuanto negaba a estos naturaleza
salarial.
ADICIONALES REMUNERATIVOS L COSTAS

Compensación por viáticos. Compensación Se imponen a la demandada.
por tarifa telefónica. Convenios colectivos de
trabajo. Expte. N° 61.377/2016
1. — Cualquiera sea la causa del pago del em- 2ª Instancia.- Buenos Aires, febrero 02 de
pleador, la prestación tendrá carácter sala- 2021.
rial si se dan las dos notas relevantes del
concepto jurídico del salario consistentes El doctor Catardo dijo:
en que, en primer lugar, constituya una
ganancia para el trabajador y, en segundo I. Contra la sentencia de grado, que hizo lugar
término, que se trate de la retribución de al reclamo de los actores, viene en apelación la
sus servicios, es decir, como contrapartida demandada Telefónica de Argentina SA, a tenor
del memorial de fs. 324/336.
de la labor cumplida [1].
II. La recurrente objeta que, se haya atribuido
2. — El acuerdo —aun cuando haya sido homo-
el carácter remunerativo a los rubros “compen-
logado por el Ministerio de Trabajo— es
sación por viáticos” y “compensación tarifa te-
nulo, en tanto determina que las sumas
lefónica”, y en, consecuencia, la procedencia del
percibidas en función de este no son re- reclamo de diferencias salariales devengadas
muneratorias, y el convenio colectivo, fue- por las mismas. El recurso no ha de tener favo-
ra de las hipótesis expresamente previstas rable andamiento.
por la ley, no puede válidamente cambiar
la naturaleza remuneratoria de un rubro III. Esta Sala en diversos casos sustancialmen-
establecida por el art. 103 de la Ley de te análogos al presente, más allá de la vigencia
Contrato de Trabajo. de la Ley 26.341 y el Decreto N° 198/2008, acu-
diendo a la doctrina sentada por la Corte Supre-
3. — En el derecho del trabajo la norma de ma de Justicia de la Nación en la causa “Pérez,
rango inferior prevalece sobre la supe- Aníbal c. Disco SA” (Fallos: 342:2043) —a la que
rior solo si establece mayores beneficios. remitió la sentenciante de grado—, que declaró
El convenio colectivo no puede exceder la inconstitucionalidad del artículo 103 bis inci-
los límites de la disponibilidad colectiva, so c) de la LCT al considerar, en concreto, que su
particularmente cuando se trata de una directiva vulnera el contenido el Convenio N° 95
materia tan delicada como el salario, que de la OIT, ratificado por nuestro país en el año
se proyecta sobre numerosas prestacio- 1956 (cfr. esta Sala, causa N° 33.941/2008, en au-
nes laborales. tos “Gramajo, Domingo A. y otros c. Telefónica
de Argentina SA s/ diferencias de salarios”, en- les o convencionales, preponderará la más fa-

tre otros). vorable al trabajador.En el derecho del trabajo
la norma de rango inferior prevalece sobre la
IV. Con respecto al segmento de la pretensión superior solo si establece mayores beneficios,
referido al cobro de diferencias salariales emer- que no es justamente el caso que nos ocupa. No
gentes del otorgamiento de carácter remunera- puede soslayarse tampoco en este análisis que
torio a aquellas asignaciones no remunerativas el principio protectorio es el abrigo del derecho
establecidas mediante actas acuerdo de nego- del trabajo y ha sido consagrado constitucional-
ciación colectiva, considero aplicable al caso, en mente en el artículo 14 bis, que determina que
lo que aquí interesa, el criterio sentado por esta las leyes deben asegurar al trabajador una retri-
Sala, favorable a la pretensión actora, en los au- bución justa.
tos “Hidalgo Correa, Marylin J. c. COTO CICSA
s/ despido” (SD 38.506 del 12/10/2011; causa n° En materia de derecho del trabajo la natura-
47.801/2009). leza salarial de las prestaciones está expresa-
mente legislada. Como señalara, el artículo 103
En lo sustancial, se apuntó allí, y vale para de la LCT establece que, a los fines de la ley, se
el presente, que Fernández Madrid (“Tratado entiende por remuneración la contraprestación
Práctico de Derecho del Trabajo”, T° II, p. 1331) que debe percibir el trabajador como conse-
sostiene, con criterio que comparto, que cual-
cuencia del contrato de trabajo. Por lo tanto, una
quiera sea la causa del pago del empleador, “la
resolución ministerial homologatoria no puede
prestación tendrá carácter salarial si —como
calificar un “incremento de salarios” como no
enseña Justo López— se dan las dos notas rele-
remuneratorio porque ello contraría una nor-
vantes del concepto jurídico del salario consis-
ma de rango superior y, además, va en contra de
tentes en que, en primer lugar, constituya una
principios elementales del derecho del trabajo.
ganancia (ventaja patrimonial) para el traba-
jador y en segundo término, que se trate de la Como dice también Fernández Madrid el acto
retribución de los servicios de este... es decir... homologatorio no tiene la virtualidad de purgar
como contrapartida de la labor cumplida”, con- el vicio de origen, ya que la autoridad de aplica-
diciones que se cumplen con las sumas que sur-
ción debe, en todos los casos hacer un control
gen del acuerdo de marras.
de legalidad de los convenios y acuerdos, en los
Dice el autor citado (ob. cit., p. 1354) que términos del artículo 7° de la ley 14.250 y 8° de la
“El convenio colectivo no puede contrariar la LCT Y si lo hace mal, la sanción es la nulidad de
norma del artículo 103, LCT, sin colocar a la pro- la cláusula que contraría la ley. El convenio co-
pia convención fuera del marco legal (art. 7°, ley lectivo no puede exceder los límites de la dis-
14.250)” (CNAT, Sala III, 17/12/1993, “Taborda, ponibilidad colectiva, particularmente cuando
Javier H. c. Florentia SA”, DT, 1996-A-264) y, des- se trata de una materia tan delicada como el sa-
de esa óptica, solo cabe concluir que el acuerdo lario, que se proyecta sobre numerosas presta-
es nulo en tanto determina que las sumas perci- ciones laborales. Y la calificación ilegítima de
bidas en función del mismo no son remunera- una determinada prestación como no salarial
torias ya que “El convenio colectivo, fuera de las puede originar un grave conflicto para la em-
hipótesis expresamente previstas por la ley (vgr. presa, pues esta materia está siempre sujeta a
art. 106, LCT), no puede válidamente cambiar la la decisión judicial, que tiene la obligación de
naturaleza remuneratoria de un rubro estableci- adecuar lo actuado en la sede administrativa al
da por el art. 103 de la Ley de Contrato de Traba- tipo legal”.
jo” (ob. cit., T° III, p. 370).
Finalmente, no puede soslayarse que con-
No obsta al carácter nulo de las cláusulas ana- forme a lo dispuesto por el artículo 9 de la LCT
lizadas que el acuerdo haya sido homologado cabe a los jueces la interpretación de las normas
por el Ministerio de Trabajo ya que, de acuer- y, dentro de esa tarea, la determinación del ver-
do a lo dispuesto por el artículo 9 de la LCT y el dadero alcance de un acuerdo de salarios, por
orden de prelación normativo (art. 31, CN), en lo que resulta inoperante que exista homologa-
caso de duda en la aplicación de normas lega- ción ministerial.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 47

Por lo demás, el temperamento expresado aquellos en las partidas pretendidas. Conforme

resultó avalado por la Corte Suprema de Justi- lo previsto en los artículos 622 y 509 del Cód. Ci-
cia de la Nación, a través del fallo dictado in re vil, los intereses se deben desde el vencimiento
“Díaz, Paulo V. c. Cervecería y Maltería Quil- de la obligación. Específicamente la LCT esta-
mes”, de fecha 04/06/2013, en el cual, siguiendo blece que la mora es automática (artículo 137
el criterio emanado del precedente “Pérez, Aní- LCT). En virtud de ello, corresponde confirmar
bal c. Disco SA” (Fallos: 342:2043) antes citado, lo resuelto en grado sobre la aplicación de in-
se declaró la invalidez constitucional de sumas tereses compensatorios sobre las diferencias
acordadas en un convenio colectivo en el que se reclamadas, los cuales, como su propia deno-
les asignaba carácter no remunerativo. minación lo indica, compensan al acreedor por
En definitiva, las sumas pactadas por las par- la privación del uso del capital o, dicho de otro
tes colectivas encuadran dentro de las previsio- modo, como precio adicional por haber usado el
nes contenidas en los arts. 103 de la LCT y del deudor aquel capital que debió haber ingresado
Convenio n° 95 OIT, por lo que corresponde en tiempo oportuno al patrimonio del acreedor.
otorgar al concepto en examen, esto es, el de-
nominado asignaciones no remunerativas, ca- VIII. Cabe la confirmación de la tasa de in-
rácter salarial y, por ende, incluirlo en la base de tereses por ajustarse a lo resuelto por esta Cá-
cálculo del sueldo anual complementario, las mara conforme las actas 2601, 2630 y 2658, por
vacaciones, horas extras, como pretenden los lo que deberá ser mantenida. El planteo de in-
accionantes (ver en similar sentido sentencia constitucionalidad que introduce la parte en el
definitiva del 26/10/2015, causa 28.308/2013, memorial más allá de la generalidad del plan-
“Elías, Eduardo O. c. Telefónica de Argentina SA teo y vacío de fundamento no puede ser atendi-
s/ diferencias de salarios”). do pues se trata de una cuestión inédita para el
proceso, cuyo tratamiento impide el artículo 277
V. Los argumentos hasta aquí desarrollados Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación.
dan respuesta a la objeción planteada por la de-
mandada en torno al rechazo de la defensa de IX. No existen motivos para apartarse de lo
cosa juzgada administrativa. dispuesto en materia de costas (artículo 68 Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación), por lo que pro-
VI. Es materia de agravio que, el magistrado
pondré su confirmación.
de grado haya hecho lugar a las diferencias sa-
lariales hasta el dictado de la sentencia. El tem- X. Las regulaciones de honorarios lucen ra-
peramento adoptado en esa instancia fue en el zonables y no deben ser objeto de corrección
marco las pautas sentadas en el Plenario N° 202,
(artículos 6°, 7° y 8° ley 21.839, 3° Dec.-Ley
“Condori Limachi c. Valentini” (DT, 1975-48) de
16.638/1957).
observancia obligatoria para la a quo y para esta
Sala, conforme al artículo 303 Cód. Proc. Civ. y XI. Por las razones que anteceden, propongo,
Com. de la Nación
en definitiva, confirmar la sentencia apelada en
VII. Se queja la demandada porque el senten- todo lo que y ha sido materia de recurso y agra-
ciante aplica intereses moratorios “desde que vios; se impongan las costas de Alzada a la de-
cada rubro es debido”. Sostiene, en apoyo a su mandada vencida (art. 68 del Cód. Proc. Civ. y
postura que, considera infundado que se la obli- Com. de la Nación) y se regulen los honorarios
gue al pago de intereses “como si se tratare de de la representación letrada de los actores y de
una incumplidora, en cuanto no ha hecho más la demandada, por sus trabajos en esta instan-
que aplicar un convenio Colectivo que había cia, en el 30%, respectivamente, de lo asignado
sido celebrado de buena con el representante en la anterior (conf. art. 14 de la LA).
legar de los actores”. El planteo no obtendrá fa-
vorable acogida. El doctor Pesino dijo:
En el caso, el a quo tiene en cuenta dichos ru- Que, por compartir sus fundamentos, adhiere
bros a los fines de establecer la incidencia de al voto que antecede.
Por ello, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar la mente permitida en el art. 1989 del Cód.
sentencia apelada; 2) Imponer las costas a la de- Civ. y Com. e incluso podría dar lugar a
mandada; 3) Regular los honorarios de los pro- maniobras pergeñadas entre los comune-
fesionales intervinientes en el 25% de lo que ros para perjudicar a un tercero.
fueran regulados en la instancia anterior. Regís-
trese, notifíquese, cúmplase con lo dispuesto en 4. — La registración no es el único modo de
el artículo 4° de la Acordada de la CSJN 15/2013 publicidad, ya que resultaría contrario a
del 21/05/2013 y oportunamente, devuélvanse. la buena fe y abusivo que un tercero que
— Luis A. Catardo. — Víctor A. Pesino. conoce el convenio privado de partición
celebrado entre los condóminos plantee
que le resulta inoponible so pretexto de su
falta de inscripción registral.
5. — Del intercambio de mails efectuado entre
Inmueble rural. Convenio privado de parti-
las partes se desprende que los demanda-
ción. Falta de inscripción y de conocimien-
dos desconocían o “ignoraban” la existen-
to. Inoponibilidad a terceros. Legitimación
cia de un convenio privado de partición y
pasiva. adjudicación. De otro modo, sería absurdo
que se hubieran abocado a trabajar en un
1. — La acción de división de condominio y el
proyecto de convenio para ser consensua-
derecho mismo a peticionar el fin de la
do y luego firmado por las restante con-
comunidad no se encuentran controverti-
dóminas, ya que estas, naturalmente, se
dos, más allá de ciertos cuestionamientos
opondrían a hacerlo invocando la existen-
en orden a las legitimaciones, lo cual es ló-
cia del convenio ya celebrado.
gico en virtud de la amplitud con la cual se
encuentra consagrada esa prerrogativa en 6. — Es razonable, y no parece contrario al prin-
el art. 1997 del Cód. Civ. y Com. cipio de buena fe ni a la prohibición de
2. — Es importante para la solución del caso volver contra los propios actos, que en un
que la demandada haya explicado cuál es momento determinado ambos contratan-
el interés concreto que la lleva a plantear tes —vendedora y compradora— hayan
la inoponibilidad del negocio fundada en desistido de seguir avanzando en las trata-
su desconocimiento, porque, ante todo, y tivas de división de condominio y optado
por el principio de conservación de los ac- por celebrar la compraventa de una cosa
tos jurídicos, es conveniente que los nego- indivisa, lo cual está expresamente permi-
cios complejos, como lo son las divisiones tido por el art. 1989 del Cód. Civ. y Com.,
de condominio, mantengan su eficacia, de en el convencimiento de que lo único que
modo que un planteo de inoponibilidad existía hasta ese momento era un antiguo
carente de todo fundamento podría ser convenio verbal de atribución de uso y
considerado abusivo. goce; y no un convenio de división de con-
dominio.
3. — El hecho de que la partición —inscripta en
los registros correspondientes— sea opo- 7. — Si las partes hubieran tenido conocimien-
nible a terceros es de toda lógica, pues una to del acuerdo preexistente, habría resul-
solución contraria atentaría gravemente tado totalmente absurdo que invirtieran
contra la seguridad jurídica, ya que todo tiempo y esfuerzos en la trabajosa tarea de
aquel que adquiere la parte indivisa a un elaboración de un nuevo proyecto para ser
condómino o a un coheredero podría ig- negociado y luego firmado por esta última
norar los actos jurídicos privados celebra- y las restantes condóminas, ya que estas,
dos entre el vendedor y sus comuneros, lo naturalmente, se opondrían a hacerlo, in-
que conduciría a que nadie adquiera un vocando la existencia del convenio ya ce-
bien que se encuentra en esa condición, lebrado, tal como efectivamente lo hicie-
pese a que su venta se encuentra expresaron en la instancia judicial.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 49

8. — Si el testigo estaba al tanto de una verda- lar, a los fines que ahora interesan, que a fs. 417
dera división de condominio, no tiene por de la causa N° 66.511 (Expte. 49.521), caratula-
qué ser trasladable al tercero adquirente da “Estancias La Unión Sociedad en Comandita
ajeno a esa relación locativa. por acciones c. U., M. B. s/ división de condo-
minio”, se fijó audiencia para el día 14/08/2019
9. — La circunstancia de que los condóminos a los fines de la absolución de posiciones de
fueran celebrando sucesivos contratos de distintas personas, entre ellas la Sra. Elvira Me-
locación con el mismo arrendatario, en los lotti, quien fue notificada de tal citación el día
que incluso se alquilaba la totalidad del 25/06/2019 mediante la cédula obrante a fs. 420.
campo, dificultó que el adquirente pudie- Sin embargo, dicha absolvente no compareció a
ra tener conocimiento de la división del la audiencia, ante lo cual la ponente “Estancias
condominio, sea a través de la lectura de La Unión SCA” requirió en el acto de la audien-
ese contrato —que precisamente llevaba a cia que se tuviera presente esa circunstancia a
pensar lo contrario, es decir, que el campo los fines del art. 415 del Cód. Proc. Civ. y Comer-
no estaba dividido— o de la “publicidad cial (v. audiencia videograbada de prueba co-
posesoria”. mún a ambos procesos cuya acta obra a fs. 378
de la causa “U.” y a fs. 446 de la causa “Estancias”,
10. — No existen elementos para afirmar que minuto 01:14:20 a 01:14:55).
la demandada tuviera conocimiento del
convenio de división de condominio ce- Con posterioridad no hubo más actuaciones
lebrado, haciéndolo así —con su falta de vinculadas con este medio probatorio, al pun-
inscripción registral—inoponible a dicha to que al certificarse sobre la producción de las
persona jurídica en los términos del art. pruebas simplemente se hizo alusión a las cons-
2363 y conc. del Cód. Civ. y Com. tancias de la mentada acta (fs. 455).
CCiv. y Com., Azul, sala I, 04/05/2021. - Estan- Así las cosas, advirtiendo en este estado que
cias La Unión Sociedad en comandita por ac- el anterior magistrado no procedió a la aper-
ciones c. U. M. B. y otros s/ división de condo- tura del sobre de absolución de posiciones
minio. presentado por la actora obrante a fs. 439, en-
tiendo que ello debe ser efectuado en esta ins-
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/11797/2021] tancia para ser eventualmente valorado al
tratar la segunda cuestión (SCBA; Ac. 50.263 S
L COSTAS 10/05/1994, “López”; Ac. 50.514 S 06/09/1994,
Según arts. 1997, 2363, 2369, 2371. “La Segunda Cooperativa Limitada de Seguros
Generales”; Ac. 55.593 S 14/06/1996, “Ugarte y
Compañía SA”; C 99.982 S 04/03/2009, “Cerrato”,
2ª Instancia.- Azul, mayo 04 de 2021. todos disponibles en base Juba; esta Sala, causas
N° 54.940, “Arias”, del 15/10/2013; N° 59.605, “Ba-
1ª ¿Corresponde proceder a la apertura del yala”, del 15/09/2015; N° 60.373, “Martino”, del
sobre de fs. 439 de la causa N° 66.511 (Expte. 17/12/2015; N° 60482, “Oses”, del 17/05/2016;
49.521) para glosar el pliego de absolución de N° 61.078, “Cerafini”, del 15/09/2016, entre
posiciones al expediente? 2ª ¿Es justa la sen- otras).
tencia única dictada el día 16/07/2020, obran-
te a fs. 422/435 de la causa N° 66.615 (Expte. En consecuencia, propicio al acuerdo que
49.552) y a fs. 463/476 de la causa N° 66.511 se disponga que por Secretaría se proceda a
(Expte. 49.521)? 3ª ¿Qué pronunciamiento co- la apertura del mencionado sobre y se glose el
rresponde dictar? pliego precediendo a la presente sentencia.
1ª cuestión. — El doctor Louge Emiliozzi dijo: Así lo voto.
Si bien al tratar la siguiente cuestión reseñaré Las doctoras Comparato y Carrasco adhirie-
los antecedentes de los dos procesos conexos en ron por los mismos fundamentos al voto prece-
los que recaerá el presente decisorio, basta seña- dente.
2ª cuestión. — El doctor Louge Emiliozzi dijo: quis realizado por el Agrimensor Danilo Jaque
Careaga, quien a su vez quedaba a cargo de rea-
I. Vienen los autos a esta instancia con mo- lizar el plano final. Esas dos nuevas parcelas
tivo de distintos recursos deducidos contra quedaban adjudicadas una a las Sras. U. y Oliva
la sentencia única dictada el día 16/07/2020, —conservando el usufructo la Sra. Melotti sobre
obrante a fs. 422/435 de la causa N° 66.615 (Exp- la parte indivisa correspondiente a Oliva— y la
te. 49.552), caratulada “U., M. B. c. Elgorriaga, restante al Sr. Elgorriaga.
Eliana s/ división de condominio” (en adelante
causa “U.”) y a fs. 463/476 de la causa N° 66.511 Como ya se dijo dicho acuerdo se firmó en
(Expte. 49.521), caratulada “Estancias La Unión instrumento privado (con firmas certificadas) y
Sociedad en Comandita por acciones c. U., M. B. restaba formalizar los trámites de división y ad-
s/ división de condominio” (en adelante causa judicación.
“Estancias”).
c) El día 03/05/2016 falleció el Sr. José Alber-
Así las cosas, para una mejor introducción a to Elgorriaga, tramitando su proceso sucesorio
lo que luego será mi propuesta decisoria, a con- ante el Juzgado Civil y Comercial N° 6 de Mer-
tinuación haré una breve reseña de los hechos cedes. El día 07/12/2016 se dictó la declaratoria
más relevantes que derivaron en la promoción de herederos a favor de su hija Eliana Elgorria-
de ambos procesos, de lo actuado en cada uno ga (este proceso puede consultarse a través de
de ellos, del contenido de la sentencia apelada la MEV, sin perjuicio de ciertos elementos que
y de los distintos recursos que contra la misma fueron requeridos al juzgado de origen, confor-
se dedujeron. me se verá infra).
A) Los hechos d) En el mes de mayo de 2016 Elvira Melotti, M.
B. U. y Eliana Elgorriaga celebraron un contrato
a) A comienzos del año 2015 existía una situa- de arrendamiento sobre el bien objeto de esta
ción jurídica de condominio sobre el inmueble litis, en favor de “Don Silverio SRL”, representa-
rural sito en el partido de Tandil que es objeto da en ese acto por el Sr. G. M. L. (ver fs. 105/107
de esta litis, de 489 hectáreas y fracción, en vir- de la causa “Estancias”; el día exacto en princi-
tud de la cual M. B. U. resultaba ser titular de pio no se puede consignar porque no fue com-
una 1/4 parte de dicho bien, Ana Inés Oliva era pletado en el contrato, siendo dable aclarar que
nuda propietaria de otra 1/4 parte —siendo la la fecha que se consigna abajo —30/05/2017—
usufructuaria de esa porción la Sra. Alicia Me- claramente no es la del contrato sino la de la cer-
lotti—, mientras que José Alberto Elgorriaga era tificación de la copia, conf. fs. 107).
el titular del restante 1/2 indiviso (puede ver-
se, entre otros elementos, y a los solos fines de Es importante observar —más adelante se
comprender los antecedentes que derivaron en comprenderá a qué fines— que en ese contrato
la conformación de ese condominio, el informe el campo se alquiló como un todo, es decir, sin
de dominio obrante a fs. 31/33 de la causa “U.”, hacerse alusión alguna al convenio de partición
el convenio privado de partición y adjudicación celebrado entre los condóminos.
obrante a fs. 51/54 de la misma causa, el bole-
to de compraventa y la escritura obrantes a fs. Por otra parte, y como tendremos oportuni-
21/23 y 82/93, respectivamente, de la causa “Es- dad de observar más abajo —en especial al va-
tancias”). lorar la declaración testimonial del Sr. L.—, este
contrato no daba nacimiento a una relación ju-
b) El día 19/03/2015 se celebró entre todos los rídica totalmente nueva, sino que resultaba ser
condóminos y la usufructuaria antes mencio- un nuevo eslabón en una relación locativa muy
nados un convenio privado de partición y adju- extendida en el tiempo entre los sucesivos due-
dicación, con firmas certificadas por Escribana ños del campo en cuestión y el Sr. L.
Pública (puede verse un ejemplar, en copia, a fs.
51/54 de la causa “U.”). En ese acto se acordaba e) El día 06/01/2017 la condómina M. B. U.
dividir el condominio antes referido mediante recibió un correo electrónico remitido por el
la partición del terreno en dos lotes según cro- Dr. Matías Pérez Sotelo, letrado de Eliana Elgo-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 51

rriaga que ya intervenía en el sucesorio, adjun- (M. B. U., Ana Inés Oliva y Eliana Elgorriaga),
tándole un proyecto de “Convenio de división la usufructuaria (Elvira Melotti), la comprado-
de condominio y uso y goce excluyente”. A su ra (“Estancias La Unión SCA) y el arrendatario
vez, y conforme tendremos oportunidad de ver (“Don Silverio SRL”, representado por el Sr. G. M.
en detalle más adelante, ese correo electróni- L.), en el cual quedó claramente reflejado el na-
co era el último de una secuencia o “cadena” cimiento del conflicto que a la postre dio lugar
de mails intercambiados entre Eliana Elgorria- a la promoción de estos dos procesos acumula-
ga y los representantes de “Estancias La Unión dos; esto es, que las condóminas M. B. U. y Ana
Sociedad en Comandita por Acciones”, ya que Inés Oliva y la usufructuaria Elvira Melotti sos-
entre ambos estaban negociando la compra- tienen que el campo ya había quedado subdivi-
venta de la mitad del campo correspondiente a dido mediante el convenio privado celebrado el
la primera (ver en especial fs. 133, 209/227, 228, día 19/03/2015, en el cual participó el restante
escrito electrónico del 19/06/2018, 237, escrito condómino José Alberto Elgorriaga, y que ese
electrónico del 20/07/2018, 242, 244, 263/265, convenio es oponible a su heredera Eliana El-
267/272, escrito electrónico del 21/12/2018, gorriaga y a la compradora Estancias La Unión
287/289 y 327 de la causa “U.”). SCA; mientras que estas últimas sostienen que
el convenio no era conocido por Eliana Elgo-
Anticipándome a un aspecto que abordaré rriaga y no resulta oponible a la persona jurídica
más abajo y es de suma relevancia para la re- compradora.
solución de esta litis, es importante hacer notar
que ese correo electrónico no fue respondido g) El día 09/03/2017 la condómina M. B. U.
por la Escribana U. Sin embargo, en esa mis- solicitó una declaración de legítimo abono en
ma época las partes habrían entablado algunas el proceso sucesorio de José Alberto Elgorriaga,
tratativas, las cuales —conjeturo— se habrían el cual, como ya vimos, tramita ante el Juzgado
extendido como máximo hasta fecha de la ce- Civil y Comercial N° 6 de Mercedes, el que a la
lebración del boleto de compraventa y el inter- postre fue rechazado el día 24/04/2017 (puede
cambio epistolar que veremos a continuación. verse dicho proceso a través de la MEV y com-
plementarse con la documentación digital re-
f ) El día 02/02/2017 “Estancias La Unión SCA” mitida desde dicho Juzgado (conf. providencia
adquirió a Eliana Elgorriaga, por boleto de com- del día 26/02/2021 en causa “U.”).
praventa, el 50% indiviso del bien (fs. 21/24 de la
causa “Estancias”). h) El día 31/03/2017 el locatario (“San Silve-
rio SRL”) procedió a la restitución del campo,
En cuanto brevemente interesa destacar, se dejando constancia de ello en un acta de cons-
trata de un boleto con firmas certificadas por tatación extendida por la Escribana Monarca
Escribano Público, en el que la vendedora ma- obrante a fs. 23/30 de la causa “U.”.
nifiesta que es titular de un “50% pro indiviso”. El
precio acordado es de U$S 1.000.000 y la mitad De ese documento surge que quien tomó la
sería abonada mediante transferencia que reali- iniciativa de recurrir a la Escribana para la con-
zaría “Agrotecnos SA”, quien a su vez había com- fección del acta de constatación fue el arren-
prado un campo de propiedad de “Estancias La datario, que el requerimiento se efectuó en la
Unión SCA” (v. cláusula segunda a fs. 21 pero Escribanía y el diligenciamiento en el campo,
también anexo de fs. 24, y fs. 95/100 y 101/103). que por la parte arrendadora solo se hizo pre-
También se manifiesta en el boleto que en ese sente M. B. U. quien llevó consigo el conve-
acto se entrega la posesión (cláusula segunda), nio privado de partición y adjudicación del día
y se aclara en esa misma cláusula que la vende- 19/03/2015, y que el arrendatario siguió las
dora le comunicará al arrendatario del campo y instrucciones de dicha condómina porque le
a los condóminos sobre la venta del bien y la en- restituyó la parcela que ella indicó que le corres-
trega de la posesión. pondía mientras que la otra quedó desocupada
y “dispuesta para su entrega”. También se dejó
A partir de ese momento, y precisamente a constancia de la existencia de un alambrado,
razón de esto último, comenzó un muy nutri- que según lo manifestado por M. B. U. a la Escri-
do intercambio epistolar entre las condóminas bana habría sido hecho en función del croquis
de la subdivisión. Por otra parte, el arrendatario bién refiere que su parte intentó hacer valer su
y U. acordaron en ese mismo acto continuar con derecho en la sucesión del Sr. José Alberto Elgo-
el contrato de arrendamiento entre ambos, lo rriaga, a través de la vía del legítimo abono, pero
que así efectivamente ocurrió conforme fue ex- su resultado fue infructuoso.
plicado por el Sr. L. en su declaración testimo-
nial (sobre la que más abajo se volverá). En cuanto a “Estancias La Unión”, la actora
manifiesta que no corresponde su compare-
i) El día 10/08/2017 Eliana Elgorriaga escri- cencia al proceso, por varios motivos, entre los
turó a favor de “Estancias La Unión” el 50% in- cuales se cuentan que a ella no le consta la ve-
diviso del inmueble y ese mismo día se abonó racidad de la supuesta operación, y que en todo
el saldo de precio mediante una transferencia caso se trataría de un simple comprador por bo-
bancaria (fs. 82/93 de la causa “Estancias”). leto que carece de legitimación sustancial para
intervenir en un proceso de cumplimiento de
j) Finalmente, el día 11/10/2017 la condómi- un acuerdo de partición y adjudicación. Tam-
na (nuda propietaria) Ana Inés Oliva vendió bién argumenta que nadie puede transmitir un
su 1/4 parte indivisa a su condómina M. B. U. derecho mayor o distinto al que se tiene, por lo
(conf. informe de dominio adjuntado por las que un eventual adquirente de la cuota parte no
demandadas en escrito electrónico presenta- podría tener un derecho mejor que el que tenía
do el día 29/03/2019 en la causa “Estancias”, su cedente (fs. 40 vta.).
asiento N° 8).
b) El día 17/10/2017 la actora efectuó una
Es dable aclarar que este último hecho, en nueva presentación (obrante a fs. 73/75) a la
principio, es ajeno al conflicto que se ventila en cual adjuntó un nuevo informe de dominio del
estos autos. Sin embargo, el mismo tiene inci- bien inmueble de fecha 21/09/2017 (obrante a
dencia en la conformación de los procesos, más fs. 63/66) del cual surgía una inscripción provi-
específicamente en relación con los sujetos que sional de escritura de compraventa por tracto
intervinieron en los mismos y en las calidades abreviado relacionada con el inmueble (v. fs. 66,
en que lo hicieron, y es por ello que he optado asiento 4).
por mencionarlo en esta reseña de hechos rele-
vantes. En ese escrito también manifestó que en el
marco de la mediación obligatoria de este mis-
B) Los procesos conexos mo proceso la demandada le manifestó que
había vendido su parte condominial mediante
1. “U., M. B. c. Elgorriaga, Eliana s/ división de escritura pública a “Estancias La Unión SCA”, y
condominio” que a su vez su parte fue citada por la mencio-
nada sociedad a una mediación obligatoria en el
a) Este proceso fue iniciado el día 27/06/2017 marco del otro proceso de división de condomi-
por la condómina M. B. U., pretendiendo la di- nio, es decir, el proceso conexo promovido por
visión del condominio (conf. demanda de fs. la persona jurídica que reseñaremos más abajo
36/43). En esa pieza inicial la actora dirigió la (causa “Estancias”).
demanda contra su condómina Eliana Elgorria-
ga y solicitó la citación de la restante condómina Frente a tales antecedentes, reiteró sus alega-
—Ana Inés Oliva— y de la usufructuaria —Elvira ciones vertidas en el escrito de demanda relati-
Melotti— en calidad de terceras. vas a la oponibilidad del convenio de división de
condominio a la supuesta adquirente del 50%
Al narrar los hechos en los que sustenta su re- indiviso, y requirió su citación como tercera de
clamo (fs. 37/41), la actora hace referencia a la intervención obligada.
existencia del convenio de partición y a su opo-
nibilidad frente a la demandada Eliana Elgorria- c) A fs. 82/83 se imprimió al proceso el trámi-
ga pese a que esta manifestó desconocerlo, y te sumario y —en cuanto aquí interesa— se dis-
naturalmente pretende que la división del con- puso correr traslado en calidad de demandadas
dominio se lleve adelante en los términos que a Eliana Elgorriaga y “Estancias La Unión SCA”,
habían sido pactados en aquel convenio. Tam- mientras que se citó a Elvira Melotti y a Ana Inés
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 53

Oliva en el carácter de terceras de intervención abusivo, y culmina diciendo que su parte adqui-
necesaria. rió la posesión del bien.
d) A fs. 90/103 se presentó “Estancias La e) A fs. 116/128 se presentó la codemandada

Unión SCA” a oponer excepción de falta de le- Eliana Elgorriaga a oponer excepción de falta de
gitimación pasiva y, en subsidio, contestar de- legitimación pasiva y contestar demanda.
manda.
En cuanto a lo primero, argumenta que ella
El argumento medular que esgrime la perso- enajenó su porción de la cosa, por lo que ya no
na jurídica en su responde, en sustento de la ex- puede ser parte en un proceso de división de
cepción de falta de legitimación pasiva, es que condominio. Añade que si bien ella no necesita-
la condómina M. B. U. no intenta en momento ba de la conformidad de los restantes condómi-
alguno ejercitar la acción de división de condo- nos para vender su parte, procedió a notificarlos
minio prevista en el art. 1997 del Cód. Civ. y Co- de la venta una vez efectuada la misma, a lo cual
mercial, sino que persigue el cumplimiento del se sumó que la actora tomó conocimiento de la
acuerdo de disolución, partición y adjudicación operación con el nuevo informe de dominio que
celebrado en el año 2015. Sobre esas bases, sos- ella misma acompañó a fs. 65/66, pero no obs-
tiene que la acción esgrimida por la actora es la tante ello insiste con su pretensión de dirigir la
de cumplimiento de contrato prevista en el art. demanda de división de condominio contra la
959 del Cód. Civ. y Comercial, de carácter per- excepcionante.
sonal, e incluso consiste en una obligación de
hacer para ser cumplida exclusivamente por la Y, en apoyo de la pretensión subsidiaria de re-
demandada Eliana Elgorriaga. Sigue argumen- chazo de la demanda, también vierte varios ar-
tando que los efectos de los contratos se extien- gumentos, que en parte son coincidentes por
den pasivamente a las partes y sus sucesores los esgrimidos por “Estancias La Unión SCA”, ta-
universales, pero no a los terceros, y por tal mo- les como que su parte no conocía la existencia
tivo su parte no podría verse alcanzada por la del convenio de división de condominio, que
sentencia que se dicte. las tres condóminas seguían alquilando el bien
como si se tratara de un todo indiviso, y que el
Por otra parte, “Estancias La Unión SCA” tam- convenio no se escrituró ni se inscribió en el Re-
bién introduce varios argumentos en sustento gistro de la Propiedad.
de su contestación de demanda (v. fs. 94 y ss.),
tales como que el convenio no se celebró por es- f ) A fs. 130 y 132 se confirió traslado a la par-
critura pública, que las parcelas a las que alude te actora de la documental acompañada y de
el convenio no existen y no se inició el trámite las excepciones de falta de legitimación pasiva
de división, que la partición es inoponible a su interpuestas por Eliana Elgorriaga y “Estancias
parte por no encontrarse inscripta en el Registro La Unión SCA”, respectivamente.
de la Propiedad tal como lo exige el art. 2363 del
Cód. Civ. y Comercial, que el actuar posterior A fs. 219/227 la actora contestó el traslado
de las partes no permitía inferir la existencia de conferido a fs. 132, es decir, el relativo a “Estan-
ese convenio porque las condóminas seguían cias La Unión SCA”, mientras que no hizo lo pro-
alquilando el bien en conjunto como copro- pio con el de fs. 130 correspondiente a Eliana
pietarias. Manifiesta que su sorpresa al tomar Elgorriaga.
conocimiento de la existencia del convenio fue
muy grande, ya que en ningún momento la ven- En esta presentación la parte actora descono-
dedora les había hecho referencia a ese conve- ce la prueba documental adjuntada por “Estan-
nio suscripto por su padre, ni había constancia cias La Unión SCA”.
del mismo en el Registro de la Propiedad In-
mueble ni en los distintos juicios sucesorios que En cuanto a la excepción de falta de legiti-
su parte compulsó para acreditar la titularidad mación pasiva opuesta por la persona jurídi-
por parte de la vendedora (fs. 97 vta., segundo ca, comienza por manifestar que el presente
párrafo). También señala que el convenio que es un proceso de división de condominio en el
la actora pretende hacer valer es notoriamente cual resulta necesaria la participación de Elia-
na Elgorriaga y de “Estancias La Unión SCA”. vez que dicha resolución adquiriera firmeza. Sin
También manifiesta que Eliana Elgorriaga y la embargo, la parte actora apeló dicha resolución,
compradora estaban al tanto de la existencia del y este tribunal hizo lugar al recurso, disponien-
convenio, pero pese a ello decidieron no cum- do que dicha documental continúe incorporada
plirlo por considerarlo inadecuado. En susten- a las presentes actuaciones (fs. 287/289).
to de esa afirmación acompaña impresiones de
la “cadena de mails” mencionada en el punto e) g) Las citadas como terceras, Elvira Melotti y
del apartado anterior, de la cual, a su entender, Ana Inés Oliva, no comparecieron a este proce-
surgiría dicho conocimiento. so, pese a estar debidamente notificadas.
A fs. 228 se tuvo por contestado el traslado y a h) A fs. 279/281 se celebró una audiencia de
su vez se confirió traslado al excepcionante —es conciliación en la cual no se arribó a acuerdo al-
decir, a “Estancias La Unión SCA”— de la docu- guno y seguidamente se proveyeron las distintas
mentación acompañada por la excepcionada. pruebas. No obstante, a fs. 327 se amplió el pro-
veimiento de prueba respecto a la ofrecida por
La persona jurídica procedió a contestar este la actora al contestar el traslado de la excepción
traslado mediante el escrito electrónico del día de falta de legitimación pasiva interpuesta por
19/06/2018. En primer lugar, solicita el desglose “Estancias La Unión SCA”, y, en cuanto aquí in-
de dicha documentación por entender que no teresa, se dispuso que no correspondía proveer
tiene relación con la excepción que se contes- la pericial informática porque los mails incor-
ta sino con el fondo de la cuestión, y por tanto porados por la actora no habían sido descono-
su agregación en ese estado resultaría extempo- cidos.
ránea. En segundo lugar, y en subsidio, contes-
ta el traslado de la documentación. En tal faena, A fs. 381 se certificó sobre la prueba producida.
sostiene que en su propia demanda de división
de condominio su parte manifestó que su inten- 2. “Estancias La Unión Sociedad en Coman-
ción era la de adquirir una fracción de campo dita por acciones c. U., M. B. s/ división de con-
determinada, pero lo que ocurrió fue que Elia- dominio”
na Elgorriaga le informó que el bien formaba
parte de un condominio que no había sido di- a) Este proceso fue iniciado por “Estancias La
vidido pero se estaba en negociaciones con las Unión SCA” el día 17/11/2017, entablándose la
restantes condóminas para realizar su subdivi- demanda contra las condóminas M. B. U. y Ana
sión, y fue en tal contexto que se les acercó un Inés Oliva y contra la usufructuaria Elvira Me-
plano de un proyecto de división de condomi- lotti (v. demanda fs. 212/222).
nio que su parte consideró inadecuado, y por
tal motivo le informaron a Eliana Elgorriaga que El objeto perseguido por la actora en este pro-
no comprarían el bien en esas condiciones, lo ceso está dado por la división del condominio y
que finalmente, y ante la urgencia de Elgorria- la indemnización de los daños y perjuicios oca-
ga por vender, derivó en que compraran un por- sionados por el proceder de la contraria.
centaje indiviso. En ese mismo orden de ideas
afirma que su parte no tenía la menor idea de la Al narrar los hechos (fs. 212 vta./215 vta.) la
existencia de un anterior convenio, sino todo lo actora naturalmente hace referencia a la com-
contrario, ya que el hecho de que entre las Sras. praventa que su parte celebró con la condómina
U. y Elgorriaga estuvieran negociando un acuer- Eliana Elgorriaga. Explica que esa compra fue
do de división era una demostración de que no producto de una estrategia empresaria, ya que
existía una división anterior. su parte explotaba dos campos que se encon-
traban distanciados, lo que generaba mayores
A fs. 242 el Sr. Juez de grado dictó una resolu- costos, y por eso decidieron vender una por-
ción en la que entendió que la agregación de la ción de campo que tenían en la zona de Santa
documental de fs. 133/218 resultaba extempo- Luisa (partido de Olavarría) y con su producido
ránea y que por lo tanto no podría ser tenida en adquirir el campo objeto de esta litis. También
cuenta como prueba en este proceso, por lo que explica que ambas operaciones se celebraron el
dispuso su desglose, el que se haría efectivo una mismo año, lo cual representó un beneficio fis-
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cal importante, porque el campo adquirido se c) A fs. 268/274, en fecha 29/12/2017, contestó
consideró un “bien de reemplazo” y por lo tan- demanda la condómina (nuda propietaria) Ana
to no debió abonarse el 35% de impuesto a las Inés Oliva, a través del mismo letrado apodera-
ganancias sobre la venta del primero. Sigue dido de M. B. U., Dr. Aldo J. Cifuentes.
ciendo que una vez celebrada la compraventa
tanto la vendedora como su parte notificaron En este responde la codemandada Oliva adop-
la misma a las restantes condóminas, como así ta una posición similar a la condómina U. en re-
también su voluntad de dividir el condominio, lación con el fondo de la cuestión, aunque aclara,
como dato particular, que su parte había vendido
y a través de la respuesta a esas misivas toma-
la parte indivisa de la nuda propiedad que le co-
ron conocimiento de la existencia del convenio.
rrespondía, por lo cual al contestar demanda ya
Al igual que lo hizo al contestar demanda en resultaba extraña al condominio (v. fs. 270, segun-
el proceso conexo, manifiesta que muy grande do párrafo). Es dable aclarar que, si bien en esa
fue su sorpresa al tomar conocimiento de ello, presentación la codemandada Oliva no abundó
ya que la vendedora en ningún momento hizo en detalles sobre esa venta, ofreció prueba infor-
referencia a ese convenio, y no había constan- mativa al Registro de la Propiedad Inmueble para
cia del mismo ni en el Registro de la Propiedad que informe quiénes resultan ser los titulares de
ni en los procesos sucesorios (fs. 214, segundo dominio del bien objeto de esta litis (fs. 274). La
párrafo). A continuación explica —en idénticos prueba fue proveída y el informe de dominio fue
términos que en su escrito electrónico del día adjuntado por las demandadas en escrito electró-
19/06/2018 en el proceso conexo— que cuan- nico presentado el día 29/03/2019 (conf. certifica-
do le acercaron la oferta le informaron que exis- ción de prueba de fs. 455) y de allí surge que el día
tía por parte de las condóminas la voluntad de 11/10/2017 la condómina (nuda propietaria)
subdividir, y que la Sra. U. había encomendado Ana Inés Oliva vendió su 1/4 parte indivisa a su
a un agrimensor que propusiera un plano de condómina M. B. U.
división. Sin embargo, cuando la consultaron
sobre el plano propuesto, lo analizaron técnica- d) A fs. 290/297, también en fecha 29/12/2017,
mente y se vieron obligados a informar a la Sra. se presentó la usufructuaria Sra. Elvira Melotti,
Elgorriaga que intentaban abusar de su inex- actuando también bajo la representación del
periencia en la materia y desconocimiento del Dr. Cifuentes, y opuso excepción de falta de le-
gitimación pasiva y en subsidio contestó de-
predio, ya que la propuesta era absolutamente
manda.
inequitativa y no representaba en absoluto el
50% del valor económico y productivo del cam- La excepción se sustenta en que su parte no
po, por lo que en esas condiciones desistirían resulta condómina del bien y por lo tanto es aje-
de la compra. Por tal motivo —continúa dicien- na al proceso de división de condominio.
do— la Sra. Elgorriaga desistió de la tratativa de
división, y estando interesada en vender rápida- e) A fs. 306/312, con fecha 14/02/2018, con-
mente le ofreció la venta del 50% indiviso, como testó demanda la tercera y última codemanda-
finalmente se realizó. Luego sigue haciendo re- da Sra. M. B. U.
ferencia a que el campo se encontraba alquila-
do y que al finalizar la locación su parte buscó f ) A fs. 320/324 la parte actora contestó el tras-
encontrar una solución respecto al manejo del lado de la documentación adjuntada por las tres
condominio y a la utilización del predio, invi- codemandadas y la excepción de falta de legiti-
tando a las condóminas a una asamblea a la que mación pasiva opuesta por la usufructuaria Sra.
Elvira Melotti.
no concurrieron, y que a su parte también le fue
vedado el ingreso al campo mediante la coloca- g) A fs. 381/384 se abrió la causa a prueba y a
ción de un candado a la tranquera de ingreso, lo fs. 455 se certificó sobre su resultado.
que a la postre se erige en el presupuesto del re-
clamo de los daños y perjuicios. C) La sentencia única
b) A fs. 223/224 se imprimió al proceso el trá- Tal como surge de la formulación de esta se-
mite sumario. gunda cuestión, los dos procesos conexos acu-
mulados culminaron con una sentencia única gorriaga se imponen a la actora vencida.- b.- En
dictada el día 16/07/2020, obrante a fs. 422/435 la causa “Estancias” las costas se imponen a las
de la causa N° 66.615 (causa “U.”) y a fs. 463/476 actora vencida conforme principio general de la
de la causa N° 66.511 (causa “Estancias”). En lo materia.-Las correspondientes a la excepción de
sucesivo, al hacer referencia a dicha sentencia, falta de legitimación pasiva opuesta por Melot-
haré mención a la foliatura que a la misma co- ti se imponen a la excepcionante vencida.- Las
rresponde en la causa “U.”, para así evitar la men- generadas con la intervención de la demandada
ción a una doble foliatura, pero naturalmente Oliva y la excepción de falta de legitimación que
sin perder de vista que se trata de una sentencia esta interpusiera, se imponen por su orden.- c.-
única y por tanto común a ambos procesos. En el incidente de levantamiento de medidas
En dicho pronunciamiento el Sr. Juez de gra- cautelares las costas se imponen a la demanda-
do resolvió lo siguiente: “1- En la causa “U.”, da embargante vencida.-” (conf. parte resolutiva
hacer lugar a la excepción de falta de legitima- obrante a fs. 435 y vta.
ción pasiva opuesta por Eliana Elgorriaga; re-
chazar la excepción de falta de legitimación Las consideraciones medulares que llevaron
pasiva opuesta por Estancias La Unión y en con- al anterior magistrado a resolver en esos térmi-
secuencia, hacer lugar a la demanda promovi- nos pueden resumirse —siguiendo el mismo or-
da por M. B. U. contra Estancias la Unión SCA, den que él empleó— de la siguiente manera:
quien en el plazo de sesenta días hábiles —en
razón de las tareas profesionales previas a reali- a) Como punto de partida (considerando I,
zar—, contados desde que la presente sentencia fs. 426 vta./427), aclara que de acuerdo a como
quede firme y ante el escribano que se designe, ha quedado trabada la litis en las dos causas
deberá otorgar conjuntamente con la accionan- conexas y a los respectivos informes de domi-
te escritura pública de división de condominio nio oportunamente adjuntados, al momento
en los términos previsto en el plazo allegado a del dictado del decisorio el inmueble objeto del
autos. Ello bajo el apercibimiento del art. 510 del proceso resulta en un 50 % propiedad de la Sra.
Cód. Proc. Civ. y Comercial, o en caso de no re- María Belén U. y el restante 50% propiedad de
sultar ello posible, de resumirse la operación en Estancias La Unión SCA.
el pago de los daños y perjuicios a determinar-
se en el estado procesal oportuno. 2- En la cau- Explica —refiriéndose a los antecedentes in-
sa “Estancias”, rechazar la excepción de falta de mediatos de esa situación jurídica— que el do-
legitimación pasiva opuesta Elvira Melotti; de- minio ha quedado así inscripto luego de que la
clarar la falta de legitimación pasiva de Ana Inés Sra. U. adquiriera 1/4 indiviso que perteneciera
Oliva y rechazar la demanda por división de a Ana Inés Oliva y que Estancias la Unión SCA
condominio y daños y perjuicios deducida por escriturara a su favor la compraventa celebrada
Estancias La Unión SCA contra M. B. U. en los con Eliana Elgorriaga. Sigue diciendo —hacien-
términos en que la misma fuera deducida, sin do alusión ahora a los antecedentes más remo-
perjuicio de llevarse a cabo la división de condo- tos— que las Sras. U. y Oliva en su oportunidad
minio conforme punto precedente.- 3- En el “in- detentaban su porción indivisa del bien, por
cidente de levantamiento de medida cautelar”
la donación que efectuaran a su favor las Sras.
acoger el mismo, disponiendo el levantamiento
Alicia Melotti Calamante y Elvira Melotti Cala-
de la medida cautelar de embargo trabada con
fecha 28/03/2018 en los autos “Estancias”.- 4.- mante, quienes habían resultado herederas en
a.- En la causa U. las costas de la acción se han el proceso sucesorio de los Sres. Atilio Calaman-
de imponer a Estancias La Unión en su carác- te, Pedro Calamante y Ernesto Calamante y en
ter de vencida, conforme principio general de atención al acuerdo celebrado en el marco del
la materia (art. 68 Cód. Proc. Civ. y Comercial).- mismo, mientras que Eliana Elgorriaga resul-
Las correspondientes a la excepción de falta de taba propietaria del restante porcentaje como
legitimación pasiva opuesta por Estancias La sucesora de su padre José Alberto Elgorriaga,
Unión también se imponen a la excepcionante quien a su vez la había recibido de su madre Ma-
vencida y las correspondientes a la excepción ría Calamante, heredera en aquellos autos y ad-
de falta de legitimación pasiva opuesta por El- judicataria de tal porcentaje.
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Luego afirma que de acuerdo a tales antece- vigencia del nuevo Código, por lo cual, a los fi-
dentes, en fecha 19/03/2015, los copropietarios nes de determinar las obligaciones que pesan
Ana Inés Oliva, M. B. U. y José Alberto Elgorriaga, sobre su sucesora, es dable acudir al nuevo di-
con la participación a su vez de Elvira Melotti — gesto, aunque en lo sustancial poco difiere del
titular de usufructo en relación con el predio—, anterior (considerando V, fs. 429 vta.).
celebraron un convenio de partición y adjudica-
ción por el cual se delimitaron dos parcelas es- c) En el tercer considerando (fs. 428/429) co-
pecíficas en la fracción de campo que nos ocupa mienza a introducirse en el análisis de la cues-
y se determinaron cuál de ellas pertenece a cada tión debatida.
uno de los condóminos, obligándose en forma
recíproca a realizar los trámites necesarios para En primer lugar, puntualiza que el documen-
su inscripción y registración, comprometiéndo- to que se pretende hacer valer ha tenido por ob-
se en tal sentido a la suscripción de los instru- jeto delimitar las parcelas que se adjudicarían
mentos públicos y privados que fuera menester. a los condóminos de forma definitiva, en rela-
ción con el predio objeto del pleito o, en otras
Sobre esas bases, concluye el primer conside- palabras, establecer el modo en que se iba a di-
rando señalando con claridad que el meollo de vidir el condominio, conforme los titulares re-
la cuestión a resolver en estos autos consiste en gistrales lo consideraron conveniente. De modo
“...establecer la naturaleza del acuerdo referido, —sigue diciendo— que se trata de un instru-
determinar en atención a ello si las obligaciones mento privado, con firmas certificadas, sus-
asumidas por su padre alcanzan a Eliana Elgo- cripto por todos los propietarios y por el que se
rriaga y eventualmente si lo allí convenido re- comprometen a formalizar lo allí acordado me-
sulta oponible al nuevo propietario “Estancias diante la realización de los trámites pertinentes.
La Unión SCA” o por el contrario si resulta ad-
misible la división de condominio pretendida Así las cosas, entiende que ello resultaría sufi-
por esta firma.” ciente para efectuar un encuadre jurídico de la
referida documental considerándola como un
b) En segundo término (considerando II, fs. contrato en los términos de los arts. 1137 y 1197
427/428) advierte que en el caso de autos se pre- del Cod. Civil y ccdtes. No obstante, atento que
senta una cuestión de derecho transitorio con los litigantes Eliana Elgorriaga y Estancias La
motivo de la entrada en vigencia —con fecha 01 Unión SCA, en sus respectivas presentaciones
de agosto de 2015— del Cód. Civ. y Com. de la postulatorias, cuestionan las formas y la validez
Nación. del mismo por entender que debió hacerse va-
ler en el proceso sucesorio, entiende pertinente,
Así las cosas, luego de hacer mención a lo nor- como primera medida, esclarecer tal cuestión.
mado por el art. 7 de ese nuevo cuerpo legal y a
la doctrina y jurisprudencia elaboradas en tor- A esos fines, recuerda que conforme a la re-
no al mismo, concluye que “...resulta claro que seña efectuada al inicio de los considerandos,
el alcance del convenio que nos ocupa se ha de relativa al modo en que se ha adquirido por par-
analizar conforme las normas del Código Ve- te de las aquí litigantes el dominio del predio,
lezano y que igual solución se impone para la no existen motivos por los cuales deba darse
eventual oponibilidad de tal documento en real convenio el alcance pretendido, en tanto las
lación con la compraventa efectuada con Estan- Sras. María Calamante, Alicia Melotti Calaman-
cias La Unión SCA, en tanto ha sido suscripto te y Elvira Melotti Calamente, resultaron adjudi-
bajo la vigencia de tal normativa y corresponde catarias de los porcentajes indivisos del predio
en esta instancia, eventualmente, reconocer los de acuerdo al convenio de partición homologa-
derechos que surgen del mismo.” do en el proceso sucesorio aludido (de los Sres.
Atilio Calamante, Pedro Calamante y Ernesto
Es dable observar que en un pasaje posterior Calamante) y luego las nombradas en último
el Sr. Magistrado de primera instancia vuelve término efectuaron la donación inscripta a fa-
sobre otra cuestión de derecho transitorio, para vor de las Sras. U. y Oliva, de manera tal que ya
hacer notar que el fallecimiento del Sr. Elgorria- ha existido una partición de la herencia y la mis-
ga se produjo con posterioridad a la entrada en ma ha sido inscripta de acuerdo a lo plasmado
en los asientos registrales, no resultando por lo Comenzando por la primera (considerando

tanto admisible pretender que el convenio traí- V, fs. 429 vta.), afirma que no encuentra razones
do a estudio resulte ser una partición de aquel que le permitan exonerar a la Sra. Eliana Elgo-
acervo. rriaga del cumplimiento del acuerdo traído al
proceso por M. B. U. y que fuera suscripto por
En base a ello, explica que el acuerdo traído al su padre, José Alberto Elgorriaga. Ello es así —
proceso no hace más que reflejar el modo con- explica— porque resultan claras las normas del
venido de dividir el condominio nacido a par- Cód. Civ. y Comercial al establecer que la muer-
tir de tal inscripción, por lo que resulta ser un te de una persona causa la transmisión de su he-
acuerdo de voluntades tendiente a regular los rencia a las personas llamadas a sucederle por la
derechos de los firmantes, en relación con el ley, y desde tal oportunidad los herederos tienen
predio, al que deben someterse como la ley mis- todos los derechos y acciones de aquel de ma-
ma (art. 1197 del Cód. Civil) surgiendo de aquel nera indivisa, con excepción de los que no son
obligaciones específicas como son la confección transmisibles por sucesión, continúan en la po-
sesión de lo que el causante era poseedor, refi-
de los instrumentos públicos y privados que re-
riendo igualmente que “La herencia comprende
sulten necesarios para la adjudicación definiti-
todos los derechos y obligaciones del causante
va de las parcelas acordadas.
que no se extinguen por su fallecimiento” (arts.
Aclara que no escapa a su conocimiento que 2277 y 2280 citado digesto). En otras palabras
—sigue diciendo— el heredero continúa la per-
el convenio versa sobre un bien inmueble y que
sona del causante, y en tal carácter debe cumplir
por lo tanto su perfeccionamiento estará condi-
las obligaciones que pesaban sobre aquel, resul-
cionado a la oportuna inscripción en el Regis- tando la sucesión la transmisión de los derechos
tro de la Propiedad, previa aprobación de los activos y pasivos que componen la herencia.
planos de división. No obstante —prosigue di- También explica que la alegada ignorancia so-
ciendo— ello no impide que el acuerdo pueda bre las obligaciones contraídas por quien fue-
considerarse un contrato por el que se acuerda ra en vida su padre no puede resultar suficiente
tal adjudicación, no constituye, ni efectiviza la para eludir tales compromisos.
misma, pero sí puede servir como instrumento
para ello, facultando a la parte acreedora a exi- En cuanto a la segunda (“Estancias La Unión
gir la oportuna escrituración a su favor, toda vez SCA”), el a quo no se refiere a ella en ese mismo
que para los inmuebles justo título es la escri- considerando, sino en un pasaje ulterior (consi-
tura pública y mientras ella no se otorgue solo derando IX), conforme tendremos oportunidad
existe un contrato que produce una obligación de ver más abajo.
de hacer y un derecho personal, subjetivo pero
e) Seguidamente el pre sentenciante ingresa
no real.
al análisis de la causa “Estancias” (consideran-
En base a todo ello concluye que el aludi- dos VI a VIII, fs. 430 a 431 vta.), en especial para
do convenio contiene una obligación de hacer considerar la situación de las codemandadas El-
vira Melotti (considerando VII) y Ana Inés Oliva
asumida por el Sr. José Alberto Elgorriaga con-
(considerando VIII).
sistente en concluir el trámite de división y adju-
dicación de las parcelas de acuerdo a la división Comenzando por la codemandada Elvira Me-
que allí consta. lotti, quien —como vimos en la reseña inicial—
opuso excepción de falta de legitimación pasiva,
d) Continúa diciendo el anterior magistrado afirma que es cierto que de acuerdo a la inscrip-
que, habiendo quedado establecida la naturale- ción registral solo detenta el derecho de usufruc-
za del convenio en cuestión, el próximo paso es to en relación con el predio objeto del proceso,
determinar si han quedado obligados los copro- y más precisamente sobre el porcentaje indiviso
pietarios —en su momento— Eliana Elgorriaga perteneciente en su momento a la Sra. Oliva y
y el hoy adquirente “Estancias La Unión SCA”, luego a la Sra. U. Sobre esa base, entiende que
por los términos de aquel (considerando IV, fs. en principio le asistiría razón en cuanto a que
429/429 vta.). al no ser titular de la nuda propiedad no podría
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resultar demandada en relación con la división con el informe agregado en fecha 15/04/2019,

del dominio. No obstante, entiende que las paren tanto la excepcionante, no aportó tal instru-
ticularidades que presenta este proceso impo- mento a su presentación, pese a que estaba en
nen la intervención de la nombrada, en tanto lo condiciones de hacerlo. Por todo ello, valorando
que aquí se decida necesariamente interferirá que la demandada no planteó la cuestión como
en el ejercicio de su derecho, asistiéndole razón de previa resolución, que al momento que pre-
a la actora en este punto. Y ello es así —expli- sentó su responde se contaba con un informe
ca— porque de acuerdo al conflicto traído a es- de dominio de apenas un mes y medio de an-
tudio, será menester establecer si el condominio tigüedad (esto es dentro del plazo de vigencia
del predio debe llevarse a cabo de conformidad jurisprudencialmente admitido) y que su de-
con lo plasmado en el convenio reiteradamen- nuncia de venta siquiera aporta la fecha de la
te aludido, en el que la nombrada usufructua- operación, que pudiere haber justificado la pro-
ria intervino, o si el mismo resulta inoponible ducción de la prueba pertinente en forma anti-
al nuevo adquirente, en cuyo caso el uso y goce cipada, concluye que la codemandada en algún
del bien tal como dice estar detentándolo la Sra. modo contribuyó a que su situación procesal
Melotti necesariamente resultaría modificado. no fuera resuelta en forma oportuna, debiendo
Por todo ello concluye que la intervención de considerarse ello en la imposición de costas.
la usufructuaria en el proceso deviene ineludi-
ble, tal como lo entendió en forma oportuna al f ) En el considerando IX (fs. 431 vta./434) el
demandar la empresa accionante, lo que resulta a quo aborda la cuestión antes enunciada y que
suficiente para desestimar la defensa interpues- sin dudas conforma el meollo de la cuestión a
ta en tal sentido. decidir en este proceso, es decir, la oponibilidad
En cuanto a la restante codemandada, Sra. —o inoponibilidad— del convenio de división
Ana Inés Oliva, comienza por aclarar que si bien de condominio a “Estancias La Unión SCA”.
no interpuso formalmente una defensa de falta
En esa faena, comienza por afirmar algo su-
de legitimación, expresó al contestar la deman-
mamente trascendente, como es que “Estancias
da entablada en su contra que su porción indivi-
La Unión” conocía el alcance del acuerdo ce-
sa del bien había sido enajenada, circunstancia
que no puede dejar de ponderarse, más aún lebrado por Elgorriaga padre y que mortis cau-
cuando ello surge del informe de dominio, toda sae se trasladara a su hija. Entiende que ello es
vez que, al contrario de lo que sucede con la Sra. así porque en un pasaje del escrito de demanda
Melotti, al no detentar ya derecho alguno sobre en la causa “Estancias” la sociedad actora afir-
el predio en cuestión, en nada puede afectarla ma que “Cuando nos consultaron sobre el pla-
la decisión que recaiga. Así las cosas, tenien- no propuesto, lo analizamos técnicamente y nos
do en cuenta que al momento de interposición vimos obligados a informar a la Sra. Elgorriaga
de la acción por parte de la firma “Estancias La que intentaban abusar de su inexperiencia en la
Unión SCA” la inscripción del dominio ya cons- materia y desconocimiento del predio. Le expli-
taba inscripta a favor de M. B. U. en un 50%, camos que (l)a propuesta era absolutamente in-
comprensivo de un 25% originario y un 25% de- equitativa y no representaba en absoluto el 50%
rivado de la adquisición que le hiciera a Oliva, del valor económico y productivo del predio.
entiende que la demanda deducida en contra Finalmente le informamos que, en esas condi-
de esta última no puede prosperar. No obstan- ciones, desistiríamos de la compra. Por ese mo-
te, advierte que si bien esa circunstancia resulta tivo la Sra. Elgorriaga desistió de la tratativa de
clara al momento actual, no era así en la etapa división y estando interesada en vender rápida-
postulatoria, en tanto de acuerdo al informe de mente, nos ofreció la compra del 50% proindivi-
dominio agregado en tal oportunidad y como so, como finalmente se realizó”.
prueba documental por la actora, que data del
10/11/2017 (fs. 203/207), la inscripción aludida Sigue diciendo que el art. 399 Cód. Civ. y Co-
aún no había sido realizada, en tanto tuvo lugar mercial dispone que “Nadie puede transmitir a
recién el 16/11/2017, esto es pocos días antes otro un derecho mejor o más extenso que el que
que se interpusiera la acción, habiendo podi- tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmen-
do verificarse recién en la instancia probatoria te dispuestas”, principio que ya se encontraba
consagrado en el art. 3270 del Código Velezano tinta a la acordada en el “plazo” (entiendo que
y que se remonta al derecho romano. debió decir “plano”) analizado, como así tam-
bién el reclamo indemnizatorio.
A continuación transcribe prestigiosa doc-
trina que advierte que el principio expues- i) En el considerando XIII (fs. 434 y vta.) tra-
to experimenta distintas excepciones, porque tó un planteo de levantamiento de una medida
al enfrentarse con la seguridad jurídica, la ley cautelar decretada en la causa “Estancias”, que
prefiere proteger a los terceros de buena fe y había sido incoado por M. B. U. y diferida su re-
a título oneroso. De allí, la regla nemo plus iu- solución para la oportunidad en la que se resol-
ris muchas veces cede frente a la denomina- viera el fondo de la cuestión. Es así que, atento a
da apariencia de titularidad o por la confianza las conclusiones antedichas, dispone el levanta-
que genera el tráfico jurídico”. No obstante, miento de la medida cautelar.
explica que, en este caso, conociendo “Estan-
cias la Unión” que su vendedora se encontraba j) Por último, en el considerando XIV aborda
obligada al acto escriturario para cumplir con lo relativo a las costas, arribando a las imposi-
el acuerdo asumido por su padre, no puede de- ciones que quedaron plasmadas en el punto 4
cirse que la adquirente tenga la protección del de la parte resolutiva, que ya fue transcripta más
adquirente de buena fe. arriba, y a cuya lectura remito.
Luego hace referencia a la importancia de la D) Los recursos

registración, pero advierte —con cita del art.
1893 del Cód. Civ. y Comercial— que ella no El decisorio reseñado en el apartado anterior
es la única forma de publicidad, por lo que si fue objeto de múltiples embates recursivos.
“Estancias La Unión”, al momento de contratar
con Eliana Elgorriaga, conocía la existencia del En efecto, en la causa “U.”, la parte actora ape-
acuerdo particionario, la función de publicidad ló el día 17/07/2020, el recurso se le concedió
que le hubiera brindado a “Estancias” el Regis- libremente el día 23/07/2020, expresó agravios
tro de la Propiedad Inmueble en caso de en- el día 02/11/2020 y obtuvo respuesta de “Estan-
contrarse anotado ese plano de división, estaba cias La Unión” el día 13/11/2020. En la misma
satisfecha por el conocimiento directo y pleno causa también apeló “Estancias La Unión” el
que tuvo de parte de su vendedora. día 28/07/2020, el recurso se le concedió libre-
mente el día 03/08/2020, expresó agravios el día
Por todo ello concluye que el plano de divi- 04/11/2020 y obtuvo respuesta de la actora el
sión del inmueble objeto de autos es oponible día 13/11/2020.
a “Estancias La Unión”, quien como sucesora in-
dividual de Eliana Elgorriaga deberá satisfacer Por su parte, en la causa “Estancias” apela-
la obligación escrituraria exigida por M. B. U. ron Ana Inés Oliva (el recurso se le concedió
libremente el 28/07/2020, expresó agravios el
g) En el considerando X (fs. 434) el “a quo” día 02/11/2020, y obtuvo respuesta de la actora
afirma que el desarrollo efectuado (en el consi- el día 13/11/2020), Elvira Melotti (el recurso se
derando anterior) impone acoger la excepción le concedió libremente el 28/07/2020, expresó
de falta de legitimación pasiva opuesta por Elia- agravios el día 02/11/2020, y obtuvo respuesta
na Elgorriaga en la causa “U.”, mientras que en de la actora el día 13/11/2020), y la actora (apeló
el considerando XI (también obrante a fs. 434) el día 28/07/2020, el recurso se le concedió li-
afirma que se ha de rechazar la excepción de fal- bremente el día 14/08/2020, expresó agravios el
ta de legitimación pasiva opuesta por “Estancias día 04/11/2020 y obtuvo respuesta de M. B. U.
La Unión” en la misma causa. del día 13/11/2020).
h) En el considerando XII (fs. 434) expresa que Al contenido de todas estas piezas recursivas
en virtud de lo hasta allí dicho se impone el re- lo iré mencionando más abajo, a medida que
chazo de la demanda deducida por Estancias La vaya abordando los distintos agravios y demás
Unión por la cual pretende la división del con- planteos, para ganar en claridad y evitar reite-
dominio que tiene con M. B. U. de manera dis- raciones.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 61

El día 27/11/2020 se llamó autos para sen- cual se encuentra consagrada esa prerrogativa
tencia en los dos procesos acumulados y el día (art. 1997 del Cód. Civ. y Comercial; puede ver-
15/12/2020 se practicó el sorteo de ley. se in extenso esta Sala, causa 66.459, “Diribarne”,
sentencia del 10/12/2020). Por tal motivo, el nú-
No obstante, pasados los expedientes al es- cleo de la contienda no consiste en el derecho
tudio previo a la celebración del acuerdo (arts. a pedir la división del condominio sino en el
263, 265 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial), modo en que la partición debe llevarse a cabo,
se advirtió la existencia de expedientes vincula- ya que la Escribana U. pretende hacer valer la
dos a la temática que aquí se ventila que no se partición privada en los términos del art. 2369
tenían a la vista, por lo que se dictó la resolución del Cód. Civ. y Comercial, por lo que a su crite-
del día 02/02/2021 disponiendo distintas medi- rio solo restaría que se cumplan las formalida-
das a esos fines. des correspondientes, mientras que “Estancias
La Unión SCA” postula que, frente a la inoponi-
Unos días después, y si bien lo anterior aún no bilidad de ese convenio a su parte, y la falta de
había sido cumplido en su totalidad, para evi- acuerdo para celebrar uno nuevo, la partición
tar mayores dilaciones mediante resolución del debe ser judicial en los términos del art. 2371
día 09/02/2021 se convocó a las partes a una au- inc. c) del mismo código (ambos aplicables por
diencia fijada para el día 26 del mismo mes a los remisión del art. 1996).
fines de intentar una conciliación y/o requerir
ciertas explicaciones que se estimaban nece- Así las cosas, por razones lógicas me aboca-
sarias al objeto del pleito (art. 36 inc. 4 del cód. ré en primer lugar al tratamiento de los agravios
cit.). Luego de diversas vicisitudes que no es ne- vinculados al fondo de la cuestión debatida en
cesario reseñar, la audiencia se celebró ese día ambos procesos. Se trata, naturalmente, de los
de manera virtual. En la misma se requirieron agravios vertidos por “Estancias La Unión” en
ciertas aclaraciones a las partes a los solos fines sus dos expresiones de agravios (escritos elec-
conciliatorios, y como no fue posible arribar a trónicos del día 04/11/2020), los cuales, como
un acuerdo en ese mismo acto, el tribunal pro- veremos, están básicamente direccionados a
puso y las partes acordaron continuar en trata- cuestionar que se haya entendido —en el fallo
tivas entre ellas, mediante las cuales intentarían apelado— que el convenio celebrado en el año
dirimir el litigio ventilado en estos dos proce- 2015 resulta oponible a su parte. Luego, en caso
sos conexos a través de un acuerdo. También de corresponder, seguiré con el tratamiento de
se acordó que dicho espacio de negociación se las restantes críticas.
extendería hasta el día 26 de marzo del año en
curso inclusive, y que, si a esa fecha las partes no No obstante, creo pertinente anticipar que
manifestaban haber arribado a acuerdo alguno, también se advierte que en las contestaciones
o si antes de eso cualquiera de ellas manifestaba de esas expresiones de agravios la condómina
que desistía de las tratativas, el proceso seguiría M. B. U. reedita una cuestión que podría derivar
según su estado. Al presente, dado que ha trans- en una declaración de falta legitimación activa
currido dicha fecha y las partes no arribaron a de “Estancias La Unión SCA” para demandar la
acuerdo alguno, corresponde considerar reanu- división del condominio y, en principio, podría
dado el plazo para dictar sentencia desde el día pensarse que ese tema debe tratarse con carác-
29 de marzo del año en curso y emitir sin más ter previo (doctr. art. 345 inc. 3 del Cód. Proc.
tal decisorio. Civ. y Comercial). Sin embargo, es conveniente
que ese tema sea abordado más abajo por dos
II. A modo de una primera introducción a la razones. En primer lugar, porque —tal como se
cuestión que llega apelada a este tribunal, ha de explicó en el llamado a expresar agravios— los
tenerse en cuenta que en los dos procesos co- planteos que reedita el vencedor en oportuni-
nexos se acciona por división de condominio, dad de contestar los agravios cobran verdade-
y el derecho mismo a peticionar el fin de la co- ra vigencia cuando la alzada entiende que los
munidad no se encuentra controvertido —más agravios son atendibles. En segundo lugar, por-
allá de ciertos cuestionamientos en orden a las que al abordar el fondo de la cuestión analizare-
legitimaciones, tema sobre el cual se volverá—, mos ciertos aspectos que serán de utilidad para
lo cual es lógico en virtud de la amplitud con la tratar ese planteo.
a) Pues bien, comenzando a transitar ese sen- de partición. Para dar sustento a ese agravio me-
dero, en primer lugar es conveniente dar res- dular hace un análisis exegético de los escritos
puesta expresa al planteo de deserción que constitutivos que a su entender fueron mal in-
introduce la Escribana U. en oportunidad de terpretados por el anterior magistrado, y aña-
contestar los agravios de “Estancias La Unión” de toda una serie de consideraciones, de orden
(escritos electrónicos del día 13/11/2020), jurídico y fáctico, para intentar demostrar que
aun cuando ello no constituya cuestión esen- no estaba en conocimiento de dicho convenio
cial (Excma. SCBA, C. 121.472, “Ricardo”, del y que por tal motivo el mismo le resulta inopo-
14/06/2017). nible.
Al respecto, cabe señalar que este Tribu- Anticipo al acuerdo que entiendo que este
nal participa de un criterio amplio en la apre- agravio referido al error de interpretación de
ciación de los requisitos que debe satisfacer el los escritos postulatorios es de recibo, lo cual
memorial, y aunque el mismo diste de exhibir es muy trascendente porque —como vimos en
una adecuada suficiencia técnica, siempre que la reseña inicial— esa interpretación es la que
se exteriorice, aunque mínimamente, el agra- condujo al a quo a afirmar que “Estancias La
vio o el esbozo de la crítica, se abre la función Unión” conocía el convenio y por tal motivo le
revisora en miras de asegurar más adecuada- resulta oponible, lo cual constituye el meollo de
mente el derecho de defensa (causas N° 43.894, la cuestión a resolver en estos actuados (consi-
“Ane”, del 20/02/2002; N° 49.665, “Adami”, del derando IX, fs. 431 vta./434, siempre tomando
16/03/2006; N° 51.438 “Bonnat”, del 29/11/2007; como referencia la foliatura de la causa “U.”).
N° 51.278, “Valerio”, del 06/12/2007; N° 53.567,
“Bruni”, del 28/10/2009; N° 58.450, “Enrique”, Paso a explicarme.
del 10/04/2014, entre otras). En esa senda, he-
mos señalado que los principios y límites en En la sentencia apelada se precisa que “Estan-
esta materia deben ser aplicados en su justa cias La Unión” afirma haber tenido conocimien-
medida, bajo riesgo de caer en rigorismo exce- to del convenio en su escrito de demanda, más
sivo por apego a las formas, no querido por el exactamente a fs. 214 in fine y vta. —natural-
ordenamiento legal (conf. causa N° 44.262 “Ban- mente de la causa “Estancias”— (v. sentencia,
ca Nazionale del Lavoro SA” del 17/05/2002, en- fs. 431 vta., último párrafo). En ese pasaje de la
tre otras). sentencia se transcriben los párrafos en cues-
tión, los cuales dicen así:
En virtud de lo expuesto, abasteciendo a mi
juicio satisfactoriamente los agravios vertidos “Cuando nos consultaron sobre el plano pro-
por “Estancias La Unión” los recaudos previstos puesto, lo analizamos técnicamente y nos vimos
por el art. 260 del Cód. Proc. Civ. y Comercial, obligados a informar a la Sra. Elgorriaga que in-
entiendo que no cabe en este caso declarar la tentaban abusar de su inexperiencia en la mate-
deserción del recurso. ria y desconocimiento del predio. Le explicamos
que (l)a propuesta era absolutamente inequita-
b) Sentado lo anterior, he de observar que tiva y no representaba en absoluto el 50% del
si bien las críticas vertidas por “Estancias La valor económico y productivo del predio. Final-
Unión SCA” en los dos procesos acumulados mente le informamos que, en esas condiciones,
son extensos y variados —lo cual es de toda ló- desistiríamos de la compra”.
gica teniendo en cuenta la complejidad de los
procesos y trascendencia de la cuestión debati- “Por ese motivo la Sra. Elgorriaga desistió de
da—, puede decirse, en términos generales y a la tratativa de división y estando interesada en
título introductorio, que la apelante afirma que vender rápidamente, nos ofreció la compra del
en el decisorio en crisis se incurre en un “no- 50% proindiviso, como finalmente se realizó”.
torio error de interpretación” (conf. título del
apartado 2 de las expresiones de agravios), ya Es dable observar que en esos párrafos se hace
que esa parte, en los escritos postulatorios de referencia a un “plano propuesto”, a “la propues-
los procesos, no admitió en modo alguno estar ta” y a una “tratativa de división”. Por otro lado,
en conocimiento de la existencia del convenio se hace referencia a la supuesta inexperiencia
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de Eliana Elgorriaga, y no a la de su padre que de ese escrito electrónico (página 4) en el cual

fue quien firmó el convenio del año 2015. De ese manifestó lo siguiente: “Una vez que se acorda-
modo, queda en claro que “Estancias La Unión ra la delimitación de las fracciones y se firma-
SCA” no afirmó en modo alguno haber tomado ra el acuerdo proyectado, mi mandante podría
conocimiento del acuerdo ya celebrado el día suscribir el boleto de compra subordinando la
19/03/2015. Lo que esa parte aseveró es que en escrituración a que el proceso de división es-
la época en que se concretó la venta (es decir, tuviera terminado. Claramente no teníamos la
comienzos del año 2017) la vendedora estaba menor idea de que hubiera ningún convenio
en tratativas con sus condóminas para intentar anterior ni que le correspondería a nuestra ven-
dividir el condominio, que la vendedera puso dedora. Todo lo contrario. El hecho de que entre
en conocimiento de la compradora la propues- las Sras. U. y Elgorriaga estuvieran negociando
ta efectuada por las restantes condóminas —lo un acuerdo de división, es una demostración de
cual es de toda lógica por la importancia que que no existía una división anterior, que nadie
tiene para la compradora saber si va a adquirir incluyó en el tema”.
un porcentaje indiviso o un bien ya dividido, y
en este último caso en qué términos se convi- Por todo lo expuesto, y como ya lo anticipara,
no la división, máxime tratándose de un cam- entiendo que asiste razón a “Estancias La Unión
po extenso y con particularidades geográficas SCA” al afirmar que ese argumento medular
muy singulares por estar ubicado en una zona que se emplea en el fallo apelado es producto
de sierras—, y que la compradora entendió que de una interpretación equivocada de algunos
la propuesta de división no era conveniente, por pasajes de su escrito de demanda, y por lo tanto
lo que finalmente —y frente a la premura por ese agravio ha de ser admitido.
concretar la operación— optaron por celebrar
la compraventa sobre el 50% indiviso. Ahora bien, va de suyo que esa conclusión
no podría conducir sin más a la revocación del
Entiendo que la interpretación que antecede decisorio apelado, ya que el tribunal de alzada
es la que mejor se condice con el texto de los dos puede encontrar otros fundamentos para fallar
párrafos transcriptos, y además es coherente con en igual sentido. En esa senda, hemos sosteni-
el que los precede (fs. 214, anteúltimo párrafo), do reiteradamente que la sentencia de alzada
que dice así: “También asombró a mi mandante que confirma la de primera instancia en base
que se sostuviera que tenía conocimiento de ese a argumentos distintos no afecta el principio
convenio. Por el contrario, cuando le acercaron de congruencia (puede verse, in extenso, el es-
la oferta la informaron que existía por parte de clarecedor fallo de la Excma. SCBA en causa
las condóminas la voluntad de subdividir, y que C. 88.683, “Monterisi”, del 12/12/2007, primer
la Sra. U. había encomendado a un agrimensor voto del Dr. Hitters, citado por esta Sala en
que propusiera un plano de división”. causas N° 58.316, “Mespolet”, del 10/12/2013.;
N° 58673, “Eytec SA”, del 29/04/2014.; N°
Por último, y a mayor abundamiento, es da- 59.024, “Lospice”, del 04/09/2014.; N° 60.289,
ble recordar que “Estancias La Unión SCA” tam- “Perrotta”, del 13/08/2015; N° 60.863, “Maz-
bién proporcionó esa misma explicación en su zone”, del 19/04/2016; N° 62.431, “Schmale”,
escrito electrónico del día 19/06/2018 presen- del 14/11/2017; N° 63.001, “Ladicon SA”, del
tado en la causa “U.”, es decir, en oportunidad 31/05/2018; N° 62.853, “García”, del 26/06/2018,
de contestar el traslado que se le confirió de la entre muchas otras).
respuesta proporcionada por la actora respecto
a su excepción de falta de legitimación pasiva. Es más, es dable observar que la Escribana U.,
Es más, en esta ocasión la persona jurídica em- en el punto 8 de sus dos contestaciones de agra-
pleó los mismos términos que había utilizado al vios del día 13/11/2020, manifiesta que, pese a
promover la demanda en la causa “Estancias”, resultar vencedora, discrepa con la sentencia en
pero también se extendió en mayores conside- tanto tiene por acreditado el conocimiento del
raciones —lo cual es comprensible por el objeto convenio por parte de “Estancias La Unión SCA”
del traslado que estaba contestando—, aunque mediante su mera confesión en el escrito intro-
siempre manteniéndose en esa misma tesitura. ductorio, ya que, a su entender, existen otros
A modo de ejemplo cabe transcribir un párrafo elementos que también denotan tal cono-
cimiento. Al respecto, he de decir que en parte 9, que precisamente lleva por título “Ineficacia
disiento con tal afirmación, ya que una conde los actos jurídicos”.
fesión vertida en términos inequívocos en un
escrito postulatorio sería suficiente para tener Como explica Rivera, la ineficacia es, gené-
por reconocido el hecho (doctr. arts. 330 inc. ricamente, la privación o disminución de los
4, 421 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial). efectos propios del negocio jurídico, vale decir,
Sin embargo, es muy probable que la Escriba- de los efectos que las partes persiguen de mane-
na U. haya vislumbrado —agudamente— que ra inmediata al otorgarlo (“Instituciones...”, cit.,
ese agravio podría prosperar, y lo cierto es que T. II, p. 910).
le asiste razón.
También explica el reconocido jurista en la
Así las cosas, para resolver este primer tema misma página de su obra que las ineficacias ad-
este tribunal debe valorar todos los elementos y miten clasificaciones. La más reconocida es la
argumentos volcados en ambas causas, la ma- que distingue entre las ineficacias estructura-
yoría de los cuales quedaron desplazados por la les —es decir, aquellas en las cuales la privación
solución a la que se arribó en primera instancia. de los efectos propios de un negocio jurídico se
A esa tarea me abocaré a continuación. produce por defectos en su estructura y existen-
tes desde el momento mismo de celebrarse el
c) Como ya lo dijimos en varias oportunida- acto, tal como ocurre con las nulidades— y las
des, el meollo de la cuestión a resolver en au- funcionales —esto es, aquellas en las cuales la
tos consiste en dilucidar si el convenio privado causal de ineficacia es extrínseca a la estructura
de partición y adjudicación celebrado el día del negocio y sobreviniente, como ocurre con la
19/03/2015 entre todos los condóminos y la revocación, la rescisión y la resolución—.
usufructuaria resulta oponible a “Estancias La
Unión SCA”, quien en fecha posterior a su ce- Por otra parte —pero siempre en el marco de
lebración adquirió un porcentaje indiviso del la teoría general de las ineficacias—, encontra-
bien a la heredera de uno de los condóminos. mos el instituto de la inoponibilidad del acto
Ello a su vez incidirá en el modo en el que se jurídico. Siguiendo con las enseñanzas de Rive-
concretará la partición, que es en definitiva el ra (ob. cit., p. 921 y ss.), explica el autor que es
tema que está controvertido en los dos procesos un concepto relativamente nuevo, pues hace su
de división de condominio que en sentidos in- aparición a comienzos del siglo XX. Puede ser
versos han promovido las partes. definido —en su variante de inoponibilidad po-
sitiva, que es la de mayor aplicación práctica y la
A título introductorio, podemos recordar que que aquí interesa— como un supuesto de inefi-
los Códigos Civil y de Comercio hoy derogados cacia establecido por la ley, que priva a un nego-
no contaban con un tratamiento ordenado y cio válido y eficaz entre las partes de sus efectos
sistemático de la ineficacia de los actos jurídi- respecto de determinados terceros a quienes la
cos, más allá de que regulaban algunas de sus ley dirige su protección, permitiéndoles ignorar
especies, como era el caso de la nulidad (art. la existencia del negocio e impidiendo a las par-
1037 y ss. del Cód. Civil). Fue la doctrina quien tes del mismo ejercitar pretensiones jurídicas
se encargó de elaborar una teoría general de las dirigidas contra un tercero.
ineficacias de los actos jurídicos, en cuyo mar-
co cabía ubicar cada una de sus especies, tales También explica Rivera —al comparar la ino-
como la nulidad, las ineficacias sobrevinientes, ponibilidad con la nulidad— que la segunda se
la inoponibilidad, etcétera (pueden consultarse vincula con la invalidez del acto, mientras que
los excelentes desarrollos de Zannoni, Eduardo en la primera no está en juego la validez del ne-
A, “Ineficacia y nulidad de los actos jurídicos”, gocio; por el contrario, se trata de actos válidos
Astrea, 3ª reimpresión; Rivera, Julio C., “Institu- tanto para las partes como para los terceros en
ciones de Derecho Civil. Parte General”, Abele- general, pero que no producen sus efectos pro-
do-Perrot, 2ª edición actualizada, 2000, T. II, p. pios solo en relación con determinados terceros
907 y ss., entre muchos otros). El nuevo Código protegidos por el legislador. Otra nota distintiva
Civil y Comercial recoge esta elaboración doc- se vincula con el momento en el que se consti-
trinaria en el Libro Primero, Título IV, Capítulo tuye el defecto, ya que los vicios que provocan la
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nulidad son originarios, mientras que la causa o sus herederos (arts. 388 y conc. del Cód. Civ.
que provoca la inoponibilidad también es ori- y Comercial, especialmente 332 último párra-
ginaria, pero a veces debe complementarse con fo referido a la nulidad o reajuste por el vicio de
una circunstancia sobreviniente. lesión). Ello es importante en este caso porque
“Estancias La Unión SCA” alude en múltiples
Zannoni, en su excelente obra, explica que ocasiones al carácter abusivo y desproporcio-
debe distinguirse entre la ineficacia absoluta y nado del convenio, lo que podría remitirnos al
la ineficacia relativa de un negocio. La inefica- vicio de lesión, cuyo efecto es la nulidad o el re-
cia absoluta se da cuando el acto jurídico queda ajuste equitativo del negocio (art. 332 del Cód.
destituido de sus efectos para todos, inclusive Civ. y Comercial). No obstante, como bien lo
los otorgantes. La ineficacia es relativa cuan- entendió el a quo, el planteo incoado por “Es-
do el negocio produce efectos frente a algunos tancias La Unión” es de inoponibilidad y no
solamente o, como dice Díez Picazo, cuando de nulidad. Sin perjuicio de ello, es importante
“despliega unas consecuencias diferentes para para la solución del caso que dicha persona ju-
diferentes grupos de personas o diferentes cír- rídica haya explicado cuál es el interés concreto
culos de intereses”. Los supuestos más claros que la lleva a plantear la inoponibilidad del ne-
de ineficacia relativa —nos dice Zannoni— son gocio fundada en su desconocimiento, porque
los que a partir de Japiot y Bastian se enuncian en principio, y por el principio de conservación
aludiendo al acto jurídico inoponible (“Inefica- de los actos jurídicos, es conveniente que los ne-
cia...”, cit., p. 135 y ss.). gocios complejos como lo son las divisiones de
condominio mantengan su eficacia, de modo
Como ya dijimos, el Cód. Civil de Vélez no re- que un planteo de inoponibilidad carente de
gulaba sistemáticamente las ineficacias de los todo fundamento podría ser considerado abu-
actos jurídicos y menos aún contaba con una sivo (esta Sala, causa N° 51.358, “Tolosa”, senten-
norma que se refiriera genéricamente a la ino- cia del 20/02/2008; Louge Emiliozzi, Esteban y
ponibilidad. Sin embargo, es evidente que Vélez Zárate, José, “¿Es posible plantear la resolución
intuyó la existencia esta especie de ineficacias por incumplimiento de un convenio de división
que terminaría de perfilarse en el siglo XX, a de condominio?”, en la Revista Digital “Cartapa-
través de aplicaciones específicas tales como la cio”, editada por la Escuela Superior de Derecho
inoponibilidad a determinados terceros del acto de la Universidad Nacional del Centro de la Pro-
fraudulento (art. 965), del instrumento privado vincia de Buenos Aires). En el mismo sentido, si
que carece de fecha cierta (arts. 1034 y 1035), bien más abajo tendremos oportunidad de ver
de la cesión de crédito no notificada al deudor que del intercambio de mails entre Eliana Elgo-
cedido o no aceptada por este (art. 1459), entre rriaga y “Estancias La Unión” surge que tenían
otras (Rivera, “Instituciones...”, cit., p. 923 y ss.). un conocimiento impreciso de un convenio de
uso y goce celebrado varios años atrás, y muy
Por último, y como ya fuera anticipado, el probablemente ignoraban por completo el con-
nuevo Cód. Civ. y Comercial regula esta cues- venio de división de condominio celebrado en
tión en el Libro Primero, Título IV, Capítulo 9, el año 2015, ello no ha de llevarnos a pensar en
que lleva por título “Ineficacia de los actos jurí- un planteo de nulidad de la compraventa fun-
dicos” (arts. 382 a 397). La Sección 6ª de este Ca- dado en el vicio de error o ignorancia (art. 265 y
pítulo regula la inoponibilidad (arts. 396 y 397). conc. del Cód. Civ. y Comercial; nota al art. 923
La primera de esas normas dispone que “El acto del Cód. Civil derogado), ya que —reitero— el
inoponible no tiene efectos con respecto a ter- planteo que introduce la persona jurídica es de
ceros, excepto en los casos previstos por la ley.” inoponibilidad de la división de condominio
fundada en su desconocimiento.
Antes de seguir avanzado, creo oportuno abrir
un paréntesis para hacer notar que el hecho de Pues bien, yendo al supuesto de inoponibili-
situarnos en el cuadrante de la inoponibilidad dad que a nosotros particularmente nos intere-
invocada por un tercero (art. 396 del Cód. Civ. sa, el art. 2363 del Cód. Civ. y Comercial —que
y Comercial) nos aleja del ámbito de la nuli- resulta aplicable a la división de condominio
dad, que, en principio, y tratándose de nulida- por la remisión efectuada por el art. 1996 del
des relativas, pueden ser ejercidas por las partes mismo cuerpo legal— dispone lo siguiente: “Ar-
tículo 2363.- Conclusión de la indivisión. La in- Código (“Código Civil y Comercial”, Eduar-
división hereditaria solo cesa con la partición. Si do Gabriel Clusellas —director—, Astrea-FEN,
la partición incluye bienes registrables, es opo- T. 8, p. 74). Adviértase que una solución contra-
nible a los terceros desde su inscripción en los ria atentaría gravemente contra la seguridad ju-
registros respectivos.” rídica —ya que todo aquel que adquiere la parte
indivisa a un condómino o a un coheredero po-
Si bien a continuación volveré sobre el con- dría ignorar los actos jurídicos privados celebra-
tenido de este precepto, creo oportuno abrir dos entre el vendedor y sus comuneros, lo que
un nuevo paréntesis para aclarar —ya que se conduciría a que nadie adquiera un bien que se
trató de una cuestión de derecho controverti- encuentra en esa condición pese a que su venta
da en autos— que, si bien “Estancias La Unión se encuentra expresamente permitida en el art.
SCA” es un sucesor a título singular en los de- 1989— e inclusive podría dar lugar a maniobras
rechos de Eliana Elgorriaga, también es un ter- pergeñadas entre los comuneros para perjudi-
cero respecto a la partición celebrada entre los car a un tercero (lo que no insinúo en modo al-
condóminos, por lo que esa norma es directa- guno que haya ocurrido en este caso, ya que ni
mente aplicable al caso. Adviértase, en tal senti- la misma compradora lo ha hecho y no existen
do, que los conceptos de “sucesor singular” (art. elementos que me llevan a pensar tal cosa).
400 Cód. Civ. y Comercial) y de “tercero” (arts.
2363, 392 y conc. del Cód. Civ. y Comercial), no A esta altura del análisis parecería que la so-
son en modo alguno excluyentes, sino que son lución de esta litis resultaría sencilla median-
convergentes, ya que la calidad de “sucesor sin- te una mera aplicación al caso del art. 2363 del
gular” se predica desde la óptica de la transmi- Cód. Civ. y Comercial, ya que el acuerdo priva-
sión de derechos (Cód. Civil y Comercial, Libro do de partición que nos ocupa no estaba ins-
I, Título V, arts. 398 a 400), mientras que la cali- cripto en el Registro de la Propiedad Inmueble
dad de “tercero” lo es desde la perspectiva del y por lo tanto resultaría inoponible a “Estancias
acto jurídico. Es dable recordar que ya bajo la La Unión SCA”.
vigencia del Código velezano se produjo una
interesante evolución, pues el art. 3270 consa- No obstante, resulta muy acertado todo el
graba el principio nemo plus iuris, pero se ad- análisis efectuado por el Sr. Juez de grado en
vertía que su aplicación en materia de nulidades cuanto a que la registración no es el único modo
de actos jurídicos podía dar lugar a situaciones de publicidad. Hemos de recordar, además, que
injustas en relación con subadquirentes, es de- —como recién vimos— el art. 2363 del Cód. Civ.
cir, sucesores a título singular que a su vez eran y Comercial es una aplicación del principio ge-
terceros respecto al acto nulo; ello condujo a la neral que rige la adquisición y transmisión de
célebre reforma al art. 1051 por parte de la ley derechos reales contenido en el art. 1893 del
17.711, que buscó proteger a los sucesores sin- mismo Código, por lo que necesariamente debe
gulares (la norma alude a “...derechos reales o ser integrado con dicha norma, la cual dispone
personales transmitidos... “) o “terceros”, en la lo siguiente: “Artículo 1893.- Inoponibilidad. La
medida que hayan obrado de buena fe y a título adquisición o transmisión de derechos reales
oneroso. En el actual Código estas soluciones se constituidos de conformidad a las disposicio-
replican (arts. 399 y 392). Es más, la primera de nes de este Código no son oponibles a terceros
esas normas deja en claro que el principio nemo interesados y de buena fe mientras no tengan
plus iuris reconoce excepciones, y el artículo publicidad suficiente. / Se considera publici-
que a nosotros especialmente nos ocupa (es de- dad suficiente la inscripción registral o la pose-
cir el 2363) es una clara excepción el principio sión, según el caso. / Si el modo consiste en una
general. inscripción constitutiva, la registración es pre-
supuesto necesario y suficiente para la oponibi-
Pues bien, ya centrándonos en esta norma, la lidad del derecho real. / No pueden prevalerse
solución que contiene en su última parte es de de la falta de publicidad quienes participaron en
toda lógica, e implica simplemente la aplicación los actos, ni aquellos que conocían o debían co-
a la transmisión hereditaria del principio gene- nocer la existencia del título del derecho real.”.
ral que rige la adquisición y transmisión de dere- Por lo demás, y al margen de la claridad de la
chos reales contenido en el art. 1893 del mismo norma transcripta, también conducen a esa
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 67

conclusión los principios generales del derecho ga y U., cuya redacción “la realizará” el Estudio
sentados en los arts. 9, 10 y concordantes del Zavalía. Hasta allí parece claro que el corredor
nuevo ordenamiento, ya que resultaría contra- y las partes (“Estancias La Unión” y Eliana El-
rio a la buena fe y abusivo que un tercero que gorriaga) no estaban al tanto de la existencia de
conoce el convenio privado de partición cele- un convenio de partición previo, suscripto por
brado entre los condóminos plantee que el mis- el padre de Eliana —ya fallecido por ese enton-
mo le resulta inoponible so pretexto de su falta ces— y las restantes condóminas. También se
de inscripción registral. manifiesta en el mail que no existe un alambra-
do divisorio entre U. y Elgorriaga y que el mismo
Pues bien, puestos a analizar si “Estancias La estará a cargo de la vendedora.
Unión SCA” estaba al tanto de la existencia del
convenio privado de partición, un primer ele- El día 04/01/2017 el Dr. Pera Sotelo envía un
mento, sumamente relevante, es la “cadena de mail al Dr. de Zavalía y a Nordheimer manifes-
mails” a la que hicimos referencia al reseñar tando distintas cuestiones en relación con el bo-
lo obrado en ambos procesos (ver más arriba, leto y —en lo que aquí interesa— solicitando (se
considerando I.B.1.f.). En ese lugar explicamos entiende que al Dr. de Zavalía) que cuando pue-
cómo se incorporó esa secuencia de correos da le remita por ese medio el convenio de subdi-
electrónicos a la causa “U.”, por lo que a lo allí visión para que Eliana (Elgorriaga) lo firme con
dicho me remito en honor a la brevedad, aun- las restantes condóminas (fs. 210).
que cabe recordar —en prieta síntesis— que esa
documental fue adjuntada por la Escribana U. Ese mismo día el Dr. de Zavalía envía un mail
y que a través de la misma pretendió acreditar al Dr. Pera Sotelo, con copia a Nordheimer, don-
que Eliana Elgorriaga y “Estancias La Unión” de hace referencia al convenio, diciendo que
tenían “...un fiel conocimiento... del acuerdo de creía habérselo enviado, pero se lo envía nue-
división existente...” (fs. 223 vta./224). vamente con algún pequeño agregado. En otro
orden, le manifiesta que está muy preocupa-
Cabe analizar ahora cuáles fueron las mani- do porque fue al campo y observó que no hay
festaciones vertidas en esos correos electrónicos mojones ni alambrados en el último tercio de
por sus distintos remitentes, y deberé hacerlo la división, aunque advierte que también pue-
con cierto grado de detalle, dadas la trascenden- de deberse a un error de parte suya porque el
cia de este medio probatorio y las arduas dificul- campo estaba sembrado con alpiste y no pudie-
tades interpretativas a las que da lugar. ron recorrer con claridad el lote para no causar
destrozos, y por ende tampoco pudieron apre-
La cadena de mails tiene su inicio el día ciar dónde termina uno y empieza el otro. Fren-
03/01/2017, cuando el Dr. Eduardo A. C. de Za- te a tal situación, solicita que por favor se intente
valía, apoderado de Estancias La Unión (v. fs. 14 solucionar el tema antes de la firma del boleto
de la causa “Estancias”) le envía al Dr. Pera So- (fs. 209/210).
telo (abogado de Eliana Elgorriaga), con copia
a Federico Nordheimer (corredor inmobiliario Finalmente, el día 06/01/2017 el Dr. Pera Sote-
especializado en campos y estancias que me- lo (recordemos que es el abogado de Eliana El-
diaba en la operación) un borrador actualizado gorriaga) envía un mail a la condómina M. B. U.
del boleto a firmar el día 10/1, para su conside- manifestándole que por indicación de su clien-
ración (fs. 211, abajo). Aunque no se aclara en te le adjunta el convenio (fs. 209). Fue así que la
el mail, es dable inferir que se está refiriendo al Escribana U. tomó conocimiento de esa cadena
boleto de compraventa que firmarían Elgorriaga de mails y tiempo después la agregó a la causa
y “Estancias La Unión”. “U.” en oportunidad de contestar la excepción
de falta de legitimación pasiva opuesta por
El mismo día Federico Nordheimer contes- “Estancias La Unión SCA”.
ta el mail anterior a los Dres. de Zavalía y Pera
Sotelo (fs. 210/211). Es importante advertir que El proyecto de convenio que el Dr. Pera Sotelo
en ese mail el corredor recuerda a las partes que envió como adjunto a la Escribana U. obra im-
deben llevar al acto de la firma del boleto el con- preso a fs. 213/215 de la causa “U.”. De su lectu-
venio de división y uso exclusivo entre Elgorria- ra surge que allí se enuncia que las condóminas
son M. B. U., Ana Inés Oliva y Eliana Elgorria- que se les adjudica, hasta tanto se obtenga de la
ga y que su propósito es proceder a la división Municipalidad de Tandil la liberación del acce-
de condominio y a la atribución de uso y goce so a la fracción de Eliana Elgorriaga que se en-
excluyente hasta tanto la misma se concre- cuentra actualmente obstruida”.
te (encabezamiento), se individualiza el bien
(cláusula primera), se explica cómo se confor- Finalmente, también es importante advertir
mó ese condominio y los porcentajes que a cada que a ese proyecto de convenio no se le adjun-
condómino corresponden (cláusula segunda), ta croquis alguno y que contiene muchos es-
se aclara que es deseo de las condóminas divi- pacios en blanco, es decir, que a diferencia del
dir la propiedad en dos lotes, de modo que uno convenio del año 2015, carece de cualquier tipo
quede en condominio entre U. y Oliva y el otro de precisión respecto a las partes concretas del
se adjudique a Elgorriaga, a cuyo fin contratarán campo que se adjudicarían a cada una de las
los servicios de un agrimensor y se elaborará un condóminas, con excepción de la parte final de
croquis (cláusula tercera) y las partes se obligan la cláusula quinta, donde se menciona que el
a realizar todos los trámites correspondientes y acceso correspondiente a la fracción de Eliana
a afrontar los gastos, y a la brevedad será levan- Elgorriaga se encontraba obstruido en ese mo-
tado el alambrado divisorio entre ambos lotes, mento, lo que denota al menos un conocimien-
de acuerdo con el amojonamiento efectuado to general de cuál era la parcela adjudicada a
por el agrimensor (cláusula cuarta). cada una de las condóminas en ese convenio de
uso y goce.
Particularmente importante es el contenido
de la cláusula quinta de ese proyecto de conve- Pues bien, ya interiorizados del contenido de
nio (fs. 214 de la causa “U.”), la cual transcribi- la “cadena” de correos electrónicos y del pro-
ré a continuación dada su relevancia y las serias yecto de convenio que el Dr. Pera Sotelo envió
dificultades interpretativas a las que da lugar: como adjunto a la Escribana U. en el último de
“Quinta: Todas las partes dejan constancia que, los mails que conformaron la misma, entiendo
por un acuerdo verbal entre las Sras. U. y Oliva y que la mayor parte de las declaraciones que sur-
el Señor José Alberto Elgorriaga continuado por gen de todos esos documentos son claramente
Eliana Elgorriaga, desde hace años el campo era favorables a “Estancias La Unión SCA”, ya que
explotado o arrendado en forma separada y en revelan que tanto esa persona jurídica como
lotes que guardan similitud con los establecidos Eliana Elgorriaga —quienes además actuaban
en el presente. A fin de formalizar esta situación, bajo la intermediación de Federico Nordheimer
las partes acuerdan celebrar por el presente y (corredor inmobiliario especializado en cam-
hasta tanto se realice la adjudicación definiti- pos y estancias)—, desconocían o “ignoraban”
va, un convenio de uso y goce excluyente, en los (conf. nota al art. 923 del Cód. Civil derogado
términos del art. 1987 del C.C.C. sobre los lotes donde se explica la diferencia entre la ignoran-
señalados precedentemente y que les serán ad- cia y el error) la existencia de un convenio priva-
judicados, teniendo las Sras. U. y Oliva la dispo- do de partición y adjudicación. De otro modo,
sición exclusiva del lote “...” y la Sra. Elgorriaga sería absurdo que se hubieran abocado a tra-
la disposición exclusiva del lote “...” (los puntos bajar en un proyecto de convenio para ser con-
suspensivos entrecomillados son del original). sensuado y luego firmado por Eliana Elgorriaga
Para el caso de que alguno de los condóminos y las restantes condóminas (M. B. U. y Ana Inés
resolviera enajenar su parte indivisa, estará fa- Oliva), ya que estas, naturalmente, se opondrían
cultado para entregar libremente al comprador a hacerlo invocando la existencia del convenio
el uso y goce del lote que aquí se le acuerda, sin ya celebrado.
necesidad de recabar la conformidad de los de-
más condóminos, como así también de ceder No obstante, la mayor dificultad viene dada
todos sus derechos y acciones con relación a la por la cláusula quinta del proyecto de conve-
división planteada, en los términos del art. 1636 nio —que fuera transcripta más arriba— ya que
del C.C.C. Asimismo las Sras. U. y Oliva se com- de la misma surge que tanto Eliana Elgorriaga
prometen a permitir la entrada a la fracción de como “Estancias La Unión” estaban al tanto de
uso exclusivo de Eliana Elgorriaga o a quien la la existencia de un acuerdo anterior, e inclusi-
suceda en sus derechos, pasando a través de la ve su intención era que el convenio escrito cuyo
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“borrador” estaban enviando a la Escribana que resultaba ser un nuevo eslabón en una re-
U. guardara “similitud” con aquel. Sin embar- lación locativa muy extendida en el tiempo en-
go, por las razones que a continuación iré ex- tre los sucesivos dueños del campo en cuestión
plicando, entiendo que ese conocimiento era y el Sr. L. Ello dota al testimonio del Sr. L. de un
embrionario, erróneo, y no implicaba un co- especial valor, ya que es de profesión “agrope-
nocimiento directo e inequívoco del convenio cuario” (v. minuto 54:05 de la audiencia) y al-
privado de partición y adjudicación celebrado quiló el campo a todos los condóminos desde
entre los condóminos y la usufructuaria el día unos 20 años atrás (minuto 54:40 en adelante),
19/03/2015. por lo que se trata de un testigo especializado
cuya declaración denota un profundo cono-
En primer lugar, del mismo texto de esa cláu- cimiento del campo (arts. 384, 441 última parte,
sula quinta surge con claridad que Eliana El- 456 segunda parte y conc. del Cód. Proc. Civ. y
gorriaga y “Estancias La Unión” pensaban que Comercial). Pues bien, en lo que aquí interesa,
el acuerdo anterior era solo verbal, lo que evi- al testigo se le exhibió el croquis que las partes
dentemente era un notorio error, ya que, como adjuntaron al convenio del día 19/03/2015 (para
vimos en la reseña inicial (ver más arriba, consi- ser más precisos, se le exhibió la copia obrante
derando I.A.b.), el mismo había sido celebrado
a fs. 21 de la causa “U.”, y en el curso de la au-
por escrito, el día 19/03/2015, en un instrumen-
diencia el Sr. Juez de grado fue anotando sobre
to privado con firmas certificadas por Escribana
el mismo croquis ciertos datos que aportaba el
Pública, al que se le anexó un croquis realizado
testigo, con lapicera azul), y dijo con total segu-
por el Agrimensor Danilo Jaque Careaga, quien
ridad que la parte del campo que correspondía
a su vez quedaba a cargo de realizar el plano
final (puede verse un ejemplar, en copia, a fs. a U. era la fracción 662m-A y la que correspon-
51/54 de la causa “U.”). Es más, si profundiza- día a Elgorriaga era la 622m-B (lo que se con-
mos en esta cuestión, podríamos conjeturar que dice con los lotes que las partes se adjudicaron
las partes no estaban equivocadas al aludir a un en dicho convenio, conforme cláusula segunda
“acuerdo verbal”, ya que lo que probablemente del mismo) y también dio a entender que esa di-
ocurrió es que ese acuerdo en un comienzo fue visión había sido hecha varios años atrás y des-
verbal y tiempo después se formalizó por escri- de entonces él comenzó a abonar los arriendos
to en el instrumento privado del día 19/03/2015. por separado aunque alquilaba todo el campo
Ello se infiere, en primer término, de las palabras (ver minuto 1:00:00 en adelante).
empleadas en el proyecto de convenio, ya que
en la cláusula quinta se alude al acuerdo ver- En segundo lugar, es muy relevante obser-
bal celebrado “hace años”, pero lo cierto es que var que en el texto de la cláusula objeto de este
el mail fue enviado el día 06/01/2017, de modo análisis se hizo constar que “...por un acuerdo
que no habían transcurrido demasiados años verbal entre las Sras. U. y Oliva y el Señor José
—ni siquiera dos— desde el convenio escrito Alberto Elgorriaga continuado por Eliana El-
(19/03/2015) hasta ese momento (06/01/2017). gorriaga, desde hace años el campo era explo-
En segundo término, se cuenta con el testimo- tado o arrendado en forma separada y en lotes
nio del Sr. G. M. L., quien declaró —desde el que guardan similitud con los establecidos en el
minuto 52:40 en adelante— en la audiencia vi- presente. (...)”. Esa frase, y en especial el empleo
deograbada de prueba común a ambos procede las palabras “explotado o arrendado”, deja a
sos cuya acta obra a fs. 378 de la causa “U.” y a las claras que Eliana Elgorriaga y “Estancias La
fs. 446 de la causa “Estancias”. Como vimos en la Unión” entendían que ese acuerdo verbal pre-
reseña inicial (ver arriba, considerando I.A.d.), existente había tenido por único objeto conve-
el Sr. L. es la persona que —actuando en repre- nir cómo se utilizaría la cosa común hasta tanto
sentación de “Don Silverio SRL”— en el mes de se realizara la división del condominio (doctr.
mayo de 2016 alquiló la totalidad del campo a art. 1987 del Cód. Civ. y Comercial), lo que cier-
las condóminas Elvira Melotti, M. B. U. y Elia- tamente era otro palmario error porque el con-
na Elgorriaga (v. fs. 196/197 de la causa “Estan- venio celebrado por escrito el día 19/03/2015
cias”). Ahora bien, conforme lo anticipamos tenía efectos jurídicos muchos más intensos,
en ese lugar, ese contrato no daba nacimiento como lo son la partición y adjudicación definiti-
a una relación jurídica totalmente nueva, sino vas, de modo que también estaban equivocadas
sobre la naturaleza del acto (art. 267 inc. a del condominio, pero ello no tenía que ser necesa-
Cód. Civ. y Comercial). riamente así— y no un convenio de división de
condominio. Por lo demás, el empleo de la pala-
Vinculado a lo anterior, no paso por alto otro bra “similitud” empleado en la cláusula quinta
dato relevante a los fines de este análisis, como del proyecto de convenio es ambiguo, porque si
lo es que en esa cláusula también se consignó bien puede resultar favorable a la posición de la
que en ese acuerdo verbal preexistente se ha- Escribana U., también deja en claro que la com-
bían atribuido lotes “...que guardan similitud pradora no estaba dispuesta a sujetarse sin más
con los establecidos en la presente...”. Esta ma- a un acuerdo previo cuyos exactos alcances cla-
nifestación es importante, porque permitiría ra- ramente desconocía.
zonar que, si bien Eliana Elgorriaga y “Estancias
La Unión” pensaban que el acuerdo previo te- Por último, y más allá de las dudas y dificul-
nía por único objeto la atribución de uso, tam- tades que genera el texto de esa cláusula quin-
bién estaban dispuestas a tomarlo como pauta ta del proyecto de convenio, entiendo que el
para concretar la división del condominio. Nó- elemento de interpretación más importante en
tese que ello nos desplazaría del instituto de la aras a determinar qué es lo que realmente sa-
“inoponibilidad” hacia el de la “invocabilidad”, bían las partes —y en especial “Estancias La
ya que el mismo tercero aparecería invocan- Unión”— no debe ser buscado en su texto, sino
do la existencia de un acto del cual no partici- en el hecho de que el mismo le fue enviado a
pó (ver esta Sala, causas N° 64.680 “Rodríguez” la condómina Escribana M. B. U. a través del
y 64.681 “Alijuaya” —acumuladas—, sentencia mail del día 06/01/2017 que ella misma agregó
del 30/06/2020, donde se aludió a ambos insti- al proceso. Ello es así, en primer término, por-
tutos y a su aplicación en el art. 12 de la Ley de que —como antes dije— si “Estancias La Unión
Sociedades). Sin embargo, y como ya lo hemos SCA” e Ileana Elgorriaga hubieran tenido cono-
dicho, el conocimiento que tenían Eliana Elgo-
cimiento del acuerdo preexistente habría resul-
rriaga y “Estancias La Unión” del convenio pre-
tado totalmente absurdo que invirtieran tiempo
existente estaba afectado por distintos errores e
y esfuerzos en la trabajosa tarea de elaboración
inexactitudes, los cuales también quedaron evi-
de un nuevo proyecto para ser negociado y lue-
denciados en el mail enviado por el Dr. de Zava-
go firmado por esta última y las restantes condó-
lía el día 04/01/2017, donde manifestó las dudas
que le quedaron tras recorrer el campo y su con- minas, ya que estas, naturalmente, se opondrían
secuente preocupación. También hemos visto a hacerlo, invocando la existencia del convenio
que el proyecto de convenio que enviaron a la ya celebrado, tal como efectivamente lo hicie-
Escribana U. tenía todos los aspectos referidos ron en la instancia judicial. En segundo lugar, y
a la división del campo en blanco, es decir, sin ya colocándonos en un escenario distinto, si por
completar, por lo que está claro que quienes lo hipótesis pensáramos que “Estancias La Unión
habían redactado carecían de precisiones y que SCA” actuó inescrupulosamente, pues inten-
su intención era que el convenio se fuera com- tó prevalerse de la falta de inscripción regis-
pletando conforme avanzaran las negociacio- tral del convenio para alegar su inoponibilidad
nes con las restantes condóminas. Así las cosas, respecto a su persona, o que inclusive actuó en
es razonable, y no parece contrario al principio connivencia con Eliana Elgorriaga para incum-
de buena fe ni a la prohibición de volver contra plir el acuerdo previo —tal como lo afirman las
los propios actos, que en un momento determi- restantes condóminas en los escritos postulato-
nado ambos contratantes (vendedora y com- rios—, debería haber celebrado el contrato de
pradora) hayan desistido de seguir avanzando compraventa con Eliana Elgorriaga sin más, “a
en esas tratativas de división de condominio y escondidas”, calladamente, sorpresivamente, y
hayan optado por celebrar la compraventa de no alentar a esta para que divida el condomi-
una cosa indivisa, lo cual está expresamente nio con sus comuneras, facilitándole inclusive
permitido (art. 1989 del Cód. Civ. y Comercial), la redacción del proyecto, porque ello generaría
en el convencimiento de que lo único que exis- la ocasión ideal para que sus condóminas plan-
tía hasta ese momento era un antiguo convenio teen la existencia del convenio anterior y hagan
verbal de atribución de uso y goce —que podría saber de su existencia a “Estancias La Unión”,
haber servido como base para la división del tornándolo así oponible a esta última.
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Cabe efectuar una consideración final en tor- modo suplir su falta de publicidad registral. Sin
no a esta “cadena de mails” y su incidencia en embargo, la condómina U. no procedió de esa
el supuesto conocimiento, por parte de “Estan- manera, y entiendo que no lo hizo porque inter-
cias La Unión”, del convenio previo de división pretó equivocadamente que el convenio previo
de condominio. No sabemos con certeza en qué al que se aludía en el documento adjunto a la
momento la Escribana U. leyó el mail que reci- cadena de mails era el que oportunamente sus-
bió el día 06/01/2017 con su adjunto (sí sabe- cribiera el causante José Alberto Elgorriaga, y
mos, naturalmente, que en algún momento lo que las partes tenían un fiel conocimiento del
leyó, porque fue ella quien lo agregó al proceso). acuerdo “de división existente” (v. sus escri-
Adviértase que si la Escribana U. hubiera leído tos de fs. 219/227 y especialmente el presenta-
ese mail con cierta prontitud lo podría haber do electrónicamente el día 17/02/2021), lo que
respondido para alertar a su condómina Elia- claramente no era así.
na Elgorriaga y a “Estancias La Unión” de que
el convenio de división de condominio ya ha- Con todo, he de aclarar que estas últimas con-
bía sido celebrado y en cuáles eran sus exactos sideraciones solo tienen por objeto ahondar en
efectos y alcances, todo lo cual habría resultado el análisis de esta cuestión, dada su trascen-
muy sencillo para ella dada su doble condición dencia, y en especial para explicar, mediante
de condómina que había participado personal- un razonamiento contrafáctico, que no hubie-
mente en la celebración del convenio y de Escri- ra resultado complejo anoticiar a “Estancias La
bana (doctr. art. 1725 del Cód. Civ. y Comercial). Unión” de la existencia del convenio de división
de condominio, ya que la misma persona jurí-
No soslayo en modo alguno que la Escribana dica y la condómina Eliana Elgorriaga habían
U. no tenía un deber legal de expedirse, por lo facilitado las condiciones para ello mediante
que su silencio no podría ser reputado sin más el envío del mail. De modo que esa referencia
como un elemento en su contra (doctr. art. 264 al art. 1725 del Cód. Civ. y Comercial no debe
del Cód. Civ. y Comercial). Del mismo modo, llevar a pensar que la condición profesional de
tampoco pesaba sobre ella una obligación di- la condómina es la que decide esta cuestión,
recta de advertir a su condómina y a “Estancias máxime si tenemos en cuenta que esa norma
La Unión” de los notorios errores en los que es- está contenida dentro de las disposiciones ati-
taban inmersos, más allá de que tal obligación nentes a la responsabilidad civil (art. 1708 y
podría considerarse indirectamente impuesta ss.) y en este tramo del fallo estamos evaluan-
por un deber genérico de colaboración, máxi- do un aspecto distinto, como lo es la inoponi-
me que ese error, o incluso la ignorancia abso- bilidad a un tercero de un convenio de división
luta del convenio celebrado en el año 2015, eran no inscripto y de cuya existencia no tuvo un
fácilmente reconocibles para ella (arts. 9, 266 conocimiento fehaciente por otra vía, cuestión
y conc. del Cód. Civ. y Comercial; nota al art. regulada en los arts. 2363, 1893 y concordantes
923 del Cód. Civil derogado). Pero, como con- del mismo ordenamiento. Es más, me he referi-
trapartida, sí resulta claro que tras la recepción do puntualmente a la actuación de la Escriba-
y lectura del mail que le envió el letrado de su na “U.” porque fue ella quien inició el primero
condómina, ella no podía dejar de advertir, aun- de los procesos conexos y quien recibió el mail
que más no sea por un imperativo derivado de y lo agregó a dicho proceso, pero va de suyo que
su propio interés, que las partes y el corredor este análisis no podría perjudicar a la restante
intervinientes no tenían conocimiento del con- condómina y a la usufructuaria que no recibie-
venio de división de condominio firmado en el ron un mail semejante, por lo que reitero que no
año 2015, ni que ello gravitaría inexorablemen- es la condición profesional de la primera lo que
te en su contra porque ese convenio no estaba decide esta cuestión.
inscripto en el Registro de la Propiedad Inmue-
ble y por tanto resultaría inoponible al adqui- Por último, no soslayo otro aspecto que
rente (art. 2363 del Cód. Civ. y Comercial), a podría resultar muy relevante a los fines de
menos que ella misma desplegara alguna acti- este análisis, como lo es que si bien la “cade-
vidad concreta para hacer conocer la existencia na” de mails propiamente dicha concluyó el
del convenio escrito de división de condomi- 06/01/2017 (mediante el envío del último mail
nio a la interesada en adquirir el bien y de ese a la Escribana U., que esta no contestó), ambas
partes admitieron —aunque en distintas opor- 21/03/1989; L 74.342, “Peralta” del 28/09/2001;
tunidades procesales y mediante versiones muy L 74.289 “Ávila” del 13/03/2002; entre otros; esta
distintas—, que con posterioridad a ese último Sala, causa 66.326, “Díaz”, del 13/04/2021, con
correo electrónico continuaron en tratativas. sus citas), máxime cuando ello implicaría en
En el caso de “Estancias La Unión”, se refirió a este caso excepcionar un principio tan trascen-
esta cuestión en los escritos constitutivos de la dente a los fines de la seguridad jurídica como
litis que ya mencionamos al analizar su agravio lo es el de la inoponibilidad establecida en el art.
primario, donde explicó que su parte entendió 2363 del Cód. Civ. y Comercial. Por su parte, la
que la vendedora Eliana Elgorriaga había inicia- versión de los hechos que proporciona “Estan-
do tratativas con sus condóminas para dividir el cias La Unión” solo cuenta con algún respaldo
condominio, y que en el marco de esas negocia- probatorio en el testimonio del Ingeniero Agró-
ciones se le hizo llegar un croquis, pero como nomo R. J. B., quien declaró en el minuto 36:40
entendió que el acuerdo que las restantes con- en delante de la audiencia videograbada, es in-
dóminas le proponían a la vendedora era des- tegrante de la sociedad “Agrotecnos” que era
ventajoso por las características de la fracción quien alquilaba y luego adquirió el campo del
del campo que se le pretendía adjudicar, y fren- partido de Olavarría a “Estancias La Unión”, y
te a la premura en concretar la operación, opta- refirió en su declaración que estaba al tanto de
ron por hacerlo sobre la parte indivisa, lo cual que el negocio se había complicado pero final-
—como vimos— está expresamente permitido mente “Estancias La Unión” optó por comprar
(art. 1989 del Cód. Civ. y Comercial). En el caso el condominio (minuto 45:00 en adelante); sin
de las restantes condóminas, no se refirieron a embargo, ha de valorarse que en este último as-
estas tratativas posteriores al último mail en los pecto B. es un testigo “de oídas”, que tomó co-
escritos constitutivos de la litis, sino en actua- nocimiento de esa circunstancia a partir de los
ciones posteriores, en especial en la absolución dichos de “Estancias La Unión”, y por lo tanto
de posiciones de la Escribana U. (ver minuto su valor probatorio es muy acotado (v. esta Sala,
4:20 a 6:30). No obstante, resulta claro que esos causa 64.786, “Lageyre”, del 05/12/2019, con sus
hechos no fueron alegados por dicha condómi- citas).
na en los escritos liminares del proceso, por lo
que en principio no podrían ser valorados en las Pasando a los restantes medios de prueba
sentencias de ambas instancias (art. 330 inc. 4, a los que aludió la Escribana U. en el punto 8
354 inc. 2, 163 inc. 3, 4 y 6, 266 y conc. del Cód. de sus dos contestaciones de agravios del día
Proc. Civ. y Comercial). Nótese, en tal sentido, 13/11/2020 para demostrar que “Estancias La
que cuando la Escribana U. introdujo esa cade- Unión” estaba en conocimiento del convenio
na de mails en la oportunidad procesal que ya previo, entiendo que los mismos no tienen los
reseñamos, fue para afirmar que de los mismos alcances que esa parte pretende darles.
correos electrónicos y de su documento adjun-
to surgía el conocimiento del convenio previo, y En efecto, comenzando por el acta notarial de
no para decir que con posterioridad a esos co- constatación labrada por escritura pública N° 13
rreos las partes mantuvieron reuniones en las del 31/03/2017, se trata, según vimos en la re-
que quedó debidamente aclarada la situación seña inicial, del acta labrada cuando el locata-
(v. fs. 223 vta./224 de la causa “U.”). Por lo de- rio (“San Silverio SRL”) procedió a la restitución
más, y si bien lo anterior sería razón suficiente del campo. Sin embargo, la misma es poste-
para no tomar en cuenta tales alegaciones, tam- rior al boleto de compraventa celebrado el día
poco puede dejar de señalarse que las versiones 02/02/2017, por lo que —a los fines de este aná-
que proporcionan ambas partes sobre lo ocurri- lisis— no resulta relevante el conocimiento que
do en esas tratativas carecen de medios de prue- la compradora pudo haber adquirido con pos-
ba convincentes que las respalden (arg. art. 375 terioridad a la celebración de la compraventa,
del Cód. Proc. Civ. y Comercial). En el caso de al margen de que tampoco estuvo presente en
la Escribana U., solo se cuenta con sus propios ese acto de restitución del bien. En cuanto a las
dichos vertidos en la absolución de posiciones, otras implicancias de ese acto, como las concer-
por lo que esas manifestaciones no pueden ser nientes a sus efectos sobre la posesión, las mis-
tomadas a su favor (SCBA; L 41.092 “Gómez” del mas serán analizadas más abajo.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 73

En cuanto a la declaración testimonial del nocimiento de la división del condominio, sea a

Sr. G. M. L., ya nos hemos referido con anterio- través de la lectura de ese contrato (que preci-
ridad al valor de su testimonio, por tratarse de samente llevaba a pensar lo contrario, es decir,
una persona especializada que además alquiló que el campo no estaba dividido) o de la “pu-
todo el campo durante muchos años (arts. 384, blicidad posesoria” a la que alude el art. 1893
441 última parte, 456 segunda parte y conc. del del Cód. Civ. y Comercial (aunque esto último
Cód. Proc. Civ. y Comercial). No obstante, si es más relativo, porque aunque los condóminos
bien el testigo pudo explicar con facilidad cómo hubieran explotado el campo por sí mismos y
estaba dividido el campo, en su relato refiere por separado, esto podría resultar demostrati-
básicamente a una división hecha algunos años vo tanto de un convenio de atribución de uso y
atrás, por lo que parecería que el testigo alude goce como de una división del condominio). No
a ese antiguo acuerdo verbal de atribución de paso por alto que tanto en la declaración testi-
uso y goce, y no al convenio de división de con- monial del Sr. L. como en la absolución de posi-
dominio celebrado en el año 2015, del que no ciones de la Escribana U. ambos explicaron que
se sabe si tiene noticias precisas. Ello, además, el campo se alquilaba en su totalidad porque
es de toda lógica, porque en principio no cabe ello le convenía al arrendatario y —naturalmen-
esperar de un testigo especializado en explota- te— porque todos los condóminos querían con-
ciones agropecuarias, pero no especializado en tinuar esa relación locativa y estaban de acuerdo
cuestiones jurídicas, que distinga con precisión en alquilarlo de ese modo. Desde esa perspecti-
la delgada línea divisoria entre un convenio de va podría explicarse que al celebrarse el contra-
uso y goce entre condóminos (art. 1987 del Cód. to de locación en el mes de mayo del año 2016
Civ. y Comercial) y un convenio privado de di- las partes no hayan mencionado el convenio
visión de condominio (arts. 1996, 2363, 2369 y de división de condominio del año 2015. Ade-
conc. del Cód. Civ. y Comercial), máxime te- más, esa mención resultaba absolutamente in-
niendo en cuenta que el segundo no incidió en necesaria a los fines de la locación, porque en
su esfera de intereses porque él siguió alquilan- definitiva el campo se seguía alquilando en su
do la totalidad del campo. totalidad. Pero, aunque esa falta de precisiones
se comprenda desde esa óptica, va de suyo que
Por lo demás, a la hora de valorar este testi-
—como decía más arriba— impidió que a través
monio, no debemos olvidar lo antes dicho en
del contrato de locación “Estancias La Unión”
cuanto a que en este caso “Estancias La Unión”
es un tercero que está invocando la inoponibi- tomara conocimiento del convenio de división
lidad del convenio de división de condominio de condominio, e inclusive se inclinara a pensar
a su respecto, por falta de publicidad registral lo contrario (es decir, que el campo continuaba
y de conocimiento por otras vías. De modo que indiviso). Para concluir este tópico, es dable se-
lo que el testigo L. pudiera saber —y aun supo- ñalar que resulta absolutamente irrelevante el
niendo, por vía de hipótesis, que estaba al tanto modo en el cual se efectuaban los pagos de los
de una verdadera división de condominio— no arriendos, porque siendo el dinero una cosa di-
tiene por qué ser trasladable al tercero adqui- visible es posible y habitual tanto que se pague
rente ajeno a esa relación locativa. a un único arrendatario como que el pago se di-
vida entre ellos, y de hecho el mismo arrenda-
Es más, vinculado a lo anterior, asiste razón a tario aclaró que el modo de efectuar los pagos
“Estancias La Unión” en relación con un argu- fue cambiando a través del tiempo (v. audiencia
mento muy importante que ha sostenido con videograbada, minuto 01:05:00 a 01:06:20). Otro
énfasis desde los escritos postulatorios en rela- tanto cabe decir del alambrado divisorio exis-
ción con la incidencia del contrato de locación. tente, que por ser un simple “alambre eléctrico”
En efecto, resulta claro que la circunstancia de es de menor porte que un alambrado tradicional
que los condóminos fueran celebrando sucesi- (ya que cuenta con menos postes y menos hilos
vos contratos de locación con el mismo arren- de alambre), además de ser mucho más econó-
datario, en los que inclusive se alquilaba la mico y fácilmente removible, y por esos mismos
totalidad del campo (ver contrato obrante a fs. motivos puede interpretarse que es más demos-
105/107 de la causa “Estancias”), dificultó en trativo de un simple convenio de uso y goce que
grado sumo que el adquirente pudiera tener co- de una división definitiva del condominio.
Por último, en cuanto a la respuesta de la Coo- demandar la división del condominio (doctr.
perativa Rural Vial de Tandil, que según refiere art. 345 inc. 3 del Cód. Proc. Civ. y Comercial).
la Escribana U. luce agregada el 28/02/2019, an-
tes que nada es dable aclarar que esa es la fecha En un reciente precedente de esta Sala se
en la cual esa parte acreditó el diligenciamiento abordaron distintas aristas relativas a este tema,
del oficio mediante un escrito electrónico pre- sentándose, como principio general, que los le-
sentado en la causa “Estancias”, mientras que la gitimados activos y pasivos de la acción de di-
respuesta propiamente dicha obra a fs. 389 de visión de condominio solo pueden ser quienes
la misma causa. Pues bien, puestos a analizar resulten titulares del derecho real perfectamen-
este medio de prueba, es dable observar que se te establecido e inscripto en el registro de la
le requirió al ente oficiado que informe si había propiedad (causa 66.347, “Santarcángelo”, sen-
recibido alguna solicitud de apertura de calle tencia del 25.03. 2021, primer voto de nuestra
y/o acceso a la parcela 622m-B del acuerdo de estimada colega Lucrecia Comparato, con cita
partición y adjudicación cuya copia se agrega al de Areán en la obra de Bueres-Highton “Cód.
oficio y en caso afirmativo informe la identidad Civil...” T° 5B, p. 121). Tal como surge de esa cau-
del solicitante, a lo que la Cooperativa se limitó sa, y también de trabajos de doctrina que han
a contestar que el acceso a la esa parcela corres- abordado esta temática, la mayor parte de los
ponde a una calle pública denominada “Cno. planteos conflictivos se presentan en punto a la
Municipal N. 22” que se encuentra abierta al solicitud de división interpuesta ante supues-
tránsito en general, que es utilizada por la gente tos de otras comunidades de bienes distintas
del lugar y que se ha reacondicionado cada vez al condominio, o de actores que no resultan ser
que se ha solicitado. Por lo demás, aunque por titulares registrales, tales como los adquirentes
hipótesis la mencionada Cooperativa hubiera en subasta sin inscripción, y los adquirentes por
respondido que la gestión había sido hecha por boleto de compraventa (Abad, Gabriel O. y Ol-
una de las condóminas, y aunque también por cese, M. Josefina, “La legitimación para iniciar la
hipótesis hubiera respondido que el pedido ha- acción judicial de división de condominio”, Ed.
bía sido acompañado del plano de división de Microjuris.com Argentina; MJ-DOC-13718-AR |
condominio, ello no tenía por qué ser conocido MJD13718).
por “Estancias La Unión”, quien —como varias
veces dijimos— es un tercero ajeno a la parti- En el presente caso la situación se presenta
ción que alega la inoponibilidad a su respecto. desde un vértice distinto y poco explorado, ya
Por lo tanto cabe concluir que este medio de que “Estancias La Unión SCA” cuenta con títu-
prueba nada aporta en cuanto a la solución de lo pero —a estar al argumento de la Escribana
este aspecto de la litis. U.- carecería de modo para adquirir el dominio.
Ello, ciertamente, podría erigirse en un serio
Por todo lo expuesto a lo largo de este exten- obstáculo en orden a la legitimación activa de la
so apartado, concluyo que no existen elementos primera, también en el sistema del nuevo Códi-
para afirmar que “Estancias La Unión” tuviera go (aplicable al caso, conf. art. 7 del mismo), ya
conocimiento del convenio de división de con- que la adquisición derivada de derechos reales
dominio celebrado el día 19/03/2015, lo cual sobre inmuebles por actos entre vivos sigue re-
—sumado a su falta de inscripción registral— quiriendo por regla del concurso del título y de
lo hace inoponible a dicha persona jurídica la tradición, siendo esta última equivalente al
(art. 2363 y conc. del Cód. Civ. y Comercial). modo suficiente (art. 1.892).
d) Como ya lo anticipé al explicar el orden Ahora bien, entiendo que existen dos razones
que imprimiría a esta propuesta decisoria, cabe por las cuales este planteo defensivo no puede
abordar ahora un planteo que la condómina prosperar.
M. B. U. introdujo en primera instancia y ree-
ditó en las contestaciones de las expresiones i. En primer lugar, ha de tenerse en cuenta
de agravios. Nos referimos, puntualmente, al que, tratándose de una transmisión de parte alí-
argumento según el cual “Estancias La Unión” cuota o indivisa entre condóminos, la tradición
nunca habría tenido la posesión del bien y por efectiva no puede juzgarse independientemen-
tal motivo carecería de legitimación activa para te de la forma en que se ejercía hasta ese mo-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 75

mento la coposesión por parte de ellos y cómo Kiper explica este supuesto de traditio brevi
se desarrolla desde entonces la relación real por manu, es decir, el del “tenedor que, poseyendo
el adquirente (Cámara de Apelación en lo Civil y una cosa a nombre de una persona, pasa a po-
Comercial de Junín, “Illuminatti”, sentencia del seerla a nombre de otra”, en los siguientes tér-
01/10/2013, voto del Dr. Juan José Guardiola). minos: “Como se ve, el tenedor sigue siendo el
mismo, pero se produce una mutación subjeti-
En el caso de autos, a lo largo del análisis pre- va en la relación posesoria: cambia la persona
cedente hemos tenido oportunidad de ver que que posee la cosa. Por ejemplo, el dueño de un
el campo venía siendo alquilado desde muchos inmueble (antigua posesión) que, luego de dar-
años atrás a “Don Silverio SRL” (representada lo en locación (tenencia actual y permanente),
por el Sr. G. M. L.), y esa era la situación fácti- lo vende a un tercero (nueva posesión). / Se ad-
ca y jurídica existente al momento en que se vierte, a través del ejemplo, que no sería econó-
celebró la compraventa entre Eliana Elgorria- mico y ni práctico exigir que el poseedor (dueño
ga y “Estancias La Unión SCA”. En ese contexto, del inmueble y locador) le requiere la cosa al
una vez producida la venta, la vendedora Elia- tenedor (locatario), para luego, una vez en su
na Elgorriaga habría procedido a notificar a sus poder, hacerle tradición de ella al comprador
restantes condóminas y al locatario de la venta a fin de que instale su posesión (nuevo posee-
efectuada, haciéndoles saber la identidad del dor), debiendo este, finalmente, reintegrarla al
adquirente y que a partir de ese momento de- locatario (mismo tenedor)” (autor citado, “Tra-
bía considerárselo poseedor del bien. Más abajo tado de derechos reales”, Rubinzal Culzoni, T. I,
volveré sobre estas notificaciones. p. 159).
Así las cosas, y tal como lo sostuvo “Estancias Ahora bien, en el caso de autos la aplicación
La Unión SCA” en los escritos constitutivos de de este instituto nos enfrenta a una dificultad
la litis (v. fs. 98 vta. de la causa “U.”), en princi- vinculada a la notificación al tenedor de la iden-
pio resultaría aplicable al caso el instituto de la tidad del nuevo poseedor, tema que —como vi-
traditio brevi manu regulado en el art. 1892 ter- mos— se encuentra actualmente regulado en el
art. 1923 del Cód. Civ. y Comercial. En efecto, se-
cer párrafo del Cód. Civ. y Comercial, el cual dice
gún surge del relato contenido en la demanda
así: “La tradición posesoria es modo suficien-
de la causa “Estancias” y de la documentación
te para transmitir o constituir derechos reales
adjunta, el mismo día de la celebración de la
que se ejercen por la posesión. No es necesaria,
compraventa por boleto, es decir, el 02/02/2017,
cuando la cosa es tenida a nombre del propieta-
la vendedora Eliana Elgorriaga envió cartas do-
rio, y este por un acto jurídico pasa el dominio cumento a las condóminas y al arrendatario
de ella al que la poseía a su nombre, o cuando el haciéndoles saber la identidad del nuevo adqui-
que la poseía a nombre del propietario, princi- rente y que el mismo pasaría a encontrarse en
pia a poseerla a nombre de otro. Tampoco es ne- posesión del bien (v. demanda fs. 212 vta. último
cesaria cuando el poseedor la transfiere a otro párrafo y carta documento en original a fs. 26
reservándose la tenencia y constituyéndose en de la misma causa). Sin embargo, el problema
poseedor a nombre del adquirente.” En sentido viene dado porque esa carta documento envia-
concordante, el artículo 1923 del mismo código da al locatario no fue acompañada de su aviso
dispone —en cuanto aquí interesa— que “No es de recibo, a lo que se suma que en el intercam-
necesaria la tradición, cuando la cosa es tenida bio epistolar posterior entre el nuevo poseedor
a nombre del propietario, y este pasa la posesión (“Estancias La Unión”) y el tenedor (“Don Sil-
a quien la tenía a su nombre, o cuando el que verio SRL” representada por G. L.) este último
la poseía a nombre del propietario, principia desconoció haber recibido esa primera carta
a poseerla a nombre de otro, quien la adquie- documento (ver cartas documento obrantes a
re desde que el tenedor queda notificado de la fs. 39/40, 42, 44/47, 48/49, 50/51 y 53, todas de
identidad del nuevo poseedor. Tampoco es ne- la causa “Estancias”), y que cuando este declaró
cesaria cuando el poseedor la transfiere a otro, como testigo no se le exhibieron las cartas docu-
reservándose la tenencia y constituyéndose en mento en cuestión para su reconocimiento ni se
representante del nuevo poseedor.” proveyó la prueba al Correo Argentino.
Ahora bien, no obstante esa falta de recono- ferimos más arriba al aludir al instituto de la
cimiento o prueba supletoria de la recepción inoponibilidad (vgr., arts. 1459 del Cód. Civil de-
de esa primera carta documento por parte del rogado y 1620 del Cód. Civ. y Comercial). En esa
arrendatario, se imponen dos consideraciones. misma orientación, en la prestigiosa obra antes
citada se aconseja efectuar una notificación fe-
En primer lugar, resulta ciertamente llamati- haciente “...a fin de poderla oponer a terceros in-
vo que si el arrendatario “Don Silverio SRL” des- teresados y al mismo tiempo al notificado si esta
conocía la venta y los problemas generados en intenta desconocerla.” (Cossari, Comentario...,
torno a la misma haya recurrido a los servicios cit., p. 258). Y, ciertamente, la solución legal pa-
de un Escribano Público para proceder a labrar rece de toda lógica, ya que es necesario que el
un acta de constatación en la cual dejar cons- tenedor conozca el acto jurídico del que no par-
tancia del acto de restitución del predio, sien- ticipó, en especial para que en su momento res-
do que eso no estaba pactado en el contrato y tituya la cosa a quien corresponda.
es algo absolutamente inusual en los usos de los
contratos de locación en general y de los arren- No obstante, en el caso de autos es fácil ob-
damientos agropecuarios en particular (doctr. servar que el verdadero conflicto está dado en-
art. 1 del Cód. Civ. y Comercial). No paso por alto tre las distintas condóminas (poseedoras) y el
que en el “requerimiento” se dejó constancia de adquirente de una parte indivisa (que pasa a
que el Sr. L. procedió de ese modo por seguir las ser nuevo poseedor), mientras que el locata-
indicaciones de las arrendadoras Sras. U. y Oli- rio (tenedor) es totalmente ajeno a ese conflic-
va (v. acta de constatación obrante a fs. 23/29 de to. Y, ciertamente, no está controvertido que las
la causa “U.”, en especial punto segundo obrante restantes condóminas y la usufructuaria tuvie-
a fs. 23 y vta.), lo cual es muy verosímil porque ron conocimiento inmediato de la venta y de la
no es dable pensar que el arrendatario haya pro- identidad del nuevo poseedor, porque así surge
cedido de esa manera por iniciativa propia; aun de los escritos constitutivos de la litis y del inter-
así, seguramente debió preguntarse y pregun- cambio epistolar (v. cartas documento obran-
tar a las arrendadoras por qué motivo se le so- tes a fs. 27 —fotocopia a fs. 125— 28, 31, 33, 34,
licitaba que la restitución quedara plasmada en 58 de la causa “Estancias”; absolución de posi-
un acta notarial, siendo que —como dije— ello ciones de la Escr. U., minuto 12:00 en adelante
es algo absolutamente inusual en los arriendos y reconocimientos de documental en minuto
agropecuarios. 01:15:30 en adelante; confesión ficta de Elvira
Melotti, en especial posición N° 4).
En segundo lugar, es cierto que el artículo
1923 del Cód. Civ. y Comercial dispone expresa- Así las cosas, concluyo que al caso de autos no
mente que la nueva posesión se adquiere desde resulta aplicable el art. 1923 del Cód. Civ. y Co-
que el tenedor queda notificado de la identi- mercial en su tenor literal, por lo que cabe con-
dad del nuevo poseedor, sumando así una exi- siderar operada la transmisión de la posesión
gencia que el código derogado no contemplaba a través del instituto de la traditio brevi manu.
(art. 2387) pero que era reclamada por la doc- Una interpretación contraria implicaría una
trina y la jurisprudencia (Nelson G. A. Cossari, aplicación de la norma ajustada a su literalidad,
comentario al art. 1923 en “Código Civil y Co- pero totalmente contraria a su finalidad, lo cual
mercial Comentado. Tratado Exegético”, Jorge debe ser evitado (art. 1 Cód. Civ. y Comercial).
H. Alterini —Director General—, LA LEY, T. IX,
ps. 257/258). ii. Si bien la razón anterior sería suficiente
para desestimar el planteo de falta de legitima-
Ahora bien, entiendo que el fundamento úl- ción activa respecto a “Estancias La Unión SCA”,
timo de la notificación exigida por la nueva entiendo que existe un argumento coadyuvante
norma es la oponibilidad a terceros, tal como que conduce a idéntico resultado.
acontece en otras situaciones análogas en las
cuales es necesario notificar de ciertos actos a En efecto, como antes señalé, no es habitual
determinados terceros que no participaron en que en los procesos de división de condominio
su celebración, pero se ven indirectamente al- se alegue la falta de legitimación activa derivada
canzados por sus efectos, a las cuales nos re- de la falta de posesión, sino que los casos más
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frecuentes se vinculan a compradores por bole- le es requerido acreditar la conjunción del título
to o herederos. Sin embargo, esos planteos sí se y el modo, siendo suficiente con el primero. En
verifican con mucha frecuencia en materia de efecto, es un principio recibido en nuestro sis-
acciones reivindicatorias, en las cuales sí es muy tema que aun cuando mediara desposesión de
habitual —por obvias razones— que un adqui- la cosa por parte de un tercero, nada impide a
rente por escritura pública reclame la posesión su titular la posibilidad de celebrar —con rela-
a un tercero, y que este alegue que el adquirente ción a la misma— aquellos contratos que tie-
carece de legitimación porque nunca se le hizo nen por finalidad la transmisión de su dominio
la tradición del bien. (compraventa, cesión, donación, etc.). En tales
hipótesis, la titularidad del bien permanecerá
Esta cuestión que fue tratada por esta Sala en cabeza del enajenante —pues la tradición se
en múltiples oportunidades (causas N° 58.923, verá impedida por la posesión que ejerce el ter-
“Fittipaldi”, del 02/06/2015, con primer voto de cero— aun cuando el adquirente recibirá de su
nuestro estimado excolega Dr. Ricardo Bagú; cocontratante todas las acciones que tienden a
causa N° 64.614, “Di Siervi”, del 23/12/2019, con tutelar ese derecho real que se pretende trans-
primer voto de la estimada colega Dra. Yamila mitir” (SCBA, C. 99.055, “Fabiani, Laura D. c. Di
Carrasco, entre muchas otras). Nunzio, Daniel F. s/ acción de reivindicación”,
del 07/05/2014).
Retomando conceptos vertidos en dichos
precedentes, nuestro cimero tribunal provincial Reseñó el Dr. Hitters en aquella ocasión:
sostuvo que “(l)os arts. 2758 y concordantes del “Un antiguo fallo plenario de la Cámara Nacio-
Cód. Civil no se oponen a la aplicación del art. nal en lo Civil se encargó de zanjar la discusión
2790 de ese mismo cuerpo legal en el caso de a favor de esta interpretación, reconociendo al
reivindicación por parte del reivindicante que comprador a quien no se le ha efectuado la tra-
pudiera invocar a su favor títulos de dominios dición de la cosa la titularidad de la acción rei-
anteriores a la posesión del reivindicado, aun vindicatoria contra quien ejerza su posesión
cuando no probare la preexistencia de la propia (CNCiv., en pleno, “Arcadini, Roque s. suc. c. Ma-
posesión, porque debe presumirse que los ante- leca, Carlos”, 11/11/1958, LA LEY, 92-463). Para
cesores del reivindicante —que transfirieron la fundar esta afirmación, señaló por entonces el
cosa cum omni sua causa, es decir, subrogándo- doctor Cichero en la opinión que abrió el acuer-
lo a aquel en todos los derechos de garantía— do, que “los contratos, como el de compraventa,
tuvieron la posesión de la cosa desde la fecha que tienen por finalidad transmitir la propiedad
de su título, lo que basta para que como sucesor de una cosa, llevan en sí la fuerza suficiente para
pueda ampararse en los derechos que hubiesen que se cumpla dicha finalidad”. Por su parte, y
tenido aquellos para reivindicar, sin perjuicio desarrollando la misma idea, el voto del doc-
del carácter iuris tantum de tal presunción (conf. tor Llambías puntualizó que “el desplazamien-
C. 98.866, sent. del 11/11/2009). Por lo demás, to de derechos que provoca la compraventa no
los argumentos que expone el recurso están de alcanza, desde luego, al dominio mismo, hasta
tal modo entrelazados entre sí que al desmon- tanto no se practique el 'modo' adecuado para
tarse uno de ellos se desmoronan por completo la traslación de ese derecho, consistente en la
los restantes. Tal es lo que ocurre con el óbice tradición de la cosa. Pero mientras esto ocurre,
aquí analizado —la ausencia de acción por la no especialmente en los casos en que el vendedor
conjunción del modo necesario para adquirir el por carecer de la posesión de la cosa está impe-
dominio—. Si, como adelanté, el recurrente no dido de entregarla al adquirente, nada se opo-
logró acreditar que haya tenido la posesión con ne a que se entienda transmitida a este la acción
anterioridad al acto de transmisión dominial a reivindicatoria perteneciente a aquel, a mérito
los fines del progreso de demostrar la adquisi- de esa independencia funcional que media en-
ción por usucapión, tampoco puede valerse de tre el dominio como tal y la acción que lo am-
ese antecedente indemostrado para oponerlo para... Adviértase que de otra manera [concluyó
como óbice al perfeccionamiento del dominio el prestigioso tratadista] el contrato de compra-
en cabeza del actor. Mas, a fin de dar respues- venta, en tal supuesto, vendría a quedar despro-
ta concreta a este agravio, he de señalar que en visto del contenido práctico pues sería ilusorio
supuestos como el de autos, al reivindicante no esperar que el vendedor sin provecho efectivo
para él promoviera nada menos que un juicio de la compraventa se produce una cesión de to-
reivindicación contra un tercero, cuando es rados los derechos y acciones del vendedor, y en-
zonable pensar que exactamente para eludir esa tre ellas se encuentra la reivindicación” (LA LEY
contingencia es que ha concertado la venta en NO, 2009 (agosto) 634). “El comprador de un in-
condiciones inconvenientes —sin posesión— mueble tiene acción para peticionar su reivindi-
que no puede menos de haberse reflejado en cación contra el tercero poseedor, aun cuando
un inferior precio del inmueble. Ha de admitir- personalmente no haya tenido la posesión, in-
se pues en esas hipótesis, y en virtud de los fun- vocando la que tuvieron sus antecesores en el
damentos que anteceden, que por el efecto del dominio, pues la venta importa implícitamente
contrato el comprador se encuentra facultado a la cesión de todos los derechos y acciones que
promover aquellas acciones pertenecientes al el vendedor tenía sobre la cosa, por lo que no es
autor de su derecho, en tanto puedan ser consi- necesario que el reivindicante haya sido despo-
deradas accesorias al objeto enajenado, las que seído, siendo suficiente que lo haya sido alguno
por tal razón se transmiten al adquirente con de sus predecesores en el dominio” (Cám. Apel.
prescindencia de la suerte que siga la titulari- Civ. y Com., Posadas, Sala III, 09/03/2006, “Pe-
dad del dominio (doctrina del art. 3268 del Cód. reira”, LA LEY Litoral, 2007 (febrero), 88; toda ju-
Civil)” (SCBA, causa C. 99.055. “Fabiani”, ya cit.). risprudencia reseñada por Kiper, Claudio, Dir.,
“Juicio de acciones reales”, ya citado, p. 68).
Como refieren Causee y Pettis “en todos los
casos no podemos dejar de señalar los benefi- En el sistema del nuevo Código, la adquisi-
cios que en la práctica conlleva la solución pro- ción derivada de derechos reales sobre inmue-
piciada, como así también nuestra coincidencia bles por actos entre vivos requiere por regla
con Kiper cuando afirma que los efectos del del concurso del título y de la tradición, sien-
ejercicio directo de la reivindicatio le resultarían do esta última equivalente al modo suficiente
más provechosos al comprador, por cuanto de (art. 1892), por lo que se ha afirmado que la doc-
este modo adquiriría en forma directa la pose- trina antedicha conserva plena vigencia (Clau-
sión a que tiene derecho en razón de su título dio Kiper, “Tratado de derechos reales”, Rubinzal
(art. 1323, 1409, 2468 y concs.). En suma, por Culzoni, T. II, ps. 459/460, cit. por esta Sala en
lo hasta aquí apuntado concluimos (...) que el causa 65.339, “Penna”, sentencia del 22/09/2020).
comprador de un inmueble al que no se le hizo
la tradición puede ejercer la acción reivindica- Como ya lo anticipé, entiendo que esta rica
toria para hacerse de la posesión, solución esta construcción doctrina y jurisprudencial elabo-
que corresponde también extender al caso en rada en torno a la acción reivindicatoria resulta
que dicho sujeto haya únicamente tenido la po- aplicable analógicamente (doctr. art. 2 del Cód.
sesión de una parte del inmueble, permitiéndo- Civ. y Comercial), por idénticos motivos prácti-
le así reivindicar la parte respecto de la que no cos y de justicia, a la acción de división de con-
tuvo la posesión. Lógicamente que, si se acepta dominio, máxime en un supuesto como el que
esta postura, pierden relevancia todos aquellos nos ocupa, en el cual no ha mediado controver-
planteos que pudiera oponer el demandado en sia alguna entre vendedor y comprador, por lo
la acción reivindicatoria sobre falsedad ideoló- que resulta indudable la voluntad de vendedor
gica de la manifestación vertida en la escritura de ceder a su comprador todas las acciones de-
acerca de que el comprador había entrado en rivadas del dominio.
la posesión del inmueble, pues tuviera o no la
posesión por tradición, esta parte se encuentra e) A la luz de todo lo dicho hasta aquí, resulta
facultada a reivindicarlo de un tercero que pre- claro que debe revocarse la sentencia única en
tendiera poseerlo” (autores citados, en Kiper lo principal que allí se decidió, con las implican-
“Juicio de acciones reales”, p. 67 y ss.). cias concretas que a continuación se desarrolla-
rán. Ello, a su vez, desplaza los agravios vertidos
Bajo estas directrices, la jurisprudencia ha re- en los distintos escritos a los que hicimos refe-
suelto que “El comprador de un bien inmueble rencia en la reseña inicial.
a quien no se le hizo tradición de la cosa está
legitimado para ejercer la acción de reivindica- Pues bien, puestos a analizar cuáles son las
ción ante el tercero poseedor, pues al celebrar implicancias concretas de todo lo hasta aquí
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 79

desarrollado en cuanto al fondo de la cuestión, Por otra parte, también es evidente que dicha
ha de recordarse lo dicho al inicio de este apar- condómina no podía negarse a cumplir el con-
tado II, es decir, que el núcleo de la contienda venio celebrado por su padre —de quien resul-
no consistió en el derecho a pedir la división del tó heredera— por el mero hecho de alegar su
condominio sino en el modo en que la partición desconocimiento, ya que en esas hipótesis el
debía llevarse a cabo. Sobre esas bases, a conti- heredero debe recurrir a la figura procesal de la
nuación analizaré qué suerte han de correr las “respuesta en expectativa” (arts. 314, 400, 2277 y
pretensiones contenidas en ambas causas. conc. del Cód. Civ. y Comercial; arts. 354 inc. 1
2° párrafo y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comer-
i. Causa “U.” cial). Asimismo, si bien Eliana Elgorriaga esbozó
un planteo de nulidad del acuerdo particiona-
En principio parece claro que debe ser recha- rio a razón de su carácter abusivo, ella misma
zada la demanda promovida por M. B. U. en la aclaró —a fs. 124 vta. de la causa “U.”— que en
causa “U.”, tanto en relación con la demandada su caso la haría valer en un proceso autónomo,
originaria Eliana Elgorriaga como también res- por lo que está claro que no planteó la nulidad
pecto a “Estancias La Unión SCA”. No obstante, ni por la vía reconvencional ni como defensa tal
es pertinente efectuar algunas breves conside- como lo autoriza el art. 383 del Cód. Civ. y Co-
raciones adicionales en relación con cada una mercial (v., de mi autoría, “La articulación y sus-
de estas “codemandadas”, que además son ne- tanciación de la nulidad en el nuevo Cód. Civil
cesarias para readecuar las costas de primera y Comercial”, en la obra colectiva “Derecho Pro-
instancia en los términos del art. 274 del Cód. cesal en el Cód. Civ. y Com. de la Nación”, diri-
Proc. Civ. y Comercial, tarea a la que me iré gida por el Dr. Gabriel Hernán Quadri, LA LEY,
abocando en simultáneo para facilitar la com- Buenos Aires, 2017, T. II. ps. 1477 a 1489).
prensión de cada solución. En relación con esto
último, y dado que en los dos procesos conexos Por tales motivos, si bien la demanda de di-
se han opuesto distintos planteos de falta de le- visión de condominio debe ser rechazada tam-
gitimación, es pertinente aclarar que —si bien bién en relación con Eliana Elgorriaga, ello
acontece de manera indirecta, como conse-
se trata de un tema controvertido en doctrina
cuencia de la inoponibilidad del convenio de
y jurisprudencia— esta Sala adhiere al criterio
división de condominio frente a “Estancias La
según el cual cuando una excepción es opues-
Unión”. Esta circunstancia produce que este de-
ta como una defensa de fondo no corresponde
cisorio resulte indivisible, ya que la demanda
emitir una decisión separada sobre costas, sino
promovida por U. no podría prosperar contra
que queda subsumida en las costas de la cues- Elgorriaga y no prosperar contra la adquiren-
tión principal (v. in extenso causa 65.926, “Már- te, pues ello implicaría que la partición se lleve
quez”, sentencia del 18/02/2021, primer voto de adelante de dos modos distintos, lo cual es lógi-
la Dra. Yamila Carrasco, con sus citas). ca y materialmente imposible.
Con respecto a Eliana Elgorriaga, si tenemos Ahora bien, por otra parte, no puede dejar de
en cuenta que el boleto de compraventa por el valorarse que al momento de promover la de-
cual ella vendió su parte a “Estancias La Unión manda de división de condominio la Escribana
SCA” se celebró el día 02/02/2017, que la causa U. ya tenía conocimiento de cuáles eran las po-
“U.” se inició el día 27/06/2017, y que la escritura siciones de Eliana Elgorriaga y de “Estancias La
traslativa de dominio se otorgó el día 10/08/2017 Unión” respecto al desconocimiento y a la ino-
y fue inscripta el día 31 del mismo mes y año, re- ponibilidad (respectivamente) de convenio pri-
sulta claro que al momento de interposición de vado de partición, porque para ese entonces ya
la acción aquella contaba con legitimación pa- se habían intercambiado multiplicidad de car-
siva para ser demandada por división de condo- tas documento y había incoado sin éxito el pedi-
minio, y que esa calidad no podía ser sustituida do de legítimo abono. Pero aun así la Escribana
sin la conformidad expresa de la contraria (art. U. optó por promover la demanda de división
44 del Cód. Proc. Civ. y Comercial), lo cual no se de condominio, en el convencimiento de que el
verificó en este caso. convenio privado de partición era oponible a la
adquirente y por tanto la demanda podría pros- venio a su respecto (el cual, por respetable que
perar contra ambas. sea, no es compartido en este voto).
Por todo lo expuesto, entiendo que en este Por lo demás, me permito hacer notar que
punto cabe apartarse del principio objetivo de esa solución no cambiaría si por hipótesis con-
la derrota y disponer que las costas de la causa sideráramos que “Estancias La Unión SCA” fue
“U.” sean impuestas por su orden entre la acto- citada como tercero, ya que cuando la senten-
ra M. B. U. y Eliana Elgorriaga (arts. 68 y conc. cia definitiva resulta favorable a la posición
del Cód. Proc. Civ. y Comercial), con excepción del tercero la parte que ha solicitado su inter-
de las causadas en la defensa de “Estancias La vención debe cargar con las costas derivadas
Unión SCA”, cuya situación analizaré a conti- de la misma (doctrina art. 68 del Cód. Proc.
nuación. Civ. y Comercial; conf. Loutayf Ranea, Rober-
to G., “Condena en costas en el proceso civil”,
En relación con “Estancias La Unión SCA”, y cit. por esta Sala en causas N° 55.764, “Ibarra
como ya fuera anticipado, también corresponde de Bertini”, del 27/03/2012; N° 60.005, “Cisili-
rechazar la pretensión de división de condomi- no”, del 12/04/2017; N° 60.141, “Bonifacio”, del
nio incoada a su respecto, lo que en su caso sí es 06/02/2018; N° 64.305, “Silva”, del 27/08/2019,
una consecuencia directa de la declaración de entre otras).
inoponibilidad del convenio privado de división
de condominio, ya que esa inoponibilidad se ii. Causa “Estancias”
declara precisamente en beneficio de esa perso-
na jurídica. Contrariamente, debe ser admitida la deman-
da deducida por “Estancias La Unión SCA” en la
En cuanto a las costas ocasionadas por su in- causa “Estancias”, lo que implica que la división
tervención, en la reseña con la que inicié este del condominio existente en la actualidad entre
voto quedó en claro que se presentó una situa- dicha parte y la Escribana M. B. U. ha de llevarse
ción procesal atípica, ya que la Escribana U. so- a cabo por el modo de la partición judicial (art.
licitó la citación de “Estancias La Unión” como 673 del Cód. Proc. Civ. y Comercial y 2371 del
tercero obligado (fs. 73/75), pero el Sr. Juez de Cód. Civ. y Comercial). Por lo tanto, cabe acce-
grado la consideró codemandada y le confirió der a lo solicitado por esa parte en su escrito de
traslado de la demanda (fs. 82/83), y en princi- demanda, y disponer que una vez firme la sen-
pio debe estarse a este último encuadre, ya que tencia se proceda en primera instancia a citar
el mismo no fue recurrido por la parte actora. a audiencia para el nombramiento del perito o
peritos que correspondan, y en principio se de-
Así las cosas, entiendo que en este caso no co- berá proceder a la división del bien para su ad-
rresponde apartarse del principio objetivo de la judicación en especie (arts. 674 del Cód. Proc.
derrota (art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Comercial), Civ. y Comercial, 2373, 2374 y conc. del Cód. Civ.
lo que conlleva a imponer las costas ocasiona- y Comercial).
das por la intervención de “Estancias La Unión”
a la parte actora, es decir, a la Escribana U. No obstante, es pertinente efectuar algunas
Ello es así porque la actora requirió la citación breves consideraciones adicionales en rela-
como tercero de “Estancias La Unión” el día ción con cada una de las codemandadas y, tal
17/10/2017 (fs. 73/75), es decir, cuando ya tenía como lo hicimos en el apartado anterior, proce-
un conocimiento muy certero de la celebración der a la readecuación de las costas en los térmi-
del contrato —primero formalizado por boleto nos del art. 274 del Cód. Proc. Civ. y Comercial.
y luego por escritura ya otorgada en ese enton-
ces—, y cuando ya se habían intercambiado la En relación con la codemandada M. B. U.,
mayor parte de las múltiples cartas documento, resulta claro que —como antes se dijo— la de-
por lo que la decisión de la actora de citar como manda ha de prosperar a su respecto y debe
tercero a “Estancias La Unión”, que era un ter- cargar con las costas de primera instancia
cero totalmente ajeno al convenio de división por la pretensión de división de condominio
de condominio, fue exclusiva consecuencia de (arts. 68, 274 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial;
su punto de vista sobre la oponibilidad del con- art. 26 de la ley 14.967).
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 81

Con respecto a la codemandada Ana Inés Oli- N° 53.322 “Larregina” y sus acumuladas, del
va, quien era nuda propietaria de un 25% indi- 22/10/2009, voto Dra. Fortunato de Serradell;
viso, la demanda ha de ser rechazada, ya que N° 53.799, “Veiga”, del 25/02/2010.; N° 55.098,
dicha condómina enajenó su porcentaje indi- “Volonté”, del 15/07/2011; N° 55.193, “Sucesores
viso a la Escribana M. B. U. antes de la inicia- de Abdala” del 25/08/2011; N° 55.573, “De Lo-
ción del juicio, por lo que ya no contaba con renzo”, del 15/12/2011; N° 57.813, “Di Giano”, del
legitimación pasiva. No obstante, entiendo que 13/06/2013; N° 63.114, “Souto”, del 28/08/2018,
las costas causadas por su intervención deben entre otras).
ser soportadas en el orden causado (entre ella
y la actora), ya que la demanda se inició el día De la lectura del pasaje del escrito de deman-
17/11/2017 (fs. 212/222) en base a un informe da en el cual se reclama la indemnización de
de dominio del día 10/11/2017 (fs. 203/207), y los daños y perjuicios (fs. 217 vta./218 vta. de
la compraventa de parte indivisa entre Oliva y la causa “Estancias”) surge que la actora afirma
U. se llevó a cabo por escritura pública del día que su parte se vio privada del uso de la cosa en
11/10/2017 y se presentó su solicitud de inscrip- los términos del art. 1986 del Cód. Civ. y Comer-
ción en el Registro el día 16/11/2017, es decir, cial y, en consecuencia, reclama que se le abo-
el día previo a la presentación de la demanda ne el monto equivalente al alquiler del campo
(conf. informe de dominio adjuntado al escrito durante todo el tiempo que transcurra hasta que
electrónico del día 29/03/2019). su parte pueda explotar el predio, con más sus
intereses devengados hasta la fecha del efectivo
Por último, respecto a la codemandada Elvira pago (v. esp. fs. 248 último párrafo y fs. 248 vta.).
Melotti, quien era y continúa siendo usufructua-
ria del 25% indiviso que Ana Inés Oliva enajenó Así las cosas, dado el tenor de lo solicitado y la
a M. B. U., entiendo que tiene legitimación pa- jurisprudencia invocada a fs. 218 vta., cabe in-
siva porque la división del condominio la afecta terpretar que la actora solicita por esa vía una
directamente (arts. 2130, 2131, 2151 y conc. del “indemnización” en los términos del art. 1988
Cód. Civ. y Comercial) y porque en el proceso se del Cód. Civ. y Comercial, lo que desde el plano
discutió acerca de la inoponibilidad de un con- jurídico es procedente, pues es pacíficamente
venio privado de división de condominio del aceptado que la “indemnización” a la que alu-
que ella también había participado. En conse- de a ese precepto, como así también el art. 2328
cuencia, cabe hacer lugar a la demanda contra para el caso del uso exclusivo de la cosa común
ella, con costas (arts. 68 y conc. del Cód. Proc. por parte de uno de los coherederos, sea cuanti-
Civ. y Comercial). ficada en función de un “canon locativo” (SCBA,
Ac. 57.020, “Gauna”, sentencia del 17/09/1996.
III. Si lo dicho hasta aquí es compartido, tam- y C. 119.829, “Ruggiero”, del 23/11/2016, entre
bién debemos pronunciarnos sobre la restante otras y con sus citas; esta Sala, causas N° 60.532,
pretensión contenida en el escrito de deman- “De Lóizaga”, del 26/06/2017 y N° 66.240, “La-
da de la causa “Estancias”, esto es, la indemni- rroca”, del 21/12/2020, entre otras y con sus ci-
zación de los daños y perjuicios. Ello es así por tas). Tal afirmación no implica emitir opinión
aplicación del principio de “plenitud de la ju- sobre la eventual procedencia o improcedencia
risdicción”, según el cual en estos casos en los de otros rubros, o de una indemnización de ma-
que no se comparte el fundamento del juez por yor cuantía, ya que nada de ello ha sido recla-
el cual se rechazaron las pretensiones conteni- mado (arts. 34 inc. 4, 163 inc. 6, 164, 266, 330 inc.
das en la demanda, debe la alzada pronunciarse 6 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial).
sobre las mismas, sin que corresponda devol-
ver el expediente al juez de primera instancia En cuanto a los hechos en los que se susten-
para que dicte un nuevo decisorio (De los San- ta ese reclamo, está probado y admitido por las
tos, Mabel “Flexibilización de la congruencia”, propias demandadas en la causa “Estancias”
LA LEY del 22/11/2007, mediante remisión a que desde el día en que les fue restituido el bien
otro trabajo de la misma autora: “Procedimiento por el locatario siguieron poseyendo en forma
en segunda instancia”, en la obra colectiva “Re- exclusiva lo que consideraban que era la frac-
cursos ordinarios y extraordinarios”, Arazi (dir.) ción del campo que les correspondía tras la par-
De los Santos (coord.), p. 209; esta Sala, causas tición —aunque volvieron a alquilarla a L., por
lo que este continuó siendo tenedor de dicha en el art. 1710, bajo el título de “Deber de pre-
parcela—, como así también que no concurrie- vención del daño”, que “Toda persona tiene el
ron a la asamblea de condóminos convocada deber, en cuanto a ella dependa, de: (...) c) no
por “Estancias La Unión” en los términos de los agravar el daño, si ya se produjo.” Conforme lo
arts. 1993 y 1994 del Cód. Civ. y Comercial e im- han señalado distintos comentaristas de la nor-
pidieron, mediante el uso de candados, que la ma, el deber de no agravar el daño pesa tanto
persona jurídica accediera al predio (ver foto- sobre el victimario como sobre la víctima, ya
grafías de la tranquera con candado obrantes que esta, por imperio del principio de buena fe,
a fs. 109/110 de la causa “Estancias”; fs. 41 de debe impedir el agravamiento del daño que ya
la causa “U.” —escrito de demanda— donde la comenzó a producir efectos nocivos (Jorge M.
actora explica el sentido de la colocación de los Galdós, comentario al art. 1710 en “Código Ci-
candados; fs. 314/318 de la causa “Estancias” vil y Comercial de la Nación Comentado”, diri-
donde se adjunta el nuevo contrato de locación gido por Ricardo Lorenzetti, Rubinzal-Culzoni,
celebrado con L.; reconocimientos de la cita- T. VIII, p. 300; Pascual E. Alferillo, “Cód. Civil y
ción a la asamblea de condóminos: audiencia Comercial Comentado. Tratado Exegético”, diri-
videograbada, minutos 35:40, reconocimien- gido por Jorge Alterini, LA LEY, T. VIII, p. 16; esta
tos de cartas documento obrantes en la causa Sala, causa 62.119, “Fal”, del 19/09/2017, con sus
“Estancias” en minuto 01:18:30 y siguientes y citas).
confesión ficta de Elvira Melotti, en especial po-
sición 5). Puestos a dar respuesta a tal interrogante, va
de suyo que esa explotación solo hubiera re-
Ahora bien, en los escritos de contestación de sultado posible en caso de existir un acceso in-
demanda de la causa “Estancias” las tres accio- dependiente a la fracción adjudicada a Eliana
nadas introducen un argumento defensivo muy Elgorriaga, ya que el acceso principal al cam-
agudo —en relación con la pretensión de daños po había sido cerrado con candado. En rela-
y perjuicios—, ya que expresan que el uso exclu- ción con ello, es dable recordar que en la parte
sivo y excluyente que su parte hizo de la parcela final de la cláusula quinta del proyecto de con-
adjudicada se compensa con el uso exclusivo y venio que el Dr. Pera Sotelo envió a la Escribana
excluyente que la contraria haga de la parcela a U. se consignó lo siguiente: “Asimismo las Sras.
ella adjudicada (v. fs. 273, 295 vta. y 311). Este U. y Oliva se comprometen a permitir la entrada
planteo amerita algunas consideraciones. a la fracción de uso exclusivo de Eliana Elgorria-
ga o a quien la suceda en sus derechos, pasando
En primer lugar, va de suyo que esa “compen- a través de la que se les adjudica, hasta tanto se
sación del lucro con el daño” solo podría ha- obtenga de la Municipalidad de Tandil la libera-
ber operado en la medida en que “Estancias La ción del acceso a la fracción de Eliana Elgorriaga
Unión” hubiera explotado efectivamente la parque se encuentra actualmente obstruida.” Desde
cela correspondiente a Eliana Elgorriaga, pero luego que no soslayo que esa fue una manifesta-
no hay constancia ni manifestación alguna de ción vertida en un proyecto de convenio del cual
que ello haya sido así. Por el contrario, del in- las restantes condóminas no participaron, pero,
tercambio epistolar habido entre las partes se aunada a otros elementos, puede ser un indicio
desprende que “Estancias La Unión” no habría de la situación de ese acceso en ese momento
accedido al predio y, por añadidura, no lo ha- (art. 163 inc. 5 del Cód. Proc. Civ. y Comercial).
bría explotado. Del mismo modo, al prestar declaración testi-
monial el Sr. L., quien como ya dijimos en varias
En segundo lugar, lo anterior nos lleva a pre- oportunidades tenía un conocimiento muy di-
guntarnos con mayor profundidad si “Estancias recto del campo, explicó que la entrada princi-
La Unión” no pudo o no quiso explotar en for- pal del campo era a través de una tranquera que
ma exclusiva y excluyente la fracción de cam- permitía el acceso a la parcela 662 A, mientras
po que —según la versión de la contraparte— le que a la restante parcela solo se podía acceder
había sido adjudicada a Eliana Elgorriaga. Esta de modo independiente por un tranquerón que
cuestión reviste trascendencia en atención al daba a un camino que llevaba a la ruta 74 (v. au-
deber de prevención del daño o de su agrava- diencia videograbada, minuto 1:03:00 en ade-
ción. En efecto, el Cód. Civ. y Comercial dispone lante, aunque este tramo de la declaración no es
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 83

del todo sencillo de valorar porque el testigo y el Por último, y vinculado a lo anterior, entien-
juez van señalando y haciendo anotaciones en do que —mutatis mutandis— son aplicables
el croquis obrante a fs. 21 de la causa “U.” que en al caso los fundamentos vertidos por la Corte
la filmación no se alcanza a divisar). Finalmen- provincial en un caso en el cual un coherede-
te, es dable recordar la respuesta proporcionada ro ocupaba una parte de una vivienda y resistía
por la Cooperativa Rural Vial de Tandil, obran- el reclamo indemnizatorio de sus coherederos
te a fs. 389 de causa “Estancias”, donde informa alegando que ellos podían ocupar los sectores
que el acceso a la parcela 622m-B corresponde de la vivienda que él no ocupaba (C. 119.829,
a una calle pública denominada “Cno. Munici- “Ruggiero”, del 23/11/2016). Tal como lo señaló
pal N. 22” que se encuentra abierta al tránsito en la Corte en uno de los argumentos empleados
general, que es utilizada por la gente del lugar y en ese fallo, esa pretensión “...importaría otorgar
que se ha reacondicionado cada vez que “pun- al coheredero (en este caso condómino) en uso
tualmente” se ha solicitado. Todos estos ele- y goce del bien común su sola autoridad para
mentos, valorados en forma conjunta (arts. 163 forzar una partición provisional del acervo he-
inc. 5, 384 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comer- reditario entre los comuneros con prescinden-
cial), permiten entender que si bien la parcela cia de la voluntad de los demás condóminos,
622 B cuenta con un acceso independiente, se en violación de lo que preveían los arts. 3464 y
trata de un acceso secundario, que claramente 3465 del Cód. Civil.” Y a renglón seguido se agre-
no era utilizado por L., que muy probablemente gó que “De esta forma, reconocida la ocupación
se encontraba obstruido en ese momento —lo exclusiva de una parte del bien por parte del de-
cual es muy habitual en caminos rurales secun- mandado (fs....), su deber de compensación no
darios que no son utilizados, conforme lo indi- exigía ninguna adicional acreditación de impe-
can las máximas de la experiencia, en especial dimento de acceso por los demás comuneros
para quienes habitamos zonas rurales—, y que a la parte restante —no ocupada— del mismo
solo podría ser reacondicionado tras un pedido (conf. arts. 2680, 2684 y ccdtes., Cód. Civil)...”.
“puntual” efectuado ante la Cooperativa. Por todo lo expuesto concluyo que el reclamo
En tercer lugar, en este punto es importante de indemnización de los daños y perjuicios es
procedente (art. 1988 y conc. del Cód. Civ. y Co-
recordar la explicación que proporcionó “Es-
mercial), por lo que la pretensión ha de prospe-
tancias La Unión” en su escrito de demanda
rar contra las codemandadas M. B. U., Ana Inés
en torno a las características del campo que se
Oliva y Elvira Melotti, quienes deberán respon-
le pretendía adjudicar, ya que según sus mani-
der frente a “Estancias La Unión SCA” en forma
festaciones la parcela adjudicada a Eliana El-
solidaria (art. 1751 del Cód. Civ. y Comercial),
gorriaga se encontraría ocupada en un 40% de
aunque la responsabilidad de Ana Inés Oliva no
su superficie por cerros y afloramientos rocosos se extiende a los períodos posteriores a la fecha
y solo sería apta para algo de ganadería en los en la cual vendió su parte indivisa del bien a su
valles, mientras que la restante parcela sería tra- condómina M. B. U. (11/10/2017), por los cuales
bajable en su totalidad (v. fs. 216 vta. de la causa solo responderán solidariamente las restantes
“Estancias”). Así las cosas, así como antes diji- codemandadas.
mos que esas manifestaciones permiten afirmar
que el planteo de inoponibilidad del convenio En cuanto al diesa quo de los cánones locativos
de división de condominio no es caprichoso ni adeudados, el art. 1988 del Cód. Civ. y Comercial
abusivo porque se sustenta en un interés con- lo fija en el momento en el que un condómino
creto y razonable, del mismo modo, y por los se opone en forma fehaciente al uso y goce ex-
mismos motivos, no es abusivo que “Estancias cluyente por parte de otro/s condómino/s. En el
La Unión” no se haya avenido a comenzar a ex- caso de autos, si bien las posiciones de las par-
plotar la parcela que las restantes condóminas le tes quedaron fijadas en el profuso intercambio
indicaban. Y, si por hipótesis lo hubiera hecho, epistolar registrado en el mes de febrero de 2017
en principio no se hubieran podido “compen- —aunque se extendió en los meses siguientes—,
sar” sin más ambas explotaciones, sino “hasta el “Estancias La Unión” no podría haber explota-
monto de la menor” (doctr. art. 921 del Cód. Civ. do el bien por sí misma hasta el día 01/04/2017,
y Comercial), dada su distinta rentabilidad. porque el contrato de locación que había cele-
brado su antecesora en el dominio Eliana Elgo- N° 66.511 (Expte. 49.521, causa “Estancias”) que
rriaga vencía en esa fecha. Así las cosas, la fecha contiene el pliego presentado por la actora para
de inicio para el pago de los cánones locativos la absolución de posiciones de la codemandada
adeudados ha de fijarse el día 01/04/2017, y Elvira Melotti, y se glose dicho pliego en ese pro-
se seguirán devengando hasta que “Estancias ceso precediendo a la presente sentencia.
La Unión” se encuentre en condiciones de co-
menzar a explotar la parcela que en definitiva le II. Revocar la sentencia única dictada el día
corresponda en la división del condominio, sal- 16/07/2020 con los siguientes alcances:
vo que antes las partes convengan un modo de
usar la cosa común (art. 1987 del Cód. Civ. y Co- a. En la causa “U.”, rechazar la demanda de di-
mercial). visión de condominio, con costas de primera
instancia por su orden entre la actora e Ileana
En relación con la cuantificación de este ru- Elgorriaga, con excepción de las generadas por
bro, puede observarse que en el escrito de dela intervención de “Estancias La Unión SCA”,
manda de la causa “Estancias” se ofreció pericia que se imponen a la actora (arts. 68, 77, 274 y
de tasación para determinar el valor de arren- conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial). Las cos-
damiento y sus distintas posibles variables (fs. tas de alzada se imponen a la actora vencida
221). No obstante, en la audiencia celebrada atendiendo al resultado del recurso (art. 68 del
el día 12/02/2019 ambas partes estuvieron de Cód. Proc. Civ. y Comercial).
acuerdo en diferir la producción de esa prueba
para la hipótesis en que se considerara proce- b. En la causa “Estancias”:
dente la división del condominio (v. fs. 381 vta. i. Admitir la pretensión de división de condo-
de la causa “Estancias”). En consecuencia, si la minio por la vía de la partición judicial (art. 673
presente adquiere firmeza se deberá proceder del Cód. Proc. Civ. y Comercial y 2371 del Cód.
en la instancia de origen y por la vía procesal Civ. y Comercial), por lo que una vez firme la
que el a quo considere adecuada a efectuar di- presente sentencia se procederá en primera ins-
cha cuantificación (doctr. art. 165 del Cód. Proc. tancia a citar a audiencia para el nombramien-
Civ. y Comercial), y en esa oportunidad deberá to del perito o peritos que correspondan, y en
resolverse también sobre los intereses morato- principio se deberá proceder a la división del
rios aplicables cuyo reclamo también integró el bien para su adjudicación en especie (arts. 674
escrito de demanda (art. 1748 del Cód. Civ. y Co- del Cód. Proc. Civ. y Comercial, 2373, 2374 y
mercial). conc. del Cód. Civ. y Comercial). Las costas co-
rrespondientes a esta pretensión deberán ser
Las costas por la pretensión de indemnización
soportadas por las codemandadas M. B. U. y El-
de daños y perjuicios que prospera se imponen
vira Melotti, con excepción de las ocasionadas
en forma solidaria a las tres codemandadas (art.
por la intervención de la nuda propietaria Ana
1751 del Cód. Civ. y Comercial; arts. 68, 75 pri-
Inés Oliva, las cuales se imponen por su orden
mer párrafo última parte, 274 y conc. del Cód.
a la nombrada y a la parte actora (arts. 68, 75,
Proc. Civ. y Comercial). 274 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial). Las
Así lo voto. costas de alzada se imponen del mismo modo
atendiendo al resultado del recurso (art. 68 del
Las doctoras Comparato y Carrasco adhirie- Cód. Proc. Civ. y Comercial).
ron por los mismos fundamentos al voto prece-
dente. ii. Admitir la pretensión de indemnización de
los daños y perjuicios con los alcances concre-
3ª cuestión. — El doctor Louge Emiliozzi dijo: tos asignados en el apartado III del voto a la
segunda cuestión. Con costas en forma soli-
Atento lo acordado al tratar las cuestiones an- daria a las tres codemandadas (art. 1751 del
teriores, propongo al acuerdo: Cód. Civ. y Comercial; arts. 68, 75 primer pá-
rrafo última parte, 274 y conc. del Cód. Proc.
I. Disponer que por Secretaría se proceda a la Civ. y Comercial). Las costas de alzada se im-
apertura del sobre obrante a fs. 439 de la causa ponen a las codemandadas vencidas aten-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 85

VIOLENCIA FAMILIAR
diendo al resultado del recurso (art. 68 del (arts. 68, 75, 274 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Co-
Cód. Proc. Civ. y Comercial). mercial). Las costas de alzada se imponen del
mismo modo atendiendo al resultado del re-
III. La regulación de honorarios por las actua- curso (art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Comercial). ii.
ciones de alzada se difiere para la oportunidad Admitir la pretensión de indemnización de los
procesal correspondiente (arts. 26 primer párra- daños y perjuicios con los alcances concretos
fo, 31, 38 —con su remisión a los arts. 21 y 27—, asignados en el apartado III del voto a la segun-
51 y conc. de la ley 14.967). da cuestión. Con costas en forma solidaria a las
tres codemandadas (art. 1751 del Cód. Civ. y Co-
Así lo voto. mercial; arts. 68, 75 primer párrafo última par-
te, 274 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comercial).
Las doctoras Comparato y Carrasco adhirie- Las costas de alzada se imponen a las codeman-
ron por los mismos fundamentos al voto prece- dadas vencidas atendiendo al resultado del re-
dente. curso (art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Comercial).
Por lo expuesto, demás fundamentos del III. La regulación de honorarios por las actuacio-
acuerdo y lo prescripto por los arts. 266 y 267 del nes de alzada se difiere para la oportunidad pro-
cesal correspondiente (arts. 26 primer párrafo,
Cód. Proc. Civ. y Comercial, se resuelve: I. Dispo-
31, 38 —con su remisión a los arts. 21 y 27—, 51 y
ner que por Secretaría se proceda a la apertura
conc. de la ley 14.967). En la misma fecha se dio
del sobre obrante a fs. 439 de la causa N° 66.511
cumplimiento a lo dispuesto precedentemente,
(Expte. 49.521, causa “Estancias”) que contiene
procediéndose a la apertura del sobre obran-
el pliego presentado por la actora para la abso-
te a fs. 439 de la causa N° 66.511 (Expte. 49.521,
lución de posiciones de la codemandada Elvira
causa “Estancias”) que contiene el pliego pre-
Melotti, y se glose dicho pliego en ese proceso
sentado por la actora para la absolución de po-
precediendo a la presente sentencia. II. Revocar
siciones de la codemandada Elvira Melotti, y se
la sentencia única dictada el día 16/07/2020 con
glosó dicho pliego en ese proceso precediendo
los siguientes alcances: a. En la causa “U.”, recha-
a la presente sentencia. Regístrese, notifíquese
zar la demanda de división de condominio, con
en forma electrónica (conf. SCBA. Resolución
costas de primera instancia por su orden entre
de Presidencia SP 10/2020; art. 3 punto c) apar-
la actora e Ileana Elgorriaga, con excepción de
tado 2) y oportunamente devuélvase. — Esteban
las generadas por la intervención de “Estancias
Louge Emiliozzi. — Yamila Carrasco.
La Unión SCA”, que se imponen a la actora (arts.
68, 77, 274 y conc. del Cód. Proc. Civ. y Comer-
cial). Las costas de alzada se imponen a la acto-
ra vencida atendiendo al resultado del recurso VIOLENCIA FAMILIAR
(art. 68 del Cód. Proc. Civ. y Comercial). b. En la
causa “Estancias”: i. Admitir la pretensión de di- Identidad de género. Persona en situación de
visión de condominio por la vía de la partición vulnerabilidad. Otorgamiento de guarda a un
judicial (art. 673 del Cód. Proc. Civ. y Comercial pariente. Fijación de un régimen comunica-
y 2371 del Cód. Civ. y Comercial), por lo que una cional amplio con los progenitores.
vez firme la presente sentencia se procederá
en primera instancia a citar a audiencia para el 1. — El menor es sujeto de una protección es-
nombramiento del perito o peritos que corres- pecial por hallarse en una situación de
pondan, y en principio se deberá proceder a la vulnerabilidad profunda, pues no sola-
división del bien para su adjudicación en es- mente es una persona menor de edad en
pecie (arts. 674 del Cód. Proc. Civ. y Comercial, pleno desarrollo y formación sino también
2373, 2374 y conc. del Cód. Civ. y Comercial). acogido a un grupo minoritario denomi-
Las costas correspondientes a esta pretensión nado LGBTI, quienes históricamente han
deberán ser soportadas por las codemandadas sido víctimas de discriminación, estig-
M. B. U. y Elvira Melotti, con excepción de las matización y violaciones a sus derechos
ocasionadas por la intervención de la nuda pro- fundamentales. A su vez, conserva ideas
pietaria Ana Inés Oliva, las cuales se imponen desestabilizantes —autolíticas y autolesi-
por su orden a la nombrada y a la parte actora vas— y hondamente depresivas, producto
VIOLENCIA FAMILIAR
de la orfandad familiar cimentada en la 7. — Debe garantizarse al menor el instrumen-

dificultad de los progenitores para poder to que acredita su identidad autoperci-
brindar una continencia asertiva, efectiva bida, respetando para ello el nombre de
y afectiva a su hijo. pila y el género con el cual se siente iden-
tificado.
2. — El menor se encuentra entrampado en
una beligerante conflictiva adulta que le 8. — Si bien el art. 7° de la ley 26.061 señala el
impide transitar de manera armónica, rol que tienen los progenitores frente a sus
saludable y con la continencia de ambos hijos al establecer que la familia es respon-
progenitores el proceso de su identidad de sable en forma prioritaria de asegurar a las
género. niñas, niños y adolescentes el disfrute ple-
no y el efectivo ejercicio de sus derechos y
3. — Toda persona tiene derecho a que su iden- garantías en lo que respecta a su cuidado,
tidad sea reconocida. El menor, es un ado- desarrollo y educación integral; establece
lescente de 14 años, por lo cual debe va- a su vez que el Estado debe asegurar po-
lorarse la formación de su consentimiento líticas, programas y asistencia apropiados
en base a su capacidad progresiva e interés para que la familia pueda asumir adecua-
superior. damente esta responsabilidad.
4. — El informe de evaluación psicológica fo- 9. — Ambos progenitores en cumplimiento del

rense practicado a ambos adultos recaba deber derivado de la responsabilidad pa-
con contundencia la dificultad actual de rental deben acompañar a su hijo en el
los progenitores para dispersar una crian- pleno ejercicio y efectividad de sus dere-
za saludable y respetuosa de las necesida- chos.
des del adolescente.
10. — La finalidad que tiene el régimen comuni-
5. — Los progenitores del adolescente deben cacional entre los hijos y padres no convi-
efectuar tratamiento psicoterapéutico, vientes, es la de dar estabilidad al vínculo
pero ese tratamiento no se encuentra re- afectivo y emocional entre ellos, fortale-
ferido a cualquier tipo de terapia, sino ciendo un conocimiento personal mutuo,
como bien señaló la profesional forense necesidad de asegurar la solidaridad fa-
actuante, debe estar encaminado a obte- miliar, proteger los legítimos afectos que
derivan de ese orden de relaciones, y así
ner una orientación psicoeducativa a fin
garantizar la coparentalidad a pesar de la
de recibir alineación en la temática para
separación de los padres.
actuar con estrategias específicas. Ningu-
no de los progenitores ha podido identifi- 11. — El otorgamiento de la guarda a un pariente
car los factores de riesgo que rodean a su se genera cuando se verifica que la perma-
hijo, particularmente a la ideación suicida nencia del niño en su medio familiar resul-
y autolesiva, sentimientos de desesperan- ta contraria a su interés, es decir cuando la
za, aceptación propia y del medio social / convivencia con los progenitores coloca
familiar que fueron detallados en los con- al niño en una situación de efectiva vul-
cluyentes informes psicológicos y psiquiá- neración de sus derechos fundamentales,
tricos obrantes en autos. o cuando los progenitores por diversas
situaciones no puedan hacerse cargo del
6. — Los progenitores deben efectuar una tera- niño. El guardador designado judicial-
pia con orientación psicoeducativa a fin mente adquiere un estatus jurídico frente
de poder acompañar a su hijo facilitándole a terceros que les permitirá ejercer con
de este modo un espacio para expresar sus mayor eficacia las funciones inherentes al
sentimientos; logrando de manera parale- cuidado del niño.
la la identificación de factores de riesgos y
de este modo brindar elementos de apoyo 12. — En todos los casos en que un niño o ado-
y protección. lescente no conviva con sus progenitores
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 87

VIOLENCIA FAMILIAR
—se trate de períodos cortos o largos— re- ostenta el adolescente al encontrarse inmerso
sulta necesario dar un marco legal al guar- en un profundo estado depresivo; convirtiéndo-
dador que le posibilite el ejercicio integral se ello en tierra fértil de ideas autolesivas y au-
de sus derechos ya sea en el ámbito de la tolíticas.
salud, escolar, en los beneficios que otorga
la seguridad social, por ejemplo para que Medular resulta extraer: “[...] Durante las en-
un adulto lo autorice a realizar un viaje es- trevistas se evidencias síntomas concomitantes
colar, para prestar el consentimiento para con trastorno depresivo, dificultad para expre-
prácticas médicas de urgencia o para co- sar y regular las emociones, escasa red de con-
brar la asignación familiar, entre muchos tención familiar y social (manifiesta no tener
otros. amigos cercanos y mantener solo un vínculo a
través de las redes sociales con una persona que
Juzgado de Menores N° 3 de Corrientes, describe como “con quien verdaderamente se
04/03/2021. - SAI s/ víctima - capital. siente cómodo”). Refiere antecedentes de otros
tratamientos y el más actual con un profesional
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/63616/2021] psiquiatra a quien acude por indicación de los
padres ya que presentaba angustia, ansiedad e
Expte. MEX 12.566/20; ideación suicida, recuerda que le indicaron me-
1ª Instancia.- Corrientes, marzo 04 de 2021. dicación (antipsicóticos y antidepresivos) pero
que sus padres nunca estuvieron de acuerdo
Considerando: por lo que desestimaron el tratamiento. El día 5
de septiembre, se comunica a través de dichos
I. Que, las presentes actuaciones se inician mensajes y comenta que se encontraba angus-
a raíz de un informe remitido por el Equipo de tiado ya que había discutido con su padre y que
salud del consultorio inclusivo perteneciente al este lo había echado de la casa. Ante esta situa-
Departamento de Medicina Familiar de la Fa- ción de enojo e ira, relata haber sufrido ‘maltrato
cultad de Medicina de la UNNE a través del cual, infantil’ por parte de su madre y abuso por parte
la Lic. María Markowsky comunicó la situación de una de sus parejas (relata que uno de ellos
de vulnerabilidad en la que se encontraba el lo besaba). Y que su padre si bien nunca ejerció
adolescente M. D. P. S. A., 17/2006, DNI N° .... R violencia física hacia él, lo expuso a situaciones
(art. 12, segundo párr., ley N° 26.743) de 14 años en las que ‘mantenía encuentros sexuales en la
de edad, en razón de los malos tratos que le hu- misma habitación donde el paciente se encon-
biera prodigado su progenitora M. D. A., DNI N° traba’ y a ‘contenidos en películas para adultos
... tiempo atrás en oportunidad de convivir con cuando era un niño´. Manifiesta que su madre
ella. Del relato del adolescente se infiere que los siempre ejerció violencia hacia su padre y hacia
hechos vejatorios endilgados a su madre estu- su abuelo materno. El paciente solicita ayuda
vieron motivados en el rechazo de la adulta en la para denunciar a ambos padres, aunque rela-
identidad de género de su hijo. Al mismo tiem- ta sentir miedo respecto de lo que ‘pueda pasar
po, el adolescente señaló que la Sra. A habría es- con él y sus padres. [...]’ (fs. 3).
tado en pareja con una persona (se desconoce
datos de identificación) que lo habría abusado En vista del adverso panorama descripto, esta
sexualmente besándolo en la boca. Magistratura adoptó urgentemente sendas me-
didas a efectos de indagar la idoneidad de los
Asimismo, el informe detalla en relación a su progenitores para ejercer diligente y responsa-
progenitor, el Sr. T. L. S. E., DNI N° ..., quien lo blemente los roles parentales a su vez que se
habría pervertido durante su infancia al mante- averiguaba la capacidad de la familia ampliada
ner relaciones sexuales con su pareja -y repro- (más específicamente de su tía materna a quien
ducir material obsceno con representaciones el adolescente hubiera hecho mención como
sexuales en su presencia. persona de su entera confianza) para ejercer
provisoriamente el cuidado de I. R.
La descripción remitida a estos Estrados Ju-
diciales cobra preponderancia al detallar los En el mismo acto procesal y en razón de los
sentimientos de desazón y desesperanza que presumibles delitos detallados por el adolescen-
VIOLENCIA FAMILIAR
te, se dio intervención a la Fiscalía de Instruc- TI” de la CIDH en http://www.oas.org/es/cidh/

ción y Fiscalía en lo Correccional y de Menores informes/pdfs/violenciapersonaslgbti.pdf ).
en turno (ver Auto N° 2137 glosado a fs. 5/6).
II. Adelanto que la resolución a adoptarse por
Ahora bien, en razón de las favorables con- el presente se asienta en un obligado diálogo de
clusiones arribadas por los informes prelimi- fuentes entre los principios generales del dere-
nares efectuados en sede policial (ver fs. 87/88 cho, la Constitución Nacional, los tratados In-
y fs. 96/101), la suscripta dispuso que el cuidado ternacionales de Derechos Humanos lo cuales,
personal del adolescente sea provisoriamente cfr. art. 75 inc. 22 de la CN se caracterizan por te-
ejercido por su tía materna, la Sra. M. C. A., DNI ner (luego de la reforma constitucional de 1994)
N° ... en los términos del art. 657 del Cód. Civ. y jerarquía constitucional, las Opiniones Consul-
Com. de la Nación. Entre otras medidas, se im- tivas de la CIDH, las Observaciones Generales
puso a la guardadora el arbitrio de los medios del Comité de los Derechos del Niño, el Cód.
necesarios para que el adolescente pueda efec- Civ. y Comercial y las leyes nacionales y provin-
tuar de manera urgente tratamiento psicotera- ciales; obligándonos a salir de la comodidad e
péutico (fs. 41/44). interpretar las normas en absoluto respeto del
superior interés del niño (art. 3.1 CDN y art. 3
Ante el contexto familiar descripto; entien- ley N° 26.061).
do significativo trazar: “[...] Como en el caso de
personas adultas, niños y niñas LGBT pueden Específicamente en el sub lite cobran vigor
convertirse en un blanco de ataque porque han —en el plano internacional— los Principios de
asumido públicamente su orientación sexual Yogyakarta (elaborado a petición del Alto Comi-
o identidad de género, o simplemente porque sionado de las Naciones Unidas en el año 2006)
se percibe que desafían de alguna manera las y la Opinión Consultiva N° 24/2017 de la CIDH
normas tradicionales de masculinidad y femi- referida a la identidad de género, igualdad y no
neidad. Es decir, niños y niñas pueden sufrir dis- discriminación a parejas del mismo sexo y —en
criminación y marginalización con base en su la normativa nacional—, la ley N° 26.743 referi-
expresión de género, incluso antes de que ellos da a la identidad de género.
y ellas estén plenamente conscientes de su se-
xualidad o identidad (párrafo 310) [...] La CIDH En efecto, la constitucionalización del dere-
ha recibido información preocupante sobre ata- cho de las familias exige una mirada transver-
ques violentos perpetrados por padres, madres, sal de todas las disposiciones constitucionales e
hermanos o hermanas y otros parientes contra infraconstitucionales, pues la internacionaliza-
niños y niñas LGBT, o aquellos percibidos como ción de los tratados de derechos humanos inte-
tales, en países del continente americano. La gra —como lo tengo dicho ut supra— el bloque
violencia intrafamiliar contra personas LGBT de constitucionalidad.
es un tema constante, e incluye a personas que
se les niegan oportunidades de escolarización, III. Ahora bien, la vexata quaestio radica en
que son sujetas a violencia sexual, expulsadas la imposibilidad actual de los progenitores para
de sus hogares, y/o abusadas física y sicológi- ejercer de manera responsable los roles paren-
camente (párrafo 311) [...] Los niños y las niñas tales. Paso a explicar.
a menudo son expulsados de su hogar luego de
que revelan su orientación sexual a sus padres El informe de evaluación psicológica forense
y madres. Como se explicó en una declaración practicado a ambos adultos recaba con contun-
conjunta de la CIDH, el Comité de los Derechos dencia la dificultad —remarco— actual de los
del Niño de las Naciones Unidas y otros expertos progenitores para dispersar una crianza saluda-
internacionales, niños y niñas LGBT a menudo ble y respetuosa de las necesidades del adoles-
enfrentan el rechazo de sus familias y la comu- cente.
nidad, quienes desaprueban su orientación se-
xual e identidad de género. Esto puede tener Así, la profesional actuante advirtió en el Sr. S.
como resultado altas tasas de falta de vivienda, E. la existencia de conflictos parentales de lar-
exclusión social, y pobreza [...]” (párrafo 312) ga data, consumo de cannabis desde los 12 años
(Del Informe “Violencia contra personas LGB- de edad enmarcado en un contexto familiar dis-
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 89

VIOLENCIA FAMILIAR
funcional y complejo. Particularmente advirtió pañamiento empático y positivo. Motivo por el

la presencia de “[...] dificultades en las habilida- cual desde esta intervención se le sugirió la ne-
des parentales asociadas a ofrecer al adolescen- cesidad de que ambos adultos acudan a un es-
te un espacio de vida organizado con presencia pacio psicoeducativo a fin de recibir orientación
de hábitos, rutinas y actividades que promuevan en la temática para actuar con estrategias espe-
habilidades sociales, por otra parte, se infieren cíficas [...]” (Ver fs. 145 vta.).
elementos que dan cuenta de la imposibilidad
del Sr. en no comparar y posicionarse en su rol Este informe me llega a discurrir dos conclu-
como padre, lo que dificulta la dinámica vincu- siones: una encaminada a revelar que ninguno
lar con su hijo I. [...]” (fs. 145 vta.). de los progenitores puede actualmente respon-
sabilizarse adecuada y saludablemente por el
Por otro lado, la Sra. psicóloga forense advirtió cuidado de I. R. y otra referida a la imposición
en la Sra. A la ausencia de un acompañamiento de terapia psicológica con orientación en la te-
saludable en la vida de su hijo enmarcado por mática para ambos adultos a fin de alcanzar es-
la falta de presencia. Así, señaló: “[...] Describe trategias específicas.
una relación parental altamente disfuncional
y conflictiva, que nunca han logrado un míni- Recuerdo para ello el compromiso que adeu-
mo de comunicación, reconoce y reflexiona so- do en la protección integral de I. R. En esta línea
bre sus conductas desajustadas frente a ello. Al se sostuvo que “Con respecto a la violencia fa-
momento y desde esta intervención en la eva- miliar contra niños y niñas que son lesbias, gay,
luada D. A. no se advierten indicadores sico- bisexuales o trans o que son percibidos como ta-
patológicos que obstaculicen sus habilidades les, la CIDH desea destacar que la adopción de
maternantes, no obstante si se advierten dificul- medidas especiales para proteger a los niños y
tades asociadas a la falta de presencia, lo cual es las niñas es una responsabilidad del Estado, la
crucial y fundamental que el adolescente este sociedad y la familia, deben prevenir y evitar,
acompañado saludablemente de sus padres, por todos los medios posibles, toda forma de
atendiendo a los cambios necesarios y comuni- violencia contra los niños y las niñas en todos
cados en este espacio [...]” (Véase fs. 145).
los ámbitos. [...] la autoridad que se reconoce a
Por último; en razón de su valor me permito la familia no implica que esta pueda ejercer un
distinguir las consideraciones finales señaladas control arbitrario sobre el niño o niña, que pu-
por la profesional interviniente: “[...] Desde esta diera acarrear daño para la salud o el desarro-
intervención se le brindo a ambos adultos, un llo del niño o niña” (ver apartado 316) [...] La
espacio de escucha pero también de reflexión CIDH hace un llamado a los Estados Miembros
parental, a fin de analizar todas las conductas de la OEA a que cumplan con sus obligaciones
inmaduras e irresponsables y altamente toxi- de respetar, garantizar y adoptar medidas en el
cas que están disociando la psiquis de su hijo, ámbito interno que garanticen plenamente el
no encontrando adultos que lo acompañen sin derecho de los niños y las niñas LGBT, o aque-
exponerlo a sus conflictos parentales (econó- llos percibidos como tales, a una vida libre de
micos-crianza entre otros), así mismo no existe discriminación y violencia dentro de la familia
un mensaje unificado, se infieren dos estilos pa- [...]” (párrafo 330). (Del Informe “Violencia con-
rentales totalmente disimiles, provocando contra personas LGBTI” de la CIDH en http://www.
secuencias graves en la integridad psicofísica oas.org/es/ cidh/informes/pdfs/violenciaper-
de no mediar cambios radicales a la mayor bre- sonaslgbti.pdf ).
vedad posible. De no mediar dichos cambios y
sostenerlos en el tiempo, podría interponer me- Los progenitores del adolescente deben efec-
didas protectoras severas, como impedimento tuar tratamiento psicoterapéutico, pero ese tra-
de contacto e algunos de los padres para con tamiento no se encuentra referido a cualquier
el hijo, ya que están perjudicando y poniendo tipo de terapia, sino como bien señaló la profe-
en riesgo la vida del adolescente. Razón por la sional forense actuante, debe estar encaminado
que deben estar acompañados y orientados con a obtener una orientación psicoeducativa a fin
profesionales de la salud mental a fin de recibir de recibir alineación en la temática para actuar
estrategias adecuadas de intervención y acom- con estrategias específicas.
VIOLENCIA FAMILIAR
Conforme se desprende de la lectura integral Dichos elementos deben ser tratados con un
de las presentes actuaciones, ninguno de los equipo interdisciplinario médico psiquiatra,
progenitores ha podido identificar los factores psicólogo y familiar a fin de que los adultos pue-
de riesgo que rodean a I. Me refiero particular- dan comprometerse e implicarse “[...] a realizar
mente a la ideación suicida y autolesiva, senti- las recomendaciones médicas, ya que se ad-
mientos de desesperanza, aceptación propia y vierte una situación delicada en el adolescen-
del medio social/familiar que fueron detallados te, que de no mediar intervenciones atinadas y
en los concluyentes informes psicológicos y psi- responsables podrían enquistarse y desmejorar
quiátricos obrantes en autos. su cuadro. Se recomienda la consulta e inicio de
tratamiento a la mayor brevedad posible, por
Sin pretender alejarme de lo que es importan- otra parte, se sugiere a la Sra. Juez, que Solicite a
te figurar, entiendo ajustado a las constancias de los progenitores abstenerse de comentar, referir
la causa y particularmente al contexto —desola- o expresarse uno de otro de manera inadecuada
dor— en el que se encuentra el adolescente; que e irrespetuosa” (fs. 144). Remarco que sobre esta
última sugerencia volveré más adelante.
ambos progenitores logren efectuar una terapia
con orientación psicoeducativa a fin de poder En el mismo orden de ideas; del informe de
acompañar a su hijo facilitándole de este modo evaluación psiquiátrica forense practicada al
un espacio para expresar sus sentimientos; lo- adolescente se desprende: “[...] Se evidencia
grando de manera paralela la identificación de un lenguaje claro, coherente, observándose un
factores de riesgos y de este modo brindar ele- funcionamiento psicointelectual esperable para
mentos de apoyo y protección. su nivel evolutivo, observándose sin embar-
go un tono discursivo depresivo, de escasa vi-
En este iter, sugiero a los Sres. S. E. y A. adquie- talidad, expresando quejas que dan cuenta de
ran conocimientos de las herramientas digitales sentimientos de tristeza, autodesvalorización,
que utiliza su hijo a fin de generar intercambio y abandono emocional [...] presenta indicado-
de ideas, seguramente muchas de ellas referidas res de ansiedad psíquica y somática marcada,
a su identidad y orientación sexual; lo cual per- expresando haber padecido episodios de au-
mitirá acercarse a sus creencias y a sus miedos toagresiones con objetivo de alivio de malestar
y de este modo, poder comprender con mayor emocional. Asimismo, refiere padecer de vez en
amplitud el espacio que lo rodea. cuando eventos con sintomatología compatible
con crisis de pánico [...]” (fs. 194/195).
IV. Por otro lado, los informes psicológico y
psiquiátrico forense efectuados al adolescen- Dado lo expuesto; la médica psiquiatra foren-
te son contestes en señalar la existencia de in- se infirió idénticos indicadores a los señalados
dicadores que detallan un trastorno depresivo; por la profesional en psicología; compatible
factores como apatía, desinterés generalizado, ellos con: dinámica familiar disfuncional, con
pérdida de interés en las actividades que antes sentimientos de abandono emocional y paren-
realizaba, inapetencia, falta de energía, baja au- tal, pensamientos y sentimientos intrusivos ne-
gativos respecto de persona, desvalorización,
toestima, distimico, trastornos del sueño, pen-
tristeza, baja autoestima, angustia, anhedonia
samientos con ideación suicida y autolesiva,
(incapacidad de experimentar placer en activi-
entre otros. dades que antes lo hacía) con deseos de auto-
eliminación, sin plan suicida, posibles crisis de
Así, el informe psicológico forense señaló
pánico, inestabilidad emocional, autoagresio-
“[...] Refiere problemas y conflictos parentales
nes provocadas a fin de aliviar la tensión emo-
de larga data, los cuales han generado diversos cional.
inconvenientes en su desarrollo evolutivo, con-
secuencias que hoy están presentes en su sub- Por lo expuesto, coincidentemente la Sra.
jetividad. Manifiesta que desea vivir solo, y no médica forense profesional sugirió que el ado-
le agrada mantener contacto con sus familiares, lescente inicie tratamiento psicoterapéutico y
refiere sentirse bien en soledad, aspecto que se posiblemente psicofarmacológico, con profe-
podría asociar a la etapa evolutiva presente. [...]. sionales de la salud mental (psicólogo y médico
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 91

VIOLENCIA FAMILIAR
psiquiatra) en forma sistemática y continuada, Por este infausto contexto y previendo que el
en principio bajo modalidad ambulatoria y con adolescente se encuentra realizando tratamien-
supervisión permanente de un familiar adulto to (por el arbitrio de esta Judicatura) con una
responsable. “[...] De no ser posible el control es- profesional con la cual aún no podido lograr
tricto de su conducta por parte de un familiar, se la transferencia necesaria (194/195), valoran-
sugiere que el joven sea evaluado por el equipo do la actual inconveniencia de que sus proge-
interdisciplinario del Hospital de Salud Mental nitores logren desplegar un abrigo continente;
San Francisco de Asís con el objeto de conside- entiendo ajustado en lo inmediato y hasta tan-
rar una internación provisoria en la institución to los Sres. A. y S. E. logren denunciar los pro-
Asimismo, se sugiere que los progenitores ini- fesionales especializados que atenderán a su
hijo en los disimiles y extensos factores de ries-
cien sesiones de orientación psicoeducativa a
go que lo aquejan y que fueran advertidos por
la brevedad con profesional Psicólogo el obje-
las profesionales forenses; ofrecer al adolescen-
to de lograr instrumentar estrategias de protec- te el servicio brindado por la línea 102, el cual
ción, asistencia y acompañamiento emocional consiste en una línea de ayuda para niños, ni-
durante el proceso terapéutico. Se señala como ñas y adolescentes desde un enfoque de género.
posible institución sanitaria asistir al Hospi- Se señala que “[...] desde la Línea 102, los con-
tal de Salud Mental o de carácter privado [...]” sultores deben trabajar hacia la remoción de
(Ver fs. 194/195). patrones socioculturales que sostienen la des-
igualdad de género para promover una cultura
Dichos informes tienen apoyatura en el infor- de inclusión, de igualdad, que garantice el dere-
me de evaluación psicológica preliminar agre- cho de las personas al libre desarrollo conforme
gado a fs. 87/88 y en el informe elaborado por la su identidad de género. [...]” (“Guía de Atención
actual terapeuta del adolescente que luce glosa- con Enfoque de Género” elaborada en el mar-
do a fs. 170/171 y, a los cuales me remito brevi- co del proyecto “Hacia la Federalización de las
tatis causae. Líneas 102”, desarrollado por la Secretaría Na-
cional de Niñez, Adolescencia y Familia —Mi-
Ergo, de las constancias arrimadas al presen- nisterio de Desarrollo Social—, UNICEF y Child
te se desprende que I. R. S. A. es sujeto de una Helpline International en: https://www.unicef.
protección especial por hallarse en una situa- org/argentina/media/3831/file/Linea%20
ción de ‘vulnerabilidad profunda´ de la que nos 102%20Gu%C3%Ada%20G%C3%A9nero.pdf ).
habla Cecilia Grosman, pues no solamente es
una persona menor de edad en pleno desarro- Creo oportuno, hacer saber a I. que los con-
llo y formación sino también acogido a un grupo sultores de la línea 102, lo van a escuchar acti-
minoritario denominado LGBTI quienes, histó- vamente, explorando su situación para luego
ricamente han sido víctimas de discriminación, poder brindar la contención, el apoyo y la orien-
estigmatización y violaciones a sus derechos tación que solo el necesita.
fundamentales. El panorama desolador que rodea a la perso-
na más vulnerable de este entramado familiar y
Tampoco descuido los motivos por los cua-
por quien estamos constreñidos a proteger, fue
les I. R. conserva ideas desestabilizantes (auto-
reflejado en la Audiencia que mantuve con am-
líticas y autolesivas) y hondamente depresivas, bos progenitores.
producto de la orfandad familiar cimentada
en la dificultad de los progenitores para po- En dicha oportunidad, ninguno de los adul-
der brindar una continencia asertiva, efectiva y tos pudo comprender el contenido del informe
afectiva a su hijo. que se les leyó; simplemente se limitaron a re-
procharse mutuamente disímiles cuestiones de
En otras palabras, I. se encuentra entrampado índole estrictamente familiar, relacionadas con
en una beligerante conflictiva adulta que le im- la violencia intrafamiliar otrora padecida, ali-
pide transitar de manera armónica, saludable mentos y cuidado personal del adolescente; sin
y con la continencia de ambos progenitores el tener registro alguno de la necesidad especial,
proceso de su identidad de género. inmediata y urgente de I. en efectuar tratamien-
VIOLENCIA FAMILIAR
to psicológico y psiquiátrico —y posiblemen- y tampoco estaba de acuerdo a que él sea medi-

te farmacológico— para poder de algún modo cado [...]” (fs. 188/193).
remediar la aciaga situación en la que se en-
cuentra, producto de la disfuncional y huérfana Debo señalar que en dicha oportunidad (me
historia familiar. refiero a la Audiencia que mantuve con am-
bos progenitores) estuve forzada a explicarles
Del Acta de audiencia se colige —pese a la el motivo de esta intervención judicial, la cual
manifestación en contrario— la dificultad que no va más allá de la entera y especial protección
les presenta contener al adolescente y recibir que requiere I., pues ambos adultos estuvie-
ayuda profesional que los pueda orientar en el ron centrados en endilgarse culpas recíprocas y
manejo de la identidad de género que asumiera cuestiones de tinte netamente frívolas y ajenas
su hijo hace poco más de dos años. por completo a la desoladora situación que se
encuentra transitando el adolescente —reite-
En este sentido, la Sra. A. expresó: “[...] Para ro— en soledad.
mí fue muy difícil aceptarlo cuando se desató
todo esto aceptar y acostumbrarme que ya no V. Previendo el contexto disfuncional en el
era P. y debía llamarlo I. Fueron once años lla- que se encuentran sumidos ambos progenito-
mándola P [...] Estoy de acuerdo en que no está res y la imposibilidad actual de acompañar a su
bien I., que debe hacer tratamiento psicotera- hijo en tal primordial transición sin la efectua-
péutico, hoy en día me pesa mucho su males- ción de una terapia psicoeducativa a la que ya
tar, me culpo mucho, desde los 11 (once) años y me hube referido; entiendo pertinente señalar a
1/2 no vive conmigo, tampoco no se me dio lu- I. R. los derechos que le asisten en virtud de la
gar y quizás por una cuestión errada de respeto ley 26.743.
no procedí judicialmente y por la guerra en que
Para ello, debo destacar que toda persona tie-
estoy con T., y digo guerra pero hay un desacuer-
ne derecho a que su identidad sea reconocida.
do [...] el padre cuando iba a tratamiento era el
I es un adolescente de 14 años de edad, por lo
que prefería que I. consuma canabis y no reme-
cual debe valorarse la formación de su consenti-
dios [...] después de haber hecho la denuncia de
miento en base a su capacidad progresiva e inte-
haber contado esto a la psicóloga recién ahí fue
rés superior. Esto último incide palmariamente
que me cuenta que una ex pareja mía le besaba
en la responsabilidad parental que ejercen sus
a I. cuando era niño esto yo nunca estuvo, nunca padres. Explico.
supe de esto, tengo inclusive la conversación en
la que I. me está contando, yo sinceramente me I. tiene derecho a desarrollar su propio plan
cerraba porque cuando él me escribe, me desde vida conforme sus propias convicciones y
cribe la situación, no estaba ahí y muchas veces decisiones. Recuerdo para ello que, el artículo
anterior a esto, muchos años tras inclusive yo 19 de la CN reza “Las acciones privadas de los
le preguntaba si se acordaba de esta persona él hombres que de ningún modo ofendan al orden
lo negaba [...] Si no te voy a negar que a I., que y a la moral pública, ni perjudiquen a un terce-
yo, ósea ha ligado, he pegado más de cinco ve- ro, están solo reservadas a Dios, y exentar de la
ces jamás y las últimas dos veces viviendo con- autoridad de los magistrados”. Por ello, mientras
migo que le pegue fue cunado I. me levanto la se encuentre en los límites contorneados por el
mano a mi cando él quiso agredirme a mí como art. 19 CN, I. posee la libertad suficiente para de-
su mama y que siempre en esta situaciones fue- sarrollarse y tomar decisiones acerca de su per-
ron cuando quise tomar cartas en el asunto y to- sona.
mar medidas través de su dispositivo donde se
encontraba en redes sociales, en donde también En esta línea, la Opinión Consultiva 24/17 de
tengo captura de pantalla como se manejaba en la CIDH señaló “[...] para este Tribunal, se des-
esas redes sociales [...]” (fs. 188/193). prende, por tanto, del reconocimiento del libre
desarrollo de la personalidad y de la protec-
A su turno, el Sr. S. E. expuso: “[...] yo acepte a ción del derecho a la vida privada, un derecho
mi hijo desde siempre, como era y lo que hizo, a a la identidad, el cual se encuentra en estrecha
diferencia de la madre que ella nunca lo acepto relación con la autonomía de la persona y que
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 93

VIOLENCIA FAMILIAR
identifica a la persona como un ser que se au- Así, la OP 24/17 selló “partiendo de la comple-
todetermina y se autogobierna, es decir, que es ja naturaleza humana que lleva a cada persona
dueño de sí mismo y de sus actos [...]” (párr. 88, a desarrollar su propia personalidad con base
p. 45). en la visión particular que respecto de sí mis-
mo tenga, debe darse un carácter preeminente
Por su parte, la Convención sobre los Dere- al sexo psicosocial frente al morfológico, a fin de
chos del Niño lo reconoce como “sujeto de dere- respetar plenamente los derechos de identidad
cho”, es decir con derechos y responsabilidades sexual y de género, al ser aspectos que, en mayor
apropiadas según su edad y grado de madurez. medida, definen tanto la visión que la persona
Es decir que, en el marco de la autonomía de su tiene frente a sí misma como su proyección ante
voluntad y capacidad progresiva, puede desa- la sociedad” (párr. 95 final).
rrollar su propio plan de vida.
Si bien, el art. 7 de la ley 26.061 señala el rol
Entiendo que debe garantizársele a I. el ins- que tienen los progenitores frente a sus hijos
trumento que acredita su identidad autoperci- al establecer que la familia es responsable en
bida, respetando para ello el nombre de pila y el forma prioritaria de asegurar a las niñas, niños
y adolescentes el disfrute pleno y el efectivo
género con el cual se siente identificado.
ejercicio de sus derechos y garantías en lo que
En esta línea, el art. 69 del Cód. Civ. y Com. de respecta a su cuidado, desarrollo y educación
la Nación señala a la identidad de género como integral; establece a su vez que el Estado debe
justo motivo para cambiar el prenombre sin in- asegurar políticas, programas y asistencia apro-
piados para que la familia pueda asumir ade-
tervención judicial cuando dice “[...] Se conside-
cuadamente esta responsabilidad.
ran justos motivos, y no requieren intervención
judicial, el cambio de prenombre por razón de Ello, confrontándolo con el art. 646 del Cód.
identidad de género [...]”. Civ. y Com. de la Nación que establece en sus
incs. c) y d) dos deberes fundamentales que de-
La ley 26.743 señala que los niños, niñas y ben servir como principio rector para el actuar
adolescente deben realizar el trámite a través de los progenitores, el cual dice: “c) respetar el
de sus representantes legales y con la expresa derecho del niño y adolescente a ser oído y a
conformidad de la persona menor de edad, de- participar en su proceso educativo, así como en
biendo presentar una solicitud que manifiesta todo lo referente a sus derechos personalísimos;
encontrarse amparado por dicha normativa. d) prestar orientación y dirección al hijo para el
ejercicio y efectividad de sus derechos”
“[...] Lo fundamental es el consentimiento del
niño/a o adolescente en la medida de sus po- En otras palabras, ambos progenitores en
sibilidades. Como destacar el artículo 26, el rol cumplimiento del deber derivado de la respon-
de los padres debe ser de “asistencia”, de ser un sabilidad parental deben acompañar a su hijo
medio entre la/el niño y lograr concretar su gé- en el pleno ejercicio y efectividad de sus dere-
nero autopercibido tal como lo deseo. No se tra- chos, los cuales recalco son de orden personalí-
ta de que los padres estén de acuerdo o no con simo y fundamental.
esta vivencia interna, es decir, lo que se busca no
es el consentimiento de ellos porque las conse- Ciertamente, la ley 26.061 establece en su art.
5 la responsabilidad indelegable del Estado, den
cuencias de estas garantías no recaen sobre sus
garantizar el cumplimiento de las políticas pú-
personas, recaen en la persona de su hijo/a, que
blicas. Y por ello, recuerdo que la ley nacional
es el interesado en que esto suceda [...]” (“Infan- N° 26.743 de identidad de género no deja de ser
cias y Adolescencias Transgénero libres y plu- una política pública más, que debe ser garanti-
rales”. Rocío Gabriela Montaña y Martina Clara zada a fin de reconocer a los niños, niñas y ado-
Posse en “Paradigmas y Desafíos del Derecho de lescentes los derechos que los asiste
las Familias y de la niñez y adolescencia”. Coord.
Aída Kemelmajer de Carlucci y Mariel F. Molina “Es así que se deben garantizar con absoluta
de Juan. Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 455, 2019). prioridad estas políticas públicas para el ejerci-
VIOLENCIA FAMILIAR
cio de los derechos de las niñas, niños y adoles- Adelanto que los informes recabados han
centes, y entre sus implicancias se encuentra la arrojado resultados favorables pues, el infor-
prioridad en la exigibilidad de la protección ju- me socio ambiental efectuado a instancia del
rídica cuando los derechos de los mismos coli- Cuerpo de Trabajadores Sociales Forense reca-
sionen con los intereses de los adultos” (Ibídem, bó favorables condiciones habitacionales e inte-
p. 458). gración comunitaria.
En razón de todo lo expuesto y en el en- Apreció: “[...] Los ingresos económicos logran
tendimiento de que “el reconocimiento de la cubrir las necesidades de subsistencia de sus in-
identidad de género se encuentra ligada nece- tegrantes. Las condiciones habitacionales, son
sariamente con la idea según la cual el sexo y suficientes para el resguardo y realización de
el género deben ser percibidos como parte de las actividades cotidianas de sus habitantes. Las
actividades cotidianas que desarrollan los inte-
una construcción identitaria que es resultado
grantes del hogar familiar se organizan en fun-
de la decisión libre y autónoma de cada per-
ción a sus obligaciones y labores. El adolescente
sona, sin que deba estar sujeta a su genitali- de autos se vincula un día a la semana con su
dad” (OP 24/17, párr. 94, p. 47), valorando que abuela paterna Sra. M. L. E. con quien manten-
I. se encuentra desarrollando plenamente una dría positiva relación. Los vecinos consultados
vida con su identidad autopercibida la cual no refieren conceptos positivos en relación al gru-
guarda correlato con el instrumento que así lo po familiar [...]” (fs. 176/177).
acredita (DNI), entiendo pertinente imponer a
ambos progenitores el plazo de 15 días hábiles Por su parte, el informe de evaluación psico-
para proceder cfr. arts. 4 y 5 de la ley nacional lógica forense practicado a la adulta comunica:
N° 26.743 bajo apercibimiento de proceder me- “[...] Manifiesta (en referencia a la Sra. E) expre-
diante la intervención del Ministerio Público samente encontrarse en condiciones de ejercer
Pupilar. el cuidado responsable del menores (afectiva y
económicamente), lo cual puede advertirse un
VI. Ahora bien; no puedo perder de vista que genuino interés por el bienestar de I [...] Al mo-
durante esta larga conflictiva adulta, la suscrip- mento no se evidencian indicadores que hagan
ta indagó otro familiar que pudiera responsabi- presuponen que la evaluada no pueda ejercer
lizarse comprometidamente por el cuidado de con responsabilidad el cuidado del menor. [...]”
I. Particularmente valoré su derecho a ser oído La Sra. E posee capacidad de ejercer de manera
(cfr. arts. 26, 639 y 707 Cód. Civ. y Com. de la Na- responsable el rol de sostén afectivo y económi-
ción, arts. 24 y 27 de la ley 26.061 y art. 12 de la co de I. [...]” (fs. 159).
CDN), quien en ocasión de Audiencia Informa-
Debo señalar que, si bien actualmente el ado-
tiva expresó deseos de convivir con su abuela
lescente se encuentra efectivamente contenido
paterna. bajo el abrigo de su tía materna, el cambio de la
guarda dispuesta en sede policial se funda ex-
Particularmente, el adolescente expuso:
clusivamente en el pedido del I. y en la posibili-
“[...] Yo quiero vivir con mi abuela [...] No quiero
dad de que el adolescente pueda llevar adelante
vivir ni con mamá, ni con papá. porque ya viví una amplia y fluida comunicación con ambos
mucho tiempo con ellos y no me sentía bien, no progenitores en un entorno neutral que la beli-
importa donde esté mamá, yo quiero vivir con gerante relación adulta exige; todo ello en res-
mi abuela. Con las visitas no me molestaría ir guardo de su interés superior (art. 3.1 CDN y art.
a cualquier lugar con ellos unos días, me da lo 3 ley 26.061).
mismo pasar los fines de semana con mi mama
o papá [...]”. En esta línea, en relación al principio rector se
ha dicho que “[...] Cuando se encuentran invo-
Teniendo en cuenta esta manifestación, la lucrados los niños o adolescentes, una interpre-
suscripta indagó la idoneidad de la abuela pa- tación integradora del sistema y de los derechos
terna para ejercer una continencia saludable en protegidos impone que el principio rector de la
relación a su nieto. decisión judicial sea la protección de su interés
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 95

VIOLENCIA FAMILIAR
superior, entendiéndolo como la ´máxima satis- La finalidad que tiene el régimen comuni-
facción integral y simultanea de los derechos y cacional entre los hijos y padres no convivien-
garantías reconocidos por la ley” (confr. art. 3°, tes, es la de dar estabilidad al vínculo afectivo y
ley 26.061). De manera que el sistema consagra emocional entre ellos, fortaleciendo un cono-
un “derecho de solicitar comunicación” y con cimiento personal mutuo, necesidad de asegu-
ello la apertura de las vías judiciales para hacer- rar la solidaridad familiar, proteger los legítimos
lo, pero en todos los casos la decisión judicial afectos que derivan de ese orden de relaciones,
deberá pasar el tamiz de esta regla primordial y así garantizar la coparentalidad a pesar de la
en la materia [...]” (Aída Kemelmajer de Car- separación de los padres.
lucci, Marisa Herrera, Nora Lloveras, Tratado
de Derecho de Familia según el Código Civil y El adolescente tiene derecho a un sano y flui-
Comercial de 2014, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, do trato con ambos progenitores. En esta línea,
2014, II, 384). la doctrina ha sostenido que “[...] podrá truncar-
se la vida amorosa de los padres, pero su uni-
VII. Respecto al régimen de comunicación dad como pareja de progenitores constituye un
debo destacar que se trata de un derecho que in- lazo perenne que se inscribe en la continuidad
teresa a distintas vinculaciones familiares y que social. Desde la mirada del niño, su interés es
no tiene por finalidad únicamente coadyuvar a “no divorciarse de ninguno de sus padres”, “no
la faz formativa del destinatario sino a fomen- perder sus ademanes, ni su brújula, ni su calor”
tar el desarrollo de vínculos estrechos y trascen- (Fabián Faraoni, “El cuidado personal unilateral
dentes. y el derecho y deber de comunicación de los hi-
jos menores de edad con el progenitor no con-
“[...] En la práctica, la comunicación entre pa- viviente”, Silvia Eugenia Fernández, Tratado de
dres e hijos se ha entendido como más fluida y Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes, Ed.
asidua, pues por mucha frecuencia con que se Abeledo-Perrot, Ciudad Autónoma de Buenos
establezca su ejercicio entre los parientes, difí- Aires, 2017, T. I., ps. 794/795).
cilmente adquiera el mismo dinamismo. Con
Y; si bien existe una notoria relación disfun-
acierto se sostuvo que no se trata de situaciones
cional entre la Sra. A y el Sr. S. E. —a la cual ya
idénticas, porque “en lo concerniente a la rela- me referí in extenso— e interfiere en el sano
ción paterno-filial se procura que, a pesar del ejercicio de los roles parentales, concurre tam-
divorcio, ambos progenitores mantengan una bién un derecho fundamental de raigambre
intenso contacto con el niño, habida cuenta que convencional-constitucional que estamos lla-
de que la figura parental es indispensable para mados a respetar, cual es el derecho de I. R. S.
la formación, corrección, vigilancia y educación A. a alcanzar una comunicación amplia y fluida
de aquel [...] “(Aída Kemelmajer de Carlucci, con ambos progenitores, no obstante, la belige-
Marisa Herrera, Nora Lloveras, Tratado de De- rante relación existente entre los adultos.
recho de Familia según el Código Civil y Comer-
cial de 2014, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, VIII. Valorando este complejo escenario, des-
II, 378). andando las probanzas arrimadas a la causa y
realizando un análisis integral de las presentes
Por todo lo expuesto, entiendo apropiado es- actuaciones, encuentro que en este íter en el
tablecer provisoriamente un amplio régimen que nos encontramos mientras los Sres. S. E. y
comunicacional entre el adolescente y sus pro- A. logran adquirir pautas de crianza saludables
genitores, el cual será llevado de común acuer- y adecuadas a las necesidades de su hijo, la Sra.
do a fin de no entorpecer las actividades y lo E es la persona idónea para otorgarle en la ac-
horarios de descanso, asea, escolaridad, higie- tualidad al adolescente una continencia efecti-
ne, entro otros del adolescente. va y afectiva.
En el mismo sentido se expidió la Sra. Repre- Dado lo expuesto juzgo conveniente revocar
sentante del Ministerio Público Pupilar, confor- la guarda otorgada en sede policial a la Sra. M.
me da cuenta el Dictamen N° 154 agregado a fs. C. A. y consecuentemente erigir a la Sra. E en
199/200. guardadora del adolescente traído a marras.
VIOLENCIA FAMILIAR
En esta línea, cabe destacar que el Art. 657 del De este modo, se garantiza al niño y adoles-
Cód. Civ. y Com. de la Nación consagra la figura cente el ejercicio de sus derechos fundamen-
jurídica por la cual los progenitores no deciden tales, tales como el derecho a la salud (por la
delegar el cuidado del hijo a otra persona, sino posibilidad de gozar de la cobertura médica del
que la guarda es consecuencia de una resolu- guardador), su derecho a la educación, a la ali-
ción jurisdiccional. mentación, etcétera. El guardador tiene el cui-
dado personal del niño y está facultado para
Se trata de una excepción al derecho de los tomar las decisiones relativas a las actividades
hijos a vivir con sus progenitores, el cual se ende la vida cotidiana. (Aída Kemelmajer de Car-
cuentra consagrado expresamente por los ar- lucci, Marisa Herrera, Nora Lloveras, Tratado
tículos 7° y 8° de la CDN, ya que ante situaciones de Derecho de Familia según el Código Civil y
específicas podrá resultar necesaria —en forma Comercial de 2014, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
excepcional y para asegurar su superior inte- 2014, IV, 148/151).
rés— la separación del mismo.
Por lo expuesto, entiendo apropiado que I. R.
La normativa en mención establece: “Otorga- S. A. se incorpore al grupo familiar de su abuela
miento de la guarda a un pariente. En supues- paterna.
tos de especial gravedad, el juez puede otorgar
la guarda a un pariente por un plazo de un año, En esta línea, las Directrices sobre las mo-
prorrogable por razones fundadas por otro pe- dalidades alternativas de cuidado de los niños
ríodo igual. Vencido el plazo, el juez debe re- aprobado por la Asamblea General de las Nacio-
solver la situación del niño, niña o adolescente nes Unidas establece como uno de sus objetos:
mediante otras figuras que se regulan en este “[...] b) Velar por que, mientras se buscan esas
Código. El guardador tiene el cuidado perso- soluciones permanentes, o en los casos en que
nal del niño, niña o adolescente y está facultado estas resulten inviables o contrarias al interés
para tomar las decisiones relativas a las activi- superior del niño, se determinen y adopten, en
dades de la vida cotidiana, sin perjuicio de que condiciones que promuevan el desarrollo inte-
la responsabilidad parental quede en cabeza del gral y armonioso del niño, las modalidades más
o los progenitores, quienes conservan los dere- idóneas de acogimiento alternativo [...]”.
chos y responsabilidades emergentes de esta ti-
tularidad y ejercicio”. Del mismo modo, dichas Directrices estable-
cen como orientación general que: “[...] Al ser la
Es decir, se instituye una solución proviso- familia el núcleo fundamental de la sociedad y
ria ya que tiene un límite temporal de un año, el medio natural para el crecimiento, el bienes-
prorrogable por razones fundadas por otro año tar y la protección de los niños, los esfuerzos de-
más, luego de lo cual, se deberá encauzar la si- berían ir encaminados ante todo a lograr que el
tuación definitiva de las niñas mediante otras fi- niño permanezca o vuelva a estar bajo la guar-
guras legales ante Juzgado de Familia. da de sus padres o, cuando proceda, de otros
familiares cercanos [...]”, concibiendo responsa-
El otorgamiento de la guarda a un pariente se ble al Estado en tales decisiones al expresar que:
genera cuando se verifica que la permanencia “[...] Cuando la propia familia del niño no puede,
del niño en su medio familiar resulta contraria ni siquiera con un apoyo apropiado, proveer al
a su interés, es decir cuando la convivencia con debido cuidado del niño, o cuando lo abandona
los progenitores coloca al niño en una situación o renuncia a su guarda, el Estado es responsa-
de efectiva vulneración (o amenaza de concul- ble de proteger los derechos del niño y de pro-
cación) de sus derechos fundamentales, o cuan- curarle un acogimiento alternativo adecuado,
do los progenitores por diversas situaciones no con las entidades públicas locales competentes
puedan hacerse cargo del niño. o las organizaciones debidamente habilitadas
de la sociedad civil, o a través de ellas. Corres-
El guardador designado judicialmente ad- ponde al Estado, por medio de sus autoridades
quiere un estatus jurídico frente a terceros que competentes, velar por la supervisión de la se-
les permitirá ejercer con mayor eficacia las fun- guridad, el bienestar y el desarrollo de todo niño
ciones inherentes al cuidado del niño. e acogimiento alternativo y la revisión periódica
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 97

VIOLENCIA FAMILIAR
de la idoneidad de la modalidad de acogimiento tual guardadora, Sra. M. L. E., DNI N° ... A tal
adoptada. [...]”. efecto, líbrese oficio con preferente despacho al
cuerpo de trabajadores sociales forenses. 4. Im-
Conforme lo vengo exponiendo, no puedo poner a los progenitores del adolescente M. D.
soslayar que en todos los casos en que un niño P. S. A., 17/2006, DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo
o adolescente no conviva con sus progenitores párr., ley N° 26.743), Sres. M. C. A., DNI N° ... y
—se trate de períodos cortos o largos— resulta T. L. S. E., DNI N° ... la obligación de aportar en el
necesario dar un marco legal al guardador que plazo perentorio de 48 hs. hábiles de notificados
le posibilite el ejercicio integral de sus derechos el presente los profesionales en psicología y psi-
ya sea en el ámbito de la salud, escolar, en los quiatría que atenderán al adolescente M. D. P. S.
beneficios que otorga la seguridad social, por A., 17/2006, DNI N° ... I. R. de manera continua-
ejemplo para que un adulto lo autorice a realizar da y sistemática, debiendo —una vez iniciado
un viaje escolar, para prestar el consentimiento ambos tratamientos— presentar mensualmen-
para prácticas médicas de urgencia o para co- te ante estos Estrados Judiciales las constancias
brar la asignación familiar, entre muchos otros. pertinentes. Bajo apercibimiento de incurrir en
el delito de desobediencia judicial y de revocar-
Que, por todo lo expuesto, y en virtud de fa-
se el régimen comunicacional aquí dispuesto
cultades conferidas a la suscripta por Acdo.
en relación a su hijo adolescente. 5. imponer a
19/2015 pto. 11; Acdo. 36/2007 pto. 12, Dec. ley
los progenitores del adolescente M. D. P. S. A.,
129/2001, art. 75 inc. 22 de la CN; Convención
sobre los Derechos del Niño, ratificada por Ley 17/2006, DNI N° ..., I. R. (art. 12, segundo párr.,
23.849; Ley 26.061; art. 657 del Cód. Civ. y Com. ley N° 26.743), Sres. M. C. A., DNI N° ... y T. L. S.
de la Nación, Dictamen de la Sra. Representante E., DNI N° ... la obligación de iniciar en el pla-
del Ministerio Público Pupilar, doctrina y juris- zo perentorio de 48 hs. hábiles de notificados
prudencia citada es que resuelvo: 1. Revocar la el presente tratamiento psicoterapéutico con
guarda del adolescente M. D. P. S. A., 17/2006, orientación psicoeducativa en la temática a
DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo párr., ley N° efectos, de conformidad a lo valorado en el Con-
26.743) otorgada de manera provisoria en sede siderando III, debiendo presentar mensualmen-
policial a su tía materna, la Sra. M. C. A., DNI te ante estos Estrados Judiciales las constancias
N° ... en los términos del art. 657 del Cód. Civ. pertinentes. Bajo apercibimiento de incurrir en
y Com. de la Nación (fs. 83/84) y en consecuen- el delito de desobediencia judicial y de revocar-
cia otorgar a la Sra. M. L. E., DNI N° ... la guar- se el régimen comunicacional aquí dispuesto
da judicial de su nieto, el adolescente M. D. P. en relación a su hijo adolescente. 6. Imponer a
S. A., 17/2006, DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo los progenitores del adolescente M. D. P. S. A.,
párr., ley N° 26.743) en los términos del Art. 657 17/2006, DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo párr.,
del Cód. Civ. y Com. de la Nación. La Sra. E. de- ley N° 26.743), Sres. M. C. A., DNI N° ... y T. L. S.
berá tomar posesión del cargo ante estos Estra- E., DNI N° ... la expresa prohibición de abstener-
dos Judiciales con las formalidades de ley. Por se de comentar, referir o expresarse uno del otro
secretaría, expedir copia certificada de la pre- de manera irrespetuosa y/o grosera en presen-
sente y hacer entrega a la Sra. E. a efectos de ser cia de su hijo adolescente. Bajo apercibimiento
presentada ante las autoridades que lo requie- de incurrir en el delito de desobediencia judicial
ran. 2. Fijar provisoriamente régimen comuni- y de revocarse el régimen comunicacional aquí
cacional amplio de los Sres. M. D. A., DNI N° ... dispuesto en relación a su hijo adolescente. 7.
y T. L. S. E., DNI N° ... con su hijo M. D. P. S. A., Imponer a los progenitores del adolescente M.
17/2006, DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo párr., D. P. S. A., 17/2006, DNI N° ... I. R. (art. 12, segun-
ley N° 26.743), el que se llevará a cabo de común do párr., ley N° 26.743), Sres. M. C. A., DNI N° ...
acuerdo y de conformidad con lo previsto en el y T. L. S. E., DNI N° ... que en el plazo perentorio
Considerando VII. 3. Disponer controles Socio de 15 días hábiles presentan la solicitud a la que
Ambientales mensuales durante el plazo de seis hace mención los arts. 4, 5 y ss. de la ley nacio-
meses en el domicilio sito en ... de esta ciudad nal N° 26.743 bajo apercibimiento de proceder
a fin de constatar el cuidado y contención que mediante la intervención del Ministerio Público
recibe el adolescente de estos obrados bajo el Pupilar; todo ello de conformidad a lo valorado
abrigo y contención de su abuela paterna y ac- en el Considerando V. 8. Hacer saber al ado-
VIOLENCIA FAMILIAR
lescente, adolescente M. D. P. S. A., 17/2006, tos por el medio procesal más idóneo, habili-
DNI N° ... I. R. (art. 12, segundo párr., ley N° tándose a tal efecto comunicación mediante
26.743) (art. 12, segundo párr., ley N° 26.743) uso de medios telemáticos y electrónicos con-
por el medio procesal más idóneo, respecto del forme “Marco Regulatorio de Emergencia Ge-
servicio brindado por la línea 102, el cual con- neral (MREG)”, texto ordenado en el Anexo II
siste en una línea de ayuda para niños, niñas y del Acuerdo N° 8/20 (pto. Undécimo) del STJ
adolescentes desde un enfoque de género, de Ctes., el cual continúa vigente conforme Acdo.
conformidad a lo expresado en el consideran- N° 1/2021 (pto. Décimo sexto ap. 1) del STJ
do IV, párrafos once y doce. 9. Notificar al ado- Ctes. 10. Notificar a la Asesoría de Menores e
lescente, adolescente M. D. P. S. A., 17/2006, DNI Incapaces N° 4 lo resuelto en autos con pre-
N° ... I. R. (art. 12, segundo párr., ley N° 26.743), ferente despacho. 11. Insertar copia en autos,
y a los Sres. M. C. A., DNI N° ..., T. L. S. E., DNI registrar, protocolizar y notificar. — Pierina I.
N° .... y M. L. E., DNI N° ... lo dispuesto en au- de los Ángeles Ramírez.
JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 99

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LOCAL I FACULTAD DE DERECHO - UBA

Atención al cliente: 0810-266-4444

Hecho el depósito que establece la ley 11.723.

Administrativo Familia Comercial

Penal Familia Laboral

Internacional Público Administrativo Derechos Humanos

Director Editorial Editores

NOTIFICACIÓN BAJO RESPONSABILIDAD

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA LABORAL

I. Introducción damente descriptivo, que apunta a ofrecer una

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 3

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 5

Norma genérica sobre apoyos extrajudiciales – Art. 43

Norma sobre directiva anticipada acotada a la

Normas generales sobre representación voluntaria

a) Personas con capacidad Restringida con sistema de

Sin un paralelo preciso

Norma genérica sobre apoyos judiciales como medida

Norma sobre medidas cautelares durante el proceso –

VI. Las medidas voluntarias de apoyo

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ciéndole a diario apoyos de tipo asistencial y en nerales, de la autocuratela y del nombramiento

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 9

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 11

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 13

— En ambos ordenamientos se mantienen su- por el Código Civil y Comercial, se advierte

De 22 de abril de 2021 2. La nota de la Secretaría de la Corte de 7 de

JA 2021 - III, fasc. 11, 08/09/2021 • 17

4. Los escritos de observaciones presentados será valorada posteriormente, según lo dispues-

tegral de la sentencia condenatoria recaída en vez, en el Diario Oficial, en un diario de amplia

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2. Declarar, de conformidad con lo señalado 5. Disponer que el Estado presente a la Cor-

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16073)). ACTOR CIVIL Y F. C/ GORIGOITIA [de Mendoza], www.jus.mendoza.gov.ar, bajo el

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El rechazo a recurrir el fallo penal

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Extensos y variados estudios avalan la precisan ser destacadas. La primera y primor-

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4. — No obstante la magnitud del daño ocasio-

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Por último, no obstante la magnitud del daño NOTIFICACIÓN BAJO

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L COSTAS Dumont ..., de esta ciudad. Por su parte, la de-

En definitiva, por las razones expresadas, será 2. — Considerando la falta de realización de

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constancia que la presente resolución obra úni- L JURISPRUDENCIA VINCULADA

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El doctor Pose dijo: pecial, enfatizó: “las cuestiones atinentes al de-

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ADICIONALES REMUNERATIVOS L COSTAS

de Argentina SA s/ diferencias de salarios”, en- les o convencionales, preponderará la más fa-

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