DIPLOMADO EN DERECHO

ADMINISTRATIVO Y
CONTRATACIONES
ESTATALES
v. IV

Mgtr. Abg. Maria José Guillén Ortúzar

 Módulo IV

POTESTADES
ADMINISTRATIVAS, LA
EXPROPIACIÓN Y OTRAS
POTESTADES ABLATORIAS
Consecuencias del
Principio de legalidad
Principio de legalidad

“Lo que no está expresamente permitido, está prohibido para la

Administración”.

Consecuencias:

a) Principio de Reserva de Ley

b) Principio de Inderogabilidad singular de los reglamentos
c) Apoderamiento Legal
c.1.) Principio de especialidad
c.2) Debido proceso
Principio de reserva de ley
CPE: artículo 109-II:
“II. Los derechos y sus garantías sólo podrán
ser regulados por la ley.”

Los derechos, garantías y sus limitaciones, sólo

pueden ser reguladas por Ley Formal.

La autoridad administrativa podrá reglamentar

la ley, pero es la ley la que delimita el derecho.
No pueden las autoridades administrativas
generar una restricción, imponer una carga.
Principio de inderogabilidad
singular de los reglamentos
La Administración Pública esta sometida al principio de jerarquía
normativa. (art. 4-h) LPA; art. 410 CPE).

1) Toda decisión de tipo individual, un caso particular, no puede omitir

la regla general preestablecida.
2) Cuando el acto general (reglamento) lo haya dictado la autoridad
inferior y el que deba aplicar ese reglamento sea la autoridad superior,
ésta tampoco podrá derogar o excepcionar en el caso concreto la
solución general.
3) Cuando el mismo órgano que emitió el acto general sea quien tiene
que adoptar luego la decisión individual, tampoco podrá excepcionar
la regla general en el caso concreto individual.

(art. 51 DS 27113)
Apoderamientos Legales
De la legalidad nacen los apoderamientos legales: es decir, el
otorgamiento de las Potestades.

La potestad es el poder de actuación que nace del ordenamiento

jurídico, es la habilitación para que la Administración lleve a cabo una
actividad concreta.
Este efecto habilitante puede ser expreso o, en casos muy
excepcionales, implícito (principio de especialidad).
No puede hacerse una interpretación extensiva de los presupuestos
para derivar o crear competencias implícitas, para luego adoptar una
decisión que sea limitativa de derechos.
Por tanto, ni se presume la existencia de potestades, ni pueden llegar a
ostentarse tácitamente. El reconocimiento expreso por el legislador
siempre es necesario.
 Potestades
administrativas
¿Qué son las potestades
administrativas? (Ivanega)
[...] son los medios jurídicos con los que la Administración
procura sus fines; en ese carácter son deberes jurídicos.

Es la posibilidad abstracta de producir efectos jurídicos de

"donde eventualmente pueden surgir, como una simple
consecuencia de su ejercicio, relaciones jurídicas particulares”.

Toda acción administrativa se presenta como el ejercicio de un

poder que la ley atribuye en forma previa y que delimita; por lo
que el ejercicio de potestades por parte de la Administración
siempre presupone una atribución legal.
 Poder; potestad y competencia
- El poder se identifica con el principio ordenador de la
sociedad, de carácter político, que se realiza mediante
medios jurídicos y materiales. Es la posibilidad que tiene A
para lograr que B haga lo que A quiere.

- La potestad es el poder de actuación que se ejerce de

acuerdo con el ordenamiento jurídico y que puede generar
situaciones jurídicas que obliguen a los sujetos.

- La competencia es el conjunto de poderes, facultades y

atribuciones que corresponden a un órgano en relación a
los demás y que le permite actuar de acuerdo a derecho.

Se clasifica en material; territorial; temporal; jerarquía

(art. 5 LPA)
Potestad – Derecho Subjetivo
Los poderes de la Administración no son
equiparables a los derechos subjetivos de los
ciudadanos.

Se diferencian porque las potestades atribuyen

a la Administración una posición jurídica de
supremacía de la que deriva una correlativa
situación de sujeción o sometimiento para los
particulares. (Barrero Rodríguez Concepción: Lecciones de Derecho administrativo;
2017)
Potestad y Derecho Subjetivo
Potestad y derecho subjetivo son especies de un mismo
género: los poderes jurídicos, es decir, facultades de querer
y de obrar conferidas a los sujetos por el ordenamiento.
- Derecho subjetivo: encuentra su origen en una relación
jurídica concreta y recae sobre un objeto cierto y
determinado. Pretensión concreta y se corresponde con
un deber atribuible a un sujeto pasivo, que en ese
sentido es un sujeto obligado.
- Potestad: deriva directamente del ordenamiento jurídico
y tiene un carácter genérico. Ámbito de actuación
definido en grandes líneas y posibilidad abstracta de
producir efectos jurídicos; ocupa una situación
preliminar respecto de la relación jurídica.
 Características de las
potestades administrativas
- Frente a la potestad nadie está en una situación
de deber u obligación, sino en una abstracta
sujeción que vincula a soportar efectos jurídicos
que surgen del ejercicio de la potestad y de una
eventual incidencia en la propia esfera jurídica.
(Ivanega, M)

La potestad es de alcance general, para todos los ciudadanos, puede afectar a

cualquiera.
 Características de las potestades
administrativas
- Es la Facultad de actuación que apodera y habilita a
la Administración.

- El ejercicio de la potestad supone la creación de un

ente u órgano administrativo con la consiguiente
atribución de competencias.

- El poder de la Administración, la situación de

privilegio frente a los ciudadanos, existe única y
exclusivamente para que éstos puedan ser objeto de
los servicios públicos que la A.P. debe prestar.
 Características de las
potestades administrativas

Principio fundamental- art. 4-a) de la LPA:

“El Desempeño de la función pública esta
destinado exclusivamente a servir los intereses
de la colectividad.”

SCP 260/2014: suma kamaña – (vivir bien)

Valor, principio y finalidad del Estado.
Base para los actos administrativos.
 Características de las
potestades administrativas

- Las potestades, al derivar directamente de la

ley, no dependen de un acuerdo previo, no
requieren un reconocimiento posterior de la
misma por quien resulta afectado, (por
ejemplo: el consentimiento del expropiado)
 Características de las
potestades administrativas

- La potestad administrativa se impone por sí

misma, sin que la realización de sus efectos
jurídicos dependa, en caso de resistencia, de
un previo pronunciamiento judicial.
- La administración para hacer valer sus
potestades goza de un derecho de
autotutela mediante el cual protege a sí
misma sus propias pretensiones. (Principio
de autotulela – Art. 4 ,b) LPA) (Barrero, C)
 Características de las
potestades administrativas

• La potestad no se concreta en una

pretensión que, una vez satisfecha, agota las
posibilidades de su ejercicio, sino que por
dirigirse a la producción de una diversidad
de efectos jurídicos pervive a su ejercicio
concreto, pudiendo utilizarse
indefinidamente en tanto permanezca
atribuido el poder. (La potestad
expropiatoria no se agota por la mera
transmisión forzosa de un bien). (Barrero, C)
 Características de las potestades
administrativas
(Cassagne, Juan Carlos)
LA CREACIÓN UNILATERAL DE DEBERES Y VÍNCULOS
OBLIGACIONALES

A diferencia de lo que acontece en el Derecho Privado, una de

las partes de la relación jurídica administrativa posee la
facultad de crear unilateralmente vínculos obligacionales y
deberes a cargo de los administrados, que se constituyen en
deudores u obligados de las respectivas prestaciones.

Esta prerrogativa, que se funda en la presunción de

legitimidad, se conecta con el llamado privilège du préalable
(privilegio de requisito previo) por cuyo mérito la
Administración resuelve de manera previa a la decisión
judicial dando nacimiento al deber u obligación del
administrado. Su ejercicio requiere siempre de una norma
atributiva de la potestad y de la competencia necesaria para
la actuación del órgano o ente administrativo.
 Características de las
potestades administrativas
La presunción de validez o legitimidad de los actos administrativos
Trátase de una presunción provisional de los actos estatales, que acompaña las
funciones y poderes que la norma fundamental asigna a los órganos que
componen la estructura constitucional del Estado, para realizar en forma eficaz
las funciones públicas que debe satisfacer en la prosecución del bien común cuya
administración le corresponde. Supone que el respectivo acto dictado por un
órgano estatal se ha emitido de conformidad al ordenamiento jurídico y en ella se
basa el deber u obligación del administrado de cumplir el acto.

De no existir tal principio, toda la actividad estatal podría ser cuestionada con la
posibilidad de justificar la desobediencia como regla normal en el cumplimiento
de los actos administrativos, obstaculizando el cumplimiento de los fines públicos
como consecuencia de anteponer el interés individual y privado al interés de la
comunidad, sin atender a la preponderancia que aquéllos representan como
causa final del Estado.
 Características de las
potestades administrativas
El principio de la ejecutoriedad

Es un típico privilegio "hacia afuera" que habilita a los órganos que

ejercen la función administrativa para disponer la realización o
cumplimiento del acto sin intervención judicial, apelando
excepcionalmente al uso de la coacción dentro de los límites
dispuestos por el ordenamiento jurídico.

Constituye una prerrogativa propia de la función administrativa,

encontrándose atribuida, en el ordenamiento jurídico nacional, en
el artículo 55 de la LPA denominado fuerza ejecutiva.

es indudable que consagra el principio conocido en la doctrina

italiana y un sector de la española y argentina bajo el nombre de
"ejecutoriedad" del acto administrativo.
 Características de las
potestades administrativas

El principio de la ejecutoriedad admite dos subespecies

importantes:
a) la que se opera en sede administrativa por su propia
virtualidad o por disposición de una norma sin apelar al uso
de la coacción (Art. 55 –III LPA)
b) la facultad de ejecutar en forma coactiva el acto por parte
del órgano en los bienes del administrado, integra el
contenido de la función judicial (ejecución forzosa por medio
de órganos competentes).
 Características de las
potestades administrativas
Prerrogativas relacionadas con la ejecución de los contratos
administrativos

Su estudio concierne a la teoría general del contrato administrativo,

pudiéndose mencionar a título de ejemplo, las relativas a: 1) la dirección
y control que la Administración ejerce en el cumplimiento del contrato;
2) la modificación unilateral o potestas variandi; 3) la potestad
sancionatoria; 4) la ejecución directa del contrato, etc.

Como regla general estas prerrogativas no pueden configurarse en forma

implícita pudiendo surgir tanto del ordenamiento como de las cláusulas
contractuales.
 Clases de
Potestades
Clase de Potestades
La doctrina ha desarrollado diversas clasificaciones, que atienden a
los efectos de su ejercicio, a los sujetos alcanzados, a la
determinación o no de todas las condiciones de ejercicio, entre
otros.

Entre ellas, hay que destacar:

1. Por su forma de atribución
La potestad puede ser expresa o implícita.
Clase de Potestades
1. a

2. Según el grado en el que incida en la esfera jurídica de los

administrados.
Esta distinción atiende a la existencia o no de un título concreto
como justificativo de la potestad
- De supremacía general: son aquellas potestades que vinculan o
afectan a la totalidad de los ciudadanos, por ser tales, es decir,
en cuanto son administrados.
- De supremacía especial: solo afectan a un destinatario o
generalidad concreta e individualizada, por ejemplo, un
funcionario, un preso o un militar. La potestad se ejercita
respecto de quienes están en una situación de subordinación,
que deriva de un título concreto .
Clase de Potestades
1. A
2. B

3. Según su incidencia en el ordenamiento jurídico:

- Innovativas: son aquellas que establecen la posibilidad de crear,
modificar o extinguir situaciones o relaciones jurídicas
concretas, derechos, deberes, obligaciones, normas (por
ejemplo las potestades reglamentarias, de policía), por las que
se aprueban, modifican o se extinguen normas, por ejemplo, los
reglamentos.

- Conservativas: facultan a la Administración para ejercer la

autotutela o preservación, conservación de una relación o
situación jurídica preexistente, sin modificarla o extinguirla
(ejemplo: ejecución forzosa de sus propios actos sin necesidad
de intervención judicial).
Clase de Potestades
1. A
2. B
3. C

4. Según Potestad-poder y Potestad funcional

- La potestad-poder es creativa, operativa y se ubica en una
posición superior en el ordenamiento jurídico, reconocimiento
por encima de ella sólo a la Constitución y sus principios.

- La Potestad funcional deriva de las anteriores y se justifica a

partir de los fines a los que se dirige la actuación administrativa.
(Ivanega M)
Clase de Potestades
1. A
2. B
3. C
4. D

5.
- Potestad Legislativa.- es la prerrogativa por la que los órganos
legislativos emiten normas de rango legal.
- Potestad Reglamentaria.- es la prerrogativa por la que las
administraciones pueden crear normas con rango
reglamentario, es decir, normas subordinadas a las leyes.
- Potestad Ejecutiva.- es la Facultad de la administración
encaminada en la realización práctica de los fines
administrativos, comprende los poderes de dirección,
representación, vigilante, información, tutela, gestión
económica.
Clase de Potestades
1. A
2. B
3. C

5.1. Potestad Ejecutiva

La potestad ejecutiva engloba, en resumen, una serie de poderes

de variada naturaleza que se agrupan para procurar
materialmente en la acción la realización de los servicios que en
general son la consecución de los fines administrativos.
Clase de Potestades
• Potestad de planificación y de autoorganización.

• Potestad tributaria.- Referida a la imposición de cargas a los administrados.

• Potestad imperativa o de mando.- Es la facultad que tiene la administración

de dar órdenes y de obligar a su cumplimiento.

• Potestad expropiatoria.- Referida a la privación de bienes, derechos o

intereses legítimos, por utilidad pública o interés social, previa indemnización
o justo pago.
Clase de Potestades
Potestad sancionadora.-

La potestad sancionadora de la Administración, se traduce en la aplicación de

correcciones a los administrados. Se ha sostenido que se trata de una potestad
ejercida respecto de determinadas actividades sometidas al poder de policía y a un
régimen jurídico de sujeción, fiscalización y control.

La potestad sancionadora se extiende en disciplinario y correctiva.

• La disciplinaria es la Facultad de imponer sanciones a los funcionarios

responsables de las faltas cometidas en el ejercicio de sus cargos.

• La correctiva es la Facultad de imponer correcciones a los administrados

conciudadanos por los actos contrarios a lo ordenado por la administración.
Clase de Potestades
6.

Potestad Jurisdiccional.- la potestad jurisdiccional es la Facultad de la

administración de decidir en un caso concreto lo que es derecho según la
legislación establecida.

No tiene el alcance de la potestad jurisdiccional ejercida por los

tribunales.

Ejemplo: Reclamaciones administrativas – usuarios/Empresas

Ministerio del Trabajo: reclamaciones laborales

Clase de Potestades
3. Según si son regladas o discrecionales:

Regladas: son aquellas potestades cuyo ejercicio viene totalmente delimitado por una
norma sin que quepa la posibilidad de que la Administración realice de forma subjetiva
la facultad o poder que se le confiere.

La acción administrativa está prefigurada estrictamente y que se circunscribe a la

ejecución de la norma o aplicación de ella mediante la subsunción del caso concreto en
el supuesto legal que definen. Hay una única solución correcta que deriva de la
aplicación de la norma, por ello el control judicial que puede practicarse sobre ella
abarca todos los aspectos. La ley regula todas y cada una de las condiciones de
ejercicio de la potestad, de forma tal que la Administración se limita a aplicar el
contenido de las normas legales aplicables al hecho.

El legislador construye el supuesto legal y la potestad, la que es definida en todos sus

términos o consecuencias.
Clase de Potestades
Discrecionales: aquí la potestad de la Administración puede ser ejercida en el
marco de las posibilidades que la Administración la tiene conferida.

“Remite la toma de decisión al juicio o voluntad de la Administración. Ésta tiene

cierta libertad, pues la norma solo define algunas de las condiciones de ejercicio
de la potestad, atribuyendo al administrador la capacidad para completar algunas
determinaciones del contenido de ésta. Sin embargo, se entiende que su ejercicio
siempre está integrado por un conjunto de elementos reglados: la existencia
misma de la potestad; su extensión (que no puede ser absoluta); la competencia
para ejercerla y el fin.

En la discrecionalidad por el contrario existen una pluralidad de soluciones

posibles y todas igualmente válidas.” (Cassagne, J)
Clase de Potestades
• “Esta potestad, originariamente, apareció ligada con la idea de la vinculación
negativa de la Administración con la ley, dado que su significación resultaba
de la ausencia de ésta. Ello permitió relacionar a la discrecionalidad con la
actuación libre de la Administración y por ende con su incontrolabilidad por
parte de los jueces.

• La apreciación que supone la actividad discrecional implica valoración

cualitativa y cuantitativa de los diversos intereses que pueden ser
comparados y apreciados. Por eso, atiende a seleccionar el medio, el modo y
los instrumentos operativos necesarios para la realización del interés público,
ya establecido por la norma. Al no poder desvincularse de la juridicidad no
constituye un ámbito libre del control judicial.” (Cassagne, J)
Clase de Potestades
• “En definitiva, este tipo de actuación debe ser racional y justa y es la
razonabilidad con que se ejercen las facultades el principio que les otorga
validez, y que permite a los jueces frente a planteos concretos verificar el
cumplimiento de ese presupuesto.

• Es en el marco de los principios generales del derecho en el cual la libertad

electiva, que caracteriza a la discrecionalidad, es colocada efectivamente de
cara a la juridicidad. Así más allá del control de los aspectos reglados del acto,
la discrecionalidad, en tanto elección, es libre, aunque no absolutamente,
pues se encuentra limitada negativamente por los referidos principios.”
(Cassagne, J.)
Ejercicio de las potestades
El ejercicio de las potestades administrativas, culmina
a través de las distintas formas o modos de actuación
de la autoridad administrativa; las manifestaciones
jurídicas de la Administración con efectos jurídicos
son:

- el acto administrativo,
- el reglamento,
- el contrato,
- los hechos y también las llamadas actuaciones.

- La vía para configurar los modos de actuación de la

Administración Pública es el Debido Proceso
 Práctica
Ø Revisar las definiciones de interés colectivo, interés público,
interés social, interés general, interés del pueblo, compromiso
e interés social, términos usados en la CPE.

Ø Realizar el análisis estableciendo las diferencias y alcances o,

si por el contrario, son sinónimos.

Ø Además establecer la diferencia de éstos respecto a los

intereses del Estado.

Ø Qué es servicio público y cómo se relaciona con los términos

revisados?