CASACIÓN Nº 7167-2021 SAN MARTÍN

ANTECEDENTES:

El presente informe se refiere a la sentencia de Casación Nº 7167-2021 San Martín,

en la que se discute la importancia de la debida motivación en las sentencias judiciales
y se aborda una controversia relacionada con la pérdida de la condición de productor
minero artesanal y el agotamiento de la vía administrativa en una demanda
contenciosa administrativa.

ANÁLISIS JURÍDICO:

SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

La sentencia recurrida declaró improcedente la demanda contenciosa administrativa

presentada por el actor, argumentando que no se había agotado previamente la vía
administrativa. Además, se hizo referencia al requisito establecido en el artículo 20 del
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, que exige el agotamiento previo de dicha
vía para que proceda una demanda contenciosa administrativa.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

La sentencia de segunda instancia confirmó lo resuelto por la sentencia recurrida,

señalando que no se había cumplido con el requisito del agotamiento previo de la vía
administrativa y que, por lo tanto, resultaba improcedente la demanda contenciosa
administrativa presentada.

SALA SUPREMA

La Sala Suprema declaró fundado el recurso extraordinario de casación presentado

por el actor, argumentando que existía una falta de debida motivación en las
sentencias anteriores. Se señaló que las resoluciones judiciales deben estar
debidamente motivadas, es decir, deben explicar las razones y fundamentos que
sustentan la decisión adoptada. En este caso, se consideró que las sentencias
anteriores no habían cumplido con dicho requisito.

APRECIACIÓN PERSONAL:

La sentencia de Casación Nº 7167-2021 San Martín nos permite destacar la

importancia de la debida motivación en las sentencias judiciales y su relación con el
derecho a una tutela judicial efectiva. Asimismo, nos muestra la necesidad de cumplir
con los requisitos correspondientes para un proceso administrativo y judicial.
 CASACIÓN N° 2149 - 2021 LIMA
El recurso de casación presentado por la empresa demandante Unión Andina de cementos fue declarado
infundada. Esto conllevo, a que se solucionara la sentencia de vista emitida por el Vigésimo Primer
juzgado Especializado Contencioso Administrativo con Sub-Especialidad en Temas Tributarios y
Aduaneros de la Corte Superior de Justicia de Lima, dándole la razón a la sentencia de primera
instancia, que había declarado infundada la demanda. Este caso habla de una acción contencioso
administrativo entre la empresa demandante Unión Andina de cementos y la Superintendencia Nacional
de Aduanas y de Administración Tributaria.
ANTECEDENTES
Demanda
El cuatro de octubre de dos mil dieciséis, la empresa demandante Unión Andina de Cementos
Sociedad Anónima Abierta - UNACEM S.A.A. interpuso demanda contencioso-administrativa
(folios 25-47). Señaló las siguientes pretensiones:
 Pretensión principal: Se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la
Resolución del Tribunal Fiscal N.° 06300-3-2016, del cinco de julio de dos mil
dieciséis, que confirma la Resolución de Intendencia N.° 0150140012242, en el
extremo impugnado.

 Pretensión accesoria: Se ordene a la SUNAT la inmediata devolución de S/

2’023,718.00 (dos millones veintitrés mil setecientos dieciocho soles con cero
céntimos), más los intereses compensatorios devengados hasta que se ponga a su
disposición la indicada suma.
SALA SUPERIOR
PRIMERA INSTANCIA:
la judicatura no encuentra vicio en el proceder del Tribunal Fiscal correspondiendo a desestimar la
demanda interpuesta. Que, atendiendo a todo lo anteriormente expuesto se tiene que la Resolución del
Tribunal Fiscal número 6300-3-2016 de fecha cinco de julio de dos mil dieciséis, no incurre en causal
de nulidad alguna prevista en el artículo 10° de la Ley 27444; en consecuencia, corresponde desestimar
la presente demanda en todos sus extremos. Por tanto, declara infundada la demanda.  
SEGUNDA INSTANCIA.
La sentencia en segunda instancia dice que la pretensión se basa en que la reliquidación de intereses
moratorios es excesiva y desproporcionada, contradiciendo el criterio del precedente vinculante de la
Sala Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema, que cuestiona los intereses excesivos. Se
invocó en la demanda la aplicación del precedente vinculante de la Casación N. (4392-2013-Lma). Por
tanto, declara improcedente la demanda.
SALA SUPREMA.
ANÁLISIS DE LA CAUSAL DECLARADA PROCEDENTE.
INFRACCIÓN NORMATIVA:
1.        La recurrente argumenta que la Sala Superior incurrió en una motivación insuficiente al revocar la
sentencia apelada y declarar improcedente la demanda. Al emitirse la sentencia de la Resolución N.14,
se incurrió en motivación aparente, según lo resuelto. La Sala Superior no analizó adecuadamente los
fundamentos de la demanda. La controversia es si corresponde la devolución de pagos efectuados por la
recurrente por conceptos de enero y febrero de 2002 y multas, pero la demanda busca la declaración de
nulidad del acto administrativo en la Resolución del Tribunal Fiscal.
  
2.       Los fundamentos de su pretensión basados en que la reliquidación de intereses moratorios es excesiva y
desproporcionada, contradice el precedente vinculante donde la Sala Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema cuestiona los intereses excesivos. En la demanda se invocó la
aplicación del precedente vinculante de la Casación N. ° 4392-2013-Lima, que prohíbe cambiar el
coeficiente de los pagos a cuenta después de cerrado el ejercicio gravable correspondiente. Según el art.
400 del CPC, las decisiones en mayoría absoluta en Sala Plena son doctrina jurisprudencial hasta ser
modificadas por otro pleno casatorio.
Pronunciamiento en sede de instancia: 
1. De conformidad con lo regulado en el artículo 397 del Código Procesal Civil, DECLARARON
     
INFUNDADO el recurso extraordinario de casación interpuesto por la empresa demandante Unión
Andina de Cementos Sociedad Anónima Abierta - UNACEM S.A.A., presentado el veintiséis de
diciembre de dos mil diecinueve (folios 243- 258 del Expediente Principal N.° 16661-2016-0-1801- JR-
CA-21).
2.       Por último, ORDENARON la publicación de la presente resolución en el diario oficial El Peruano
conforme a ley, en los seguidos por Unión Andina de Cementos Sociedad Anónima Abierta -
UNACEM S.A.A. contra la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria y el
Tribunal Fiscal, sobre acción contencioso-administrativa. Notifíquese por Secretaría y devuélvanse los
actuados.
APRECIACIÓN PERSONAL.
Yo creo que el fallo-aunque controversial-fue el óptimo para la situación. Ya que los intereses
cobrados por la SUNAT no guardaban proporción con la omisión tributaria imputada y no se tomó
en cuenta el cobro de intereses moratorios por los pagos a cuenta de los periodos mensuales de
enero y febrero del 2002, y por lo tanto la demanda incurría en un sin sentido. Por eso estoy a
favor de que el juez declare infundada la demanda. 
Casación n 491 – 2020

Tenencia y custodia de menor

Viene a conocimiento de la sala suprema el recurso de casación interpuesto por el
demandado miguel augusto zambrano Núñez contra la sentencia vista de fecha quince de
diciembre de dos mil diecinueve, que confirma la apelada que declaro fundada la
demanda, sobre proceso de tenencia y custodia de menor

Sobre El recurso que deviene en infundado pues el recurrente pretende que esta sala
suprema quien valore nuevamente  el caudal probatorio y le otorgue la tenencia y custodia
a su favor  presupuesto factico que ha  sido desvirtuado  por la sala de vista al señalar que
el menor permaneció en poder de su madre  desde su nacimiento hasta la fecha  en que
fuera sustraído por el actor hecho que no fue de controversia con prueba idónea, para
luego ser trasladado a su domicilio donde se encuentra ahora en la actualidad.

Antecedentes

La demanda

Mediante escrito de 6 de julio de 2018 la señora Alicia Delgado Cachique solicito en

calidad de madre la tenencia y custodia de la menor la hija de los sujetos procesales ya
que según alega su padre la sustrajo ilegalmente

Señala que luego de la separación de 20 de abril de 2018 fecha en que el demandado

recogió a la menor debía regresarla el día 22 del mismo mes y año a las 8 pm lo que no
cumplió sustrayendo a la niña sin retornarla hasta la fecha

Contestación

Por escrito de fecha 8 de agosto 2018 el demandado miguel augusto zambrano Núñez
contesto la demanda negándola y contradiciéndola en todos sus extremos

Expresa que el 19 de junio de 2015 denuncio a la demandante por maltrato físico y

psicológico en agravia de la menor debido que se percató que la menor tenía un moretón.

Afirma también que fecha de 28 del mismo mes y año, la demandante le comunico que la
menor hija estaba grave de salud, llegando a hospitalizarla por neumonía, lo cual evidencia
un descuido grave

Manifiesta que, lo más grave, fue el domingo 22 de abril de 2018 cuando la menor confeso
a su pareja del demandado Priscila que el conviviente de la actora la había tocado en sus
seños, lo que fue grabado en un audio por lo que lo denuncio por tocamientos indebidos
que se encuentra en investigación en la fiscalía mixta de tabalosos.

Arguye con respecto al proceso de alimentos con fecha 20 de junio de 2018, habiéndose
adjuntado un depósito judicial por la suma de 5,785,40 soles con el cual acredita que no
tiene ninguna deuda de alimentos

Sentencia de primera instancia

Resolución de fecha de 18 de septiembre de 2019 se declaró FUNDADA la demanda de
tenencia en consecuencia se ordena que la tenencia y custodia de la menor sea ejercida
por su progenitora; al considerar lo siguiente:

Se acredita que la demandante  es quien ha convivido más tiempo con la menor lo que
además fue ratificado por el emplazado al contestar su demanda, habiéndola tenido más
tiempo dicha parte procesal hasta la interposición de la presente acción y recién a partir de
abril de 2018 permaneció con el demandado por no por consentimiento de la progenitora
ahora si bien las condiciones de ambos progenitores han cambiado, no han sido esto de
favorecer al demandado si no lo contrario, ya que por un lado la actividad laboral de la
progenitora es un centro poblado  y pude llegar a tener mejores cuidados para su menor
hija en diferencia del progenitor que no tiene un lugar estable, habiendo variado en
diversas ocasiones, por lo que se desconoce su domicilio actual

Por otro lado, la menor tiene un informe psicológico donde arroja que tiene falta de control
conductual, así como signos y síntomas de alienación parental hacia la madre

Por otro lado, en lo que se refiere al proceso de tocamientos indebidos a los que hace
referencia el demandado tiene que tenerse en cuenta que está en trámite que por tanto no
se puede concluir que efectivamente se han realizado tales actos

Pero a ello se suma que la persona que es el presunto agresor de la niña se encuentra
recluido en un establecimiento penitenciario por un hecho distinto (hurto agravado)

En el presente caso, si se ha escuchado la opinión de la menor tutelada; sin embrago la

niña no ha sido clara, no solo por la conducta mostrada durante la audiencia, si no por que
al momento de preguntarle con quien desea vivir no expreso ni a su madre o su padre si
no a su mama Celia que vive en morales por lo cual sus opiniones deben ser tomadas con
la reserva del caso.

 Sentencia de segunda instancia

Mediante la resolución de fecha de 5 de diciembre de 2019, la sala civil de Tarapoto de la

corte superior de justicia de san Martín confirmo la sentencia apelada que declaro fundada
la demanda señalado lo siguiente:

El informe del proceso de violencia familiar en el que se condenó la apelante por actos de
violencia familiar en el que se condenó la apelante por actor de violencia familiar en
agravio de la actora no se tuvo en cuenta para no perjudicarlo

También debe desestimarse por cuanto el mismo apelante afirma que la niña tutelada
reitero su deseo de vivir con el 29 de enero de 2019 lo que fue valorado por la a quo en
forma conjunta con los demás medios probatorios, por lo que no puede considerarse como
actitud temeraria de aquella el hecho que no haya tomado en cuenta lo manifestado por la
niña al no haber prueba que así lo demuestre

Por otro lado quedo probado que la progenitora sostuvo una relación sentimental con la
persona Carlos Alberto Salas García en la ciudad de Tarapoto  no habiendo acercamiento
con la niña tutelada ni con la abuela materna y su otra hija de nombre Brenda la relación
duro 6 meses  periodo al cual no habrían pasado mayor tiempo juntos debido al horario de
trabajo de ambos  salvo una oportunidad en la que acompañó a la progenitora hasta el
puente que conecta los distritos de ciudad de Tarapoto y san miguel del rio mayo  

Lo cual se ha revisado que los actos obrantes referidos a la acusación de tocamientos

indebidos no concurren con elementos probatorios fehacientes que demuestren la
peligrosidad en la que la niña tutelada se encontraría si regresa a vivir con su progenitora
puesto que a la fecha la persona que realizo tocamientos indebidos se encuentra recluida
en un establecimiento penitenciario

Asimismo, si bien el progenitor apelante ha intentado en diversas ocasiones imputar a la

madre, la realización de “maltrato físico” hacia la niña tutelada, dichas acusaciones fueron
archivadas, justamente por improbadas

Análisis jurídico

El recurrente sustenta su denuncia que la sala penal no cumplió con el principio  de

interdicción de la arbitrariedad contravino las normas que garantizan el debido proceso, la
motivación de las resoluciones y tutela jurisdiccionales  por los siguientes motivos primero
que respecto  a la pericia psicológica realizada a la menor donde se determina síndrome
de alienación parental, no se tomó en cuenta la defensa que realizo en su escrito de
apelación ni explosión  por tales circunstancias no se contemplan en la sentencia de vista

Siguiente es según el debido proceso En su contenido presenta dos expresiones la formal

y la sustantiva en las que de carácter formal mejor dicho los principios y reglas y los de
carácter sustantiva los cuales están relacionadas con los estándares de razonabilidad y
proporcionalidad lo cual se garantiza el derecho que tienen las partes en un proceso en la
cual sustente la interpretación y aplicación adecuada de las disposiciones vigentes y
validas

Cabe precisar que la conducta procesal del recurrente no estuvo ceñida a las
disposiciones del artículo 8 de la ley orgánica del poder judicial además que no es
prudente confiar a la menor al padre en merito a la pericia psicológica que se ve reflejada
con los actos de violencia ejercidos por este contra la demandante

Ahora bien, es necesario resaltar que la parte demandada alega un presunto temor a que
el menor fuera agredida nuevamente por la pareja de su mama; sin embargo, ello carece
de punto de apoyo dado que el presunto agresor se encuentra en un establecimiento penal
lo que colige que las conclusiones probatorias en dicho extremo son acordes a ley.

Por estas consideraciones en aplicación del artículo 397 del código procesal civil el fiscal
supremo en lo civil declaro infundado el recurso de casación interpuesto por el
recurrente

Apreciación personal:

por mi parte si bien declaro 3 puntos impuestos claramente en la casación son los
siguientes:

primero el recurrente alega que su hija estuvo en peligro por un agresor sexual por el
motivo de tocamientos indebidos lo cual sale de lugar ya que como muestra la madre el
señor agresor está cumpliendo una condena por hurto. pero no constata que ella descuido
a su hija entonces nada garantiza que lo volverá a hacer si no es con la misma pareja
además de la agresión

segundo el recurrente quiere la custodia de la menor, pero no demuestra ser apto por el
siguiente motivo primero por la demanda de abuso familiar físico y psicológico que tiene en
su contra y segundo al verificar que no tiene un domicilio procesal o real estable lo cual
afectaría mucho a la menor al momento de adecuarse una comunidad estable

tercero vemos como la niña no está acomodada ni a la madre ni al padre si no que más
siente apego con su mama celia y también se verifico que la tiende a conductas agresivas
y carácter temperamental y por tanto ultimo no se verifico que la niña tenga maltratos por
la madre lo cual no fue debidamente sustentada y fueron archivadas.