Una mirada crítica a la mediación como un método alternativo de solución de

conflictos: Análisis de las virtudes y límites de la figura en Colombia.

Paulo Cesar Gonzalez Gomescasseres

Samuel Isaac Mendoza Pérez

Escuela de Derecho, Universidad EAFIT

Curso de métodos alternativos de solución de conflictos

Docente Bibiana Bernal Mesa

Medellín, Colombia

28 de abril de 2023
Comentarios preliminares
En primer lugar, antes de realizar un análisis exhaustivo sobre cualquier tema, es siempre
prudente y necesario la elaboración de una introducción a un marco conceptual sobre el
tema a tratar. Tal estimación es intrínseca a cualquier producción académica y es por ello
por lo que abordaremos la figura de la mediación de manera breve. Ello, con la intención de
que un lector de mediana cultura, no especializado, pueda comprender y absorber el
conocimiento plasmado en este escrito. En tal sentido, se realizará un recorrido por la figura
de la mediación, tratando su definición, consagración legal en Colombia, clases y
finalidades; para ya luego plasmar el punto crítico de este ensayo consistente en el examen
integro sobre las posibilidades y problemas de este instrumento. No siendo más y
excusándonos por lo tediosos que hayan sido estas consideraciones, damos inicio a nuestro
viaje.

Introducción a la mediación
La mediación es uno de los muchos métodos alternativos de solución de conflictos
<<MASC>>. Estos, como su nombre lo indica, son instrumentos orientados a la resolución
de conflictos intersubjetivos de intereses entre dos o más partes sin necesidad de acudir a la
jurisdicción -De aquí el atributito de “alternativos”-. Así en palabras del Ministerio de
justicia, estos son “herramientas que ofrecen a las personas diversas oportunidades para
solucionar sus conflictos por sí mismas o con la ayuda de un tercero sin la necesidad de
acudir a los despachos judiciales” (Minjusticia, s.f.). En síntesis, son un repertorio de
posibilidades ofrecidas a las personas para que traten sus problemas y potenciales litigios
haciendo gala de una mayor interacción interpersonal y una nula intervención de un tercero
supraordenado que imponga una solución. Estos métodos se caracterizan por brindar a los
usuarios escenarios de imparcialidad, celeridad, privacidad, especialidad y calidad para la
administración de sus conflictos.

Así, dentro esta ala de alternativas de acceso a la justicia, se encuentra la mediación. Esta es
una figura que permite que dos o más partes alcancen de una manera autocompositiva (por
sí mismas), pacífica y respetuosa una solución a sus controversias, mediante el apoyo e
intervención de un tercero imparcial y no supraordenado. Este último, se encarga
principalmente de una labor logística-operativa, de facilitar y acercar a las partes al dialogo
y de una labor social, la de representar una figura a la que las personas encuentren cercana
y confiable para ayudarlos en el trato de sus conflictos. Dicho de otro modo, más simple, la
mediación es aquella intervención que realizamos usted, yo y muchas personas en la
cotidianidad, al interceder en los problemas de nuestros amigos, familiares, vecinos, entre
otros; con la intención de evitar que el conflicto pase a mayores y acercando a las partes a
un arreglo.
Este instrumento, no contempla requisitos formales, es decir, cualquier persona en principio
puede ser mediador, pues no hay que ser profesional, tener un cierto grado académico, una
cierta experiencia laboral, ni nada de ello. Sin embargo, es recomendable que la persona a
mediar tenga cierto estatus o reconocimiento social sea como líder/lideresa de una
comunidad o conglomerado público en aquellos conflictos de una escala mayor (por ej. El
líder social de una barriada). O, en otro caso, que sea una de alta estima y escucha entre las
partes en conflicto, cuando el conflicto es menor escala (por ej. El familiar que siempre
intercede en las disputas familiares).

Por último, esta figura en Colombia no ha tenido un desarrollo legal amplio, sino más bien
casi inexistente, sin embargo, podemos encontrar en la ley una serie de guiños de su
tipificación dentro del ordenamiento jurídico colombiano. El mayor de estos lo
encontramos en el proyecto de caja de herramientas en métodos de resolución de conflictos
(MRC) del ministerio de justicia colombiano. En este, esta entidad se ha enfocado en la
formación de mediadores a lo largo de las zonas más recónditas del estado colombiana, la
llamada “Colombia profunda” en donde el acceso a la justicia ordinaria (en sentido amplio,
entendida como justicia judicial) es bastante reducido. Por ello, todo este trabajo del
ministerio, nos da luces sobre la implementación de esta figura en Colombia.

Adicional a lo anterior, otros puntos de contacto entre la ley y esta figura son la ley 906 de
2004, que consagró la mediación en el procedimiento penal, la ley 1620 de 2013 que trató
la mediación escolar, la ley 1564 de 2012 (Código general del proceso) y la ley 2220 de
2022 que mencionan la mediación como alternativa para la solución de controversias y el
decreto 2137 de 2015, el cual reglamentó la función de mediación de la agencia nacional de
defensa jurídica. Como se puede apreciar, la regulación legal de la mediación es más bien
escasa, por lo que es un verdadero universo de posibilidades por descubrir en nuestro país,
más aún teniendo en cuenta sus finalidades, las cuales estamos próximos a estudiar.

Finalidades de la mediación
La mediación como todo MASC, puede decirse que comparte las finalidades de estas
herramientas contempladas por la Corte Constitucional en la sentencia C-222 de 2013. A
saber:
1) Busca hacer efectivo uno de los fines constitucionales como es el de la convivencia
pacífica.
La mediación, al promover la resolución de conflictos por medio del dialogo, el respeto y la
tolerancia, es sin duda, una de manifestación de la finalidad de convivencia pacífica
contemplada en la constitución política de 1991.
 2) Garantiza el principio de participación democrática
La mediación va en pro de este principio constitucional, pues permite que las personas
resuelvan los conflictos por si mismas, lo que se traduce de una intervención directa de
aquellas sore el manejo de los asuntos de su interés.

3) Garantiza el derecho de acceso a la justicia

Esta institución es otra forma de acceder a la justicia, pues permite a los interesados la
resolución de controversias que, eventualmente, pueden escalar al sistema judicial.
Asimismo, se da una decisión de fondo y efectiva sobre el conflicto en discusión, por lo que
se protege el derecho a la tutela judicial efectiva y el derecho de accesos a la justicia.

4) Contribuye a la descongestión judicial

Ligado a lo anterior, la mediación, al solucionar conflictos por vías mas expeditas y
pacíficas, reduce el número de conflicto que se transformaran en litigios procesales, al
solventar el objeto que genera la causación de aquellos.
En este sentido, es la mediación entones un instrumento fundamental con el cual contar en
un sistema social organizado, participativo y pacifico pues contribuye al sostenimiento de
la paz y el tejido social dentro de la sociedad.

Clases
Expuesto lo anterior, es conveniente finalizar este breve recorrido conceptual con un
planteamiento corto sobre las distintas clases de mediación. Estas son 3:
Mediación comunitaria
Esta consiste en la aplicación de la mediación, esto es, la intervención de un tercero
imparcial que fomente el dialogo, respeto y acercamiento entre las partes en conflicto, al
entorno comunitario. Esta se caracteriza por tener impregnada un fuerte respeto por las
costumbres y saberes comunitarios, al igual que velar por la resolución de conflictos
cotidianos. Usualmente se emplea para la solución de problemas de tipo comunal o vecinal,
en los que el mediador suele ser un líder comunitario especializado en relaciones
interpersonales. Usualmente se tranzan por esta figura conflictos relacionado con la
infidelidad, el ruido, la perturbación de la paz vecinal etc.

Mediación escolar
Al igual que la mediación comunitaria, es la mediación aplicada al entorno escolar. Se
caracteriza por ser más que todo un proceso de aprendizaje, tanto para el mediador como
para las partes, teniendo en cuenta el momento fundamental de crecimiento personal y
cognitivo en el que se encuentran los estudiantes. Asimismo, vela por el reconocimiento de
la diferencia cultural entre los estudiantes y la creación de ambientes de respeto e igualdad.
Lo curioso de esta clase de mediación, es la experiencia que ganan los participes en ella,
pues ganan aptitudes tales como la tolerancia, la inteligencia emocional, el trato
interpersonal, entre otros. Usualmente se usa en entornos de acoso escolar, problemas
interpersonales, entre otros.

Mediación intercultural
Esta es la mediación que busca solventar los problemas derivados de la multiculturalidad de
razas y costumbres que existen en Colombia. Es la figura de la mediación aplicada a las
diferencias entre identidad y colectivos culturales. Se caracteriza por velar por la
construcción de paz, tejido social y convivencia pacifica en los territorios donde existe alta
divergencia cultural y abundan formas no convencionales de resolución de conflictos. El
mediador suele ser una figura de alta estima dentro de la población y confiable en que les
ayudará a la resolución de sus conflictos. Usualmente procede en los problemas
relacionados con la interculturalidad como aquellos entre campesinos, palenqueros, etc.
También procede en las disputas por tierras.

Punto problema
Así las cosas, expuesto el marco conceptual de esta herramienta para la resolución de
conflictos, es ahora plausible proceder con el punto problema de este ensayo: la evaluación
crítica de las virtudes y riesgos que trae consigo la implementación de esta figura. Cae
resaltar, que con la expresión virtudes, nos queremos referir a las posibilidades, ventajas o
aspectos positivos que conlleva esta institución. Por el contrario, como es obvio, con
riesgos nos referimos a limites, desventajas o aspectos negativos. Así entonces, sin mas
dilación, se procede con el desarrollo del centro de gravedad de este escrito.

Virtudes de la mediación
En primer lugar, nos gustaría detallar un “macrobeneficio” de la mediación y es el
consistente en que, como vimos, esta figura contribuye inmensamente a la consecución de
una serie de principios constitucionales. Entre estos, encontramos la convivencia pacífica,
la paz, la construcción de tejido social y la participación democrática. Esta característica de
esta institución representa un punto de partida axiológico o principalísimo en cuanto a las
virtudes de la medición. Sin embargo, no se agotan aquí las posibilidades de este
mecanismo, sino que más bien el logro de estos fines es un referente del cual se derivan una
serie de aspectos positivos de la figura, tales como el menor nivel agotamiento psicológico
y emocional que trae la figura o la significativa reducción de los costos de transacción.
De esta manera, la intención de estos párrafos introductorios, es la de resaltar que, si bien
las finalidades de la mediación pueden también considerarse beneficios (son aspectos de
doble vía), no se agotan estos aquí, por lo que es menester nuestro su debida exposición en
las siguientes líneas. Así queda claro que la mediación es una herramienta virtuosa en
cuanto a sus posibilidades se refiere. Ello pues, esta institución representa una serie de
ventajas al momento de ser empleada como método alternativo de solución de conflictos,
tanto para las partes como para la sociedad en general. Entre estas encontramos:

A) La mediación como remedio para un mundo extremadamente conflictivo

Si hay dos cosas que nos caracterizan como sociedad (mas aún a nuestra sociedad
latinoamericana) son lo fuertemente tendientes al conflicto que somos y las formas
expeditas, simples y accesibles que tenemos para resolverlos. Con respecto a lo primero, es
algo que parece vislumbrarse a todas luces, no solo en nuestro día a día, sino a través de
toda la historia humana. Es claro que somos seres conflictivos por naturaleza y esto no
necesariamente se deriva de alguna condición social, económica, ideológica, cultural o
política. Mas bien, esto se deriva de la diferencia natural conductual que existe en todos los
seres que habitan una sociedad.

Es decir, que personas civilizadas que somos, firmantes del contrato social y abanderados
del principio de libertad, es cuanto menos natural que cada persona despliegue una serie de
comportamiento o conductas diferentes y personalísimas por medio de las cuales desarrolla
su proyecto de vida. Asimismo, es también natural, que dicho despliegue conductual puede
no coincidir con la concepción e intereses de los demás miembros de la sociedad. Así, es
aquí donde se produce ese choque de intereses que da lugar a lo que conocemos como
conflicto. Además, es esto una situación caracterizada por su ubicuidad constante dentro de
la historia humana, lo que se traduce, en la presencia del conflicto a través de la línea
temporal de evolución social. Con todo, lo que se quiere resaltar es lo presente que siempre
ha sido y es el conflicto en la convivencia social humana.

Por otro lado, con respecto a lo segundo, para nadie es secreto que muchos de nosotros
tratamos de optimizar esfuerzos en aras de conseguir un mismo resultado de una manera
mas sencilla. Es decir, como seres humanos racionales y empíricos que seamos,
dependiendo nuestra concepción filosófica, siempre vamos a tener marcada la tendencia de
realizar el menor esfuerzo para conseguir el mismo o menor resultado. La famosa ley del
mínimo esfuerzo (interpretada positivamente). Es por ello, que, a lo largo de la historia la
resolución de los conflictos ha sido notablemente informal, pasando de resolver los
conflictos por medio de la violencia a una sociedad mas civilizada que lo hace a través del
dialogo. Empero, lo que siempre ha estado presente es la rapidez buscada en la resolución
de conflictos y una prueba de ellos son las innumerables leyes en materia de descongestión
judicial y la apuesta misma por los MASC.

Con esto, lo que se quiere resaltar es que siempre se busca la manera más optima para
resolver las controversias, la que implique menores costos y permita lograr resultados
satisfactorios. Es aquí donde entra la mediación, pues es una figura extremadamente
informal, rápida, satisfactoria y evita uno de los mayores dolores de cabeza en el mundo
moderno: acudir a la vía jurisdiccional (y más en Colombia). Es aquí donde encuentra
radical importancia esta institución, pues engloba dos características intrínsecas a los seres
humanos organizados en sociedad: una figura que les permite tratar sus controversias
sin atender a exhaustivas y agotantes formalidades mientras se logra una solución
accesible y satisfactoria para ambas partes. A continuación, se explaya a profundidad
esta expresión:

1. La mediación implica un menor agotamiento emocional

Es claro para todos que el proceso jurisdiccional implica un gasto emocional bastante
amplio, y es que para nadie es fácil tener que cumplir con las cargas procesales que implica
este o, en su defecto, estar atento y a su cumplimiento por parte del apoderado judicial
designado (dejando de lado el problema que implica encontrar un apoderado confiable y
excelente). Asimismo, la extensa duración del proceso jurisdiccional no colabora con los
niveles de tensión y estrés que genera la espera de que un juez, con el que no se tiene
ninguna relación, tome una decisión. Este ejercicio, sin duda, representa una gran carga
psicológica para los implicados.

Empero, no ocurre así en la mediación en donde muchos de estos problemas desaparecen o

se mitigan fuertemente. Así, en primer lugar, no hay preocupación por cumplir cargas de
ningún tipo, pues la mediación es un proceso flexible que se puede acomodar a las agendas
y necesidades de los implicados. En segundo lugar, son las partes por si mismas las que
resuelven su conflicto, por lo que no se tiene el problema relacionado a la dependencia de
quedar en manos de un buen abogado para lograr sacar el conflicto adelante. Esto, sin duda,
reduce el nivel de estrés que puede generarle a una persona no llevar las riendas de su
propia situación. En tercer lugar, la mediación es un proceso, con creces, mucho más veloz
y expedito que la vía jurisdiccional por lo que el agotamiento emocional, de haberlo, se
presenta durante un periodo de tiempo mucho más corto. Por último, aquí las partes no
tiene esa figura del juez como un superior lejano y que esta tendiente a perjudicarlos, sino
que, mas bien, tienen a un mediador amigo, confiable y cercano, siempre dispuestos a
ayudarlos y escucharlos en sus problemas.

2. La mediación reduce los costos de transacción a nivel económico y temporal

Esta es otra característica fundamental de la mediación y es que implica un ahorro
sustancial a nivel económico y temporal en la resolución de controversias de dos
individuos. Este punto es bastante simple de explicar y basta con realizar una comparativa,
nuevamente, entre la mediación y la vía jurisdiccional. Con respecto al tiempo, la
mediación permite solucionar en semanas lo que un proceso demora años, por lo que
congestionado del sistema judicial. Con respecto al tema económico, es también bastante
evidente y es suficiente con afirmar que en la mediación se ahorran los costos del
apoderado judicial, las costas del proceso, los gastos de representación, los gastos de
transporte, logística (sacar copias por ej.) y demás gastos que giran alrededor del proceso
judicial. En síntesis, es una figura mucho más accesible a nivel económico para aquellas
personas que quieren ahorrarse dinero en la resolución de sus controversias.

Dado lo anterior, queremos aprovechar este punto para resaltar el hecho de que la
mediación representa una reducción significativa en todos los costos tanto emocionales,
temporales y económicos, por lo que, si se hace una debida implementación en la sociedad,
contribuye a lograr otro beneficio de esta institución: la descongestión judicial. Ello pues,
es claro que, si a las personas se les forma en lo ventajosa que puede ser esta figura
respecto al proceso judicial, será mayor el número sus adeptos, lo que reduciría en cierto
margen los conflictos que escalarían ante el juez supraordenado.

3. La mediación permite a las personas direccionar por sí mismas sus propios

conflictos.
Este punto lo tocamos brevemente en el primer numeral, y queremos reiterarlo un poco
más, pues es quizás una de las mayores ventajas de la mediación. Ella consiste en que,
como todo buen método autocompositivo, son las personas por si mismas las que resuelven
sus controversias, actuando bajo su propio nombre y consecuencias lo que crea una
sensación de apropiación sobre los asuntos propios. Esto, es profundamente beneficioso,
pues es una manifestación clarísima del principio de participación democrática, el cual
presupone la participación personal de los individuos en los tremas que puedan afectar sus
propios intereses. Es por ello, que queríamos dedicarle estas cortas líneas adicionales a este
punto, pues es un elemento realmente atractivo de esta institución. ¿a quien no le gusta
tratas sus propios asuntos?
En conclusión, en este primer punto, se engloban los beneficios de la mediación
relacionados con la celeridad, flexibilidad, control personal y mitigación de costos
emocionales y económicos.
B) La mediación contribuye a la formación en valores y preservación de
relaciones
Esta ventaja es sin duda, una de las más importantes y diferenciales de la mediación. Esta
institución, como se dijo, se enfoca en la construcción de tejido social y convivencia
pacífica. Por ello, se entiende que esta enfocada principalmente en los conflictos de carácter
interpersonal, sea en la escuela, el trabajo o la familia. Todos estos, son ambientes muy
delicados, pues están en juego relaciones sociales que representan, en su mayoría, un valor
fundamental en la vida de una persona, especialmente aquellas escolares y familiares. Dado
esto, es necesario concebir un mecanismo que permita la solución de los conflictos que
lleguen a presentarse (y que seguro habrán) sin que ello implique una afectación o
destrucción de las relaciones de afecto, comprensión, amistas o empatía que durante tanto
tiempo se han forjado. Así, es este punto donde aparece abanderada la institución de la
mediación como aquella que facilita a las partes la resolución de sus controversias mediante
el dialogo y el acercamiento pacifico, velando por el mantenimiento de la relación a largo
plazo y dejando el concreto como un mero bache en el camino.

Ahora bien, lo mencionado, indudablemente, representa un activo valioso en el repertorio

de ventajas de la mediación, sin embargo, esta característica es compartida con otros
MASC. Empero, lo que diferencia en realidad a la mediación, es que, durante el proceso,
esto es, las fases y etapas del proceso mediador, se fomenta el crecimiento en valores de los
implicados, incluyendo al mediador en sí mismo. Esta situación, se ve manifestada desde el
momento en que se implementan programas de preparación de mediadores sea en escuelas,
comunidades o barriadas. Desde este punto, se presenta una preparación en valores a las
personas que dirimirán futuras controversias, lo que ya en sí mismo aumenta la

No obstante, no acaba aquí, sino que el mismo momento de dialogo y acercamiento entre
las partes, el mediador suele hacer un despliegue discursivo y rico en valores a las partes.
En este, se suele explicar a las partes de manera simple lo grave que es su comportamiento
para lograr una convivencia social plena y pacífica. Por ende, gracias a esto, en la mayoría
de los casos, mas allá de solucionar el conflicto, las partes salen con aprendizajes y
ganancias en valores interpersonales lo que en un futuro se traducirá en un menor numero
de situaciones conflictivas. En conclusión, la mediación es una herramienta fundamental
pues realiza una función de solución de conflictos, a la vez que cumple con una función
preventiva y de formación en valores para los partícipes, siendo más importante esta última,
pues el mejor conflicto es el que no se tiene.

C) La mediación se caracteriza por su privacidad y confidencialidad

Con respecto a este punto, consideramos que se merecía un acápite independiente, teniendo
en cuenta el fenómeno de globalización en el que vivimos. Ello dado que, en la actualidad,
cada vez más los medios de comunicación representan un instrumento esencial en la
reputación y proyecto de vida de una persona. Así, tal es su injerencia en el conglomerado
social, que una información falsa o una noticia amarillista puede tener serias repercusiones
en la vida de una persona. Para comprobar esto, basta con dar una mirada a aquellos casos
mediáticos, en los cuales, los medios de comunicación dan noticia acerca del proceso
(penal, comercial, etc.) que lleva una persona jurídica, sea natural o estatutaria. En ellos se
puede evidenciar la generación de prejuzgamientos sociales sobre cuál debería ser la
resolución del caso, aun cuando esta sea contraria a derechos y principios fundamentales.

Quizás el ejemplo más emblemático son aquellos casos penales, en donde la sociedad, sin
tener a mano la totalidad de las pruebas o la historia, se deja llevar por la información
contenida en noticias y genera su propia opinión, en muchos casos, basada en aspecto
subjetivos y emocionales, dejando de lado toda pizca de objetividad. Con todo, lo que se
quiere resaltar en este punto es la excesiva influencia que tienen los medios de
comunicación sobre los procesos judiciales, debido al principio de publicidad. Ello puede
conllevar a situaciones injustas y no ajustadas a derecho, además de arruinar el proyecto de
vida de una persona que sea precondenada por valoraciones subjetivas (la mayoría de las
veces erróneas) de los integrantes de una sociedad.

Dado lo anterior, se enaltece la privacidad y confidencialidad que brinda la mediación, pues

evita las sanciones sociales injustas a las que se pueda someter a un individuo de conocerse
su controversia. A modo de ejemplificar, resulta adecuado introducir aquellos casos de
infidelidad o acoso, que, de someterse al escrutinio público, pueden degenerar en
consecuencias diferentes a las reprendas morales y de reparación que deba el implicado. Es
decir, jamás será lo mismo se mantenga en secreto un problema familiar relacionado con la
infidelidad y solucionado por mediación, a que escale a mayores y se transforme en un
proceso de divorcio por causal subjetiva de infidelidad, sobre el cual los demás individuos
de la sociedad, realizaran comentarios que seguramente atenten contra la integridad moral
de los implicados.

Desventajas o límites de la mediación

Ahora bien, aunque ciertamente la mediación puede tener resultados sumamente positivos
en términos sociabilidad, es cierto que esta es una herramienta que por su intrínseca
naturaleza está sujeta a grandes limitaciones. Estas, pueden obstaculizar notablemente su
uso, hasta el punto de llegar a volver inconveniente su implementación, dependiendo de las
circunstancias concretas que rodeen al conflicto.

Es decir, comprendiendo que la mediación es un método para resolver un conflicto

intersubjetivo de intereses entre dos sujetos, alcanzar una idea de los límites de dicho
método supone examinar no sólo la naturaleza de los conflictos, pues es claro que no todos
los conflictos pueden (ni deben) ser resueltos a través de mediación, sino también las
condiciones de los sujetos, las circunstancias que rodean a los mismos y, por demás, la
capacidad y el rol que debe tener el mediador, siendo ambas cosas limitantes fácticos
capaces de suponer verdaderos obstáculos para que este instrumento tenga éxito.
Empecemos pues por el principio, es decir, por aquello que supone para la mediación un
presupuesto mismo de existencia. Enunciemos los tipos de conflictos, o más bien las
características que deben tener los conflictos, que pueden ser resueltos a través de la
mediación:
a) El conflicto.
Para que un conflicto, aun enmarcándolo dentro del ámbito educativo (uno muy célebre en
el que se usa mucho esta figura), pueda ser eficazmente resuelto a través de la mediación,
es necesario que este emane de conductas o comportamientos que: 1) no pongan en riesgo
la vida o integridad física de ninguna de las partes; 2) sus raíces puedan ser abordadas por
el mediador, es decir, que no sea necesaria la intervención de profesionales ni especialistas;
3) verse sobre hechos que no tengan que ser conocidos por autoridades judiciales; 4) se
circunscriban condiciones que puedan ser manejadas por el mediador, de tal modo que no
sea necesaria la utilización de medios diferentes.

En primer lugar, si un conflicto pone en riesgo la vida o la integridad física de alguna de

las partes, es probable que el mismo requiera de medidas distintas, verdaderamente capaces
de disuadir comportamientos potencialmente violentos. Por ejemplo, si es el caso de que
entre las partes existe un conflicto cuya naturaleza yace en el que una de ellas se embarca
en acciones violentas, acoso sexual o físico, etc., es probable que la mediación, al contrario
que proteger a la víctima, legitime el comportamiento violento del victimario en tanto le
atribuye “explicaciones” al mismo.

Es decir, si es que el conflicto nace del abuso por parte de una de las partes contra la otra,
un abuso intencional que pretende simplemente causar daño para con ello encontrar la
satisfacción de la superioridad, como es de hecho el caso de la mayor parte de los conflictos
originados en, por ej. el acoso escolar, ¿cuál es el asunto específico por mediar? Es decir,
¿Cómo puede la víctima negociar, acordar, o llegar a una fórmula de arreglo, si es que ha
sido ella la que ve su dignidad mermada sin poder oponer más resistencia que la denuncia
ante la autoridad pertinente?

En estos casos, no existe lo que podemos llamar una “zona de posible acuerdo” (ZOPA),
pues pese a que existen intereses en conflicto, uno de ellos está amparado por el derecho y
la moral mientras que el otro interés es plenamente ilegítimo (el otro interés puede ser el de
mantener el comportamiento desviado o, a lo menos, salirse impune del mismo).
En ese sentido, la mediación podría tener efectos adversos al poner a la víctima en una
situación de desamparo (la autoridad legitima la pretensión del victimario al ponerlo en
iguales condiciones que ella), lo que se traduce en una revictimización contra la parte
afectada y, de forma indirecta, en un estímulo para la comisión de los comportamientos
desviados.

Piénsese, por ejemplo, en el acoso sexual o en los casos de actos sexuales abusivos. Si
llegara una víctima a denunciar a su victimario, “mediar” para llegar a una solución
implicaría reconocer que los actos de este deben ser, al menos parcialmente, tolerados, pues
al no sancionar, se puede interpretar que los mismos estaban permitidos. Y más aún, obligar
a la víctima a deliberar una “solución” con su agresor tiene como efecto el que el
comportamiento abusivo se torne un medio en la práctica adecuado para la consecución de
ciertos fines, lo cual resulta francamente inaceptable.
En síntesis, los actos que originen el conflicto no pueden ser los meros abusos unilaterales
de una u otra parte, mucho menos si dichos abusos han puesto en riesgo la vida o la
integridad física de la víctima.

En segundo lugar, para que la mediación se predique eficaz es necesario que el conflicto
sobre el cual la misma vaya a ser aplicado no tenga matices cuya naturaleza implique que
deban ser abordados desde el conocimiento especializado. Por ejemplo, en un caso en el
que dos alumnos tienen un conflicto sobre un asunto de orden psicológico que el mediador,
en tanto carece de cualificación, no puede comprender. En ese caso la mediación
probablemente resultará ineficaz dado que, como el mediador desconoce el conflicto, no
puede abordarlo y, por tanto, mantiene intacto el status quo.

Es posible además que los sujetos, no por ya la naturaleza del conflicto, sino por sus
propias condiciones especiales, estén en incapacidad de comunicar claramente las
condiciones del problema, de tal manera que sea imposible para el mediador discernir las
razones que impulsa a cada parte a actuar del modo determinado. En este caso, no podrá ser
eficaz la mediación pues ella carecerá de sustancia.

En tercer lugar, si es que los hechos que dieron origen al conflicto o sus consecuencias
deben ser conocidas por las autoridades judiciales, resolver el mismo a través de mediación
resultará ineficaz en tanto al final serán estas las que decidan la suerte de los sujetos.
Piénsese por ejemplo en una riña en la que ambos sujetos, armados, atentaron mutuamente
contra la vida del otro incurriendo en múltiples tipos penales. Por más que los hechos
ocurrieran dentro de la jurisdicción de la I.E. (en la mediación escolar), se hace
imprescindible la presencia de las autoridades judiciales y el inicio de un proceso
jurisdiccional que penalice a los involucrados. Ahora bien, podrá mediarse sobre los hechos
que dieron origen al altercado violento, pero sobre este mismo, no debe realizarse acto
alguno que pueda interpretarse como una legitimación de los medios usados.

En cuarto lugar, es necesario que la raíz del conflicto pueda ser conocida y, sobre todo,
abordada por el mediador de manera efectiva. En aquellos casos en los que los
comportamientos de las partes en conflicto están motivados por asuntos como, por ejemplo,
ciertas circunstancias familiares, de carácter reservado, o simplemente de un alcance
superior al que el mediador en sus funciones posee, la mediación potencialmente fracasará.
Es decir, en tanto el mediador no podrá darle solución a la motivación de los
comportamientos de los implicados, estos mantendrán el tal y el conflicto se mantendrá.

b) Los sujetos
Del mismo modo que no todos los conflictos pueden ser resueltos a través de la mediación,
no todos los sujetos pueden abordar sus diferencias a través de este medio, o no deberían al
menos, pues si bien es cierto que el propósito de este instrumento es el llegar a un acuerdo
voluntario que ponga fin a las disputas, es necesario que los sujetos que suscriben dicho
acuerdo posean ciertas calidades concretas, a fin de que no se trunque la efectividad del
arreglo pactado.

De dichas calidades, la más importante consiste en la igualdad entre las partes. Es necesario
que los sujetos en conflicto se consideren mutuamente iguales, no sólo formalmente, es
decir, no solamente a través del trato que se les dé, sino que se encuentren en condiciones
análogas a fin de que la ventaja fáctica de uno no se traduzca en un acuerdo
innecesariamente desventajoso para el otro.

Piénsese, por ejemplo, en un conflicto que se tenga lugar entre el hijo de un rector corrupto,
que amenaza con utilizar la impunidad de la que goza para hacer imposible la vida de la
contraparte, y un estudiante regular. En este caso, cualquier arreglo estará viciado por
fuerza en tanto la potencial intimidación de la que una de las partes es sujeto, de tal modo
que la eficacia de la mediación será en realidad adversa al fin perseguido, y más bien puede
convertirse en un mecanismo de legitimación de las pretensiones de aquel en posición de
superioridad.

Es decir, la mediación, al tener como propósito la consolidación de un pacto expreso entre

las partes, puede servir de vehículo para que un sujeto en posición de superioridad
convierta en “acuerdo” lo que antes era a todas luces una mera imposición, todo a través de
una intimidación para la que el mediador es, dadas sus facultades de mero observador y
moderador, impotente.
Un caso más cercano a la realidad, pero que puede servir para iluminar de manera más clara
el límite que tiene la mediación como instrumento de resolución de conflictos desde la
óptica de las partes, es el que se presenta en el caso de las pandillas juveniles cuando
hostigan e intimidan a actores de la comunidad estudiantil. Los miembros de las pandillas,
al contar con el factor del número y la fuerza, imponen su voluntad a través de la coerción,
lo que vicia de raíz la validez de cualquier acuerdo.

En síntesis, la equivalencia entre las partes, que se traduce en que ninguna de ellas tenga un
poder efectivo de intimidación sobre la otra, es condición esencial para que cualquier
intento de mediación pueda tener éxito, aún más en un contexto en el que la violencia y la
corrupción se han normalizado a tal grado de convertirse en elementos naturales del paisaje
social.

La segunda característica de la que deben gozar los sujetos objeto de la mediación consiste
en la capacidad de estos a llegar a acuerdos voluntarios. Este límite subyace en el
reconocimiento de que en ocasiones los comportamientos de los actores en conflicto tienen
su origen en asuntos de corte psicológico que escapan a la comprensión de un mediador. Es
decir, un conflicto originado en los actos no racionales de ciertos individuos, no puede ser
resuelto sin abordar las razones probablemente patológicas que dan lugar a dichos
comportamientos, y esto está claramente fuera del alcance de cualquier mediador.

Los sujetos deben estar entonces bajo la disposición mental de alcanzar acuerdos y llegar a
una solución razonable. Es decir, en tanto la mediación es un proceso de contenido
estrictamente racional, si las partes no están en disposición, bien sea porque sobre ellas se
cierte una condición mental que se los impide, o porque simplemente existen circunstancias
que obstaculizan la disertación racional, cualquier intento de mediación irremediablemente
fracasará.

Múltiples factores pueden incidir en que las partes no se guíen por la razón, sino más bien
por la presencia incontrolable de emociones indeseables para la consecución del fin
pretendido. Es posible que una o ambas partes sean objeto de miedo, temor, ira o
resentimiento, a tal grado que dichas afectaciones impidan el adecuado devenir del proceso.
Todas estas cosas deben ser, en la medida de lo posible, abordadas por el mediador a fin de
minimizar las potenciales consecuencias nocivas de la preponderancia de ciertos estados
emocionales.
c) El mediador
El rol del mediador, que constituye el punto neurálgico de la figura de la mediación, pues es
a través de su intervención que se da por terminada la disputa o el conflicto, debe ser
ejercido con sumo cuidado en tanto sus acciones u omisiones pueden significar la
diferencia entre un conflicto resuelto adecuadamente, parcialmente resuelto, mal resuelto, o
simplemente no resuelto. Así, el mediador debe: 1) adecuar su comportamiento según la
naturaleza del conflicto que esté tratando de abordar; 2) preocuparte por el contexto de los
sujetos en disputa, pues el conocimiento del mismo puede ayudarlo a acercarse a proponer
acuerdos más eficaces o más susceptibles de ser aceptados por las partes; 3) la fijación de
reglas claras pero flexibles, dependiendo de quienes sean los sujetos y de la naturaleza del
conflicto; 4) y fundamentalmente preocuparte por entender y hacer entender las posiciones,
observaciones, sentimientos, y demás factores relevantes, a de cada parte.

Ahora bien, una condición esencial para que cualquier mediador tenga éxito es contar con
el respeto de las partes en conflicto, en tanto, como vimos antes, la mediación es un proceso
racional y, como tal, debe ser ordenado. El mediador es pues el llamado a proponer este
orden y buscar que sea aceptado por las partes, de tal modo que se convierta este en el
primer acuerdo de todo el proceso. Es decir, si bien el mediador no decide, ni impone, pues
no es un juez ni su equivalente, sí es un tercero cuyo propósito es organizar el diálogo en
miras a orientarlo a la consecución de un acuerdo entre las partes que finiquite
definitivamente la disputa.

Para que el mediador cuente entonces con el respeto de las partes en conflicto, es necesario
pues que el tal tenga ciertas cualidades que le permitan afianzar la confianza que por su
posición le es investida. Un mediador debe, en la medida de lo posible, mantener un
comportamiento público ejemplar, o al menos uno que no le reste autoridad moral de cara a
la resolución de los conflictos, fuere cual fuere su naturaleza (siempre que estuviera en
capacidad de abordarlos).

d) El contexto
La mediación entonces está sujeta a múltiples factores que condicionan su éxito. Este es un
mecanismo auxiliar que pese a tener gran utilidad, su uso abusivo puede degenerar en
graves consecuencias de cara a la convivencia social de las partes. La mediación es un
medio de autocomposición en el que las partes, más que dejar de lado sus diferencias, las
abordan a fin de que las mismas no signifiquen un catalizador de violencia.

En ese sentido, comprender el contexto, no sólo de las partes o del conflicto, sino de la
comunidad en la que todos los elementos previamente descritos llevan su día a día, resulta
fundamental para delimitar los fines a los que el intercambio dialógico de la mediación
quiere llegar. Es decir, si es que el contexto, que es el conjunto de circunstancias que rodean
determinado hecho, implica determinados puntos a abordar, ignorar dichos puntos puede
dañar el objeto de la mediación y hacer inútil su ejercicio.
Reflexiones finales
Negar las virtudes de la mediación para mejorar la convivencia de las comunidades y
culturas resultaría sumamente miope de cara a la verdad. No obstante, resulta imperativo
comprender, no sólo la figura, que en principio podría parecer sumamente sencilla, sino sus
límites, para así evitar su mal uso y por tanto las consecuencias negativas que este puede
tener en al interior de las escuelas, colegios comunidades, vecindades y familias.

Dichos límites deben, en consecuencia, ser tenidos presentes en todo momento, evitando de
este modo caer en los facilismos de los que muchas comunidades. suelen ser víctimas al
pretender solucionar problemas a través de medios inidóneos que más que hacer bien
terminan por afianzar las problemáticas que en principio tenían por objeto resolver.

No es sensato, en consecuencia, reemplazar las medidas disciplinarias contra los actos

violentos por la mediación, pues si tales medidas dejan de ser un elemento disuasivo contra
tales actos, y más aún, son legitimados a través de la negociación víctima-victimario, la
posibilidad de que se perpetúen situaciones indeseables se convierte en una realidad. La
mediación entonces, aunque definitivamente es muy útil y virtuosa en algunos casos, no es
un método de resolución de conflictos capaz de resolver cualquier disputa, pues esa no es
su función y para ello no fue concebido. Y vaya que es importante tener esto último claro.

Conclusiones
- La mediación es un MASC por medio del cual dos o más partes alcanzan por sí
mismas una solución a sus controversias con la ayuda de un tercero imparcial no
supraordenado que se encarga de promover el dialogo y el acercamiento entre las
partes. Así, esta se da en escenarios de imparcialidad, celeridad, privacidad,
especialidad y calidad para la administración de sus conflictos.

- Esta herramienta es un método informal, que prescinde de solemnidades y requisitos

para su celebración, lo que la hace apta para tratar conflictos interpersonales de
manera rápida y eficaz. Asimismo, esto permite su implementación en las zonas de
bajo nivel de institucionalización, como aquellas propias de la “Colombia
profunda”.

- La mediación es propiamente una figura celebre en el common law, por lo que en

Colombia no ha tenido un desarrollo legal extenso. Por lo tanto, representa un
 horizonte de posibilidades por descubrir en la legislación colombiana. En esta
última, tiene como fines la convivencia pacifica, la participación democrática, el
derecho de acceso a la justicia y la descongestión judicial. Estos fines los
encontramos en la sentencia C-222-2013.
- Esta institución se puede clasificar en 3 clases: escolar, comunitaria e intercultural.
Cada una atiende a una especialidad diferente entre sí y contribuye al mismo fin,
pero atendiendo a las calidades específicas de cada conglomerado social.

- La primera virtud de la mediación consiste en una especie de beneficio compuesto,

el cual consiste en que contribuye a la realización de los fines y principios
axiológicos de la constitución política colombiana, en concreto, los de la Sentencia
C-222/13.

- La mediación representa la oportunidad, panacea o punto común para dos

características inherentes a la calidad del ser humano: A) la tendencia a ser
conflictivos por naturaleza y B) la tendencia a optimizar recursos para conseguir la
mejor solución posible, en este caso, la solución a una controversia común. En tal
sentido, es un mecanismo que permite llegar a soluciones satisfactorias
prescindiendo de formalidades o solemnidades que solo agotan a las partes dentro
del proceso.

- Es claro que la mediación implica un menor agotamiento emocional para los

implicados al prevenir una serie de conductas o problemas propias del proceso
jurisdiccionales que constituyen atentados emocionales contra los partícipes. En este
punto, se resalta el hecho de que las partes tienen total control sobre sus intereses, lo
que da cierta serenidad personal. Igualmente, ocurre lo mismo con los costos
económicos y temporales los cuales se ven notablemente reducidos con la
implementación de esta figura. En síntesis, la mediación reduce los costos de
transacción que rodean un conflicto.

- Otra virtud de la mediación es que un proceso rico en construcción de valores para

los implicados. Ello pues más allá de solucionar el conflicto, lo importante es todo
ese apartado de asunción de aprendizaje y de crecimiento personal el que se ven
inmerso los partícipes, incluido el mediador. Dado esto, se hace apta esta
herramienta para la preservación de relaciones interpersonales, sobre todo en
entornos delicados de cercanía, como la escuela y la familia.

- En la misma vía, esta institución se caracteriza por su privacidad y confidencialidad

lo que mitiga los riesgos derivados de la injerencia mediática en los procesos
judiciales, tales como prejuzgamientos, daños a la reputación personal, sanciones
sociales, disminución de ventas, etc.
- Con relación a las limitaciones de la mediación, estas se evidencian al momento de
examinar los componentes que rodean a la figura. Entre estos, encontramos a los
sujetos, sus condiciones, contextos, tipos de conflictos, así como también la
capacidad y la adaptabilidad a su rol que debe tener el mediador. Todo esto puede
obstaculizar la implementación de la mediación hasta el punto de volverla inocua.
- En tal sentido, el primer parámetro de análisis es el conflicto en sí mismo, con
énfasis en su origen o fuente. Con respecto a este, para que pueda ser tratado de una
manera amena y correcta por vía de la mediación, es necesario que: 1) no ponga en
riesgo la vida o integridad física de ninguna de las partes; 2) sus raíces puedan ser
abordadas por el mediador, es decir, que no sea necesaria la intervención de
profesionales ni especialistas; 3) verse sobre hechos que no tengan que ser
conocidos por autoridades judiciales; 4) se circunscriba a condiciones que puedan
ser manejadas por el mediador, de tal modo que no sea necesaria la utilización de
medios diferentes.

- En lo que se refiere a los conflictos que atentan contra la integridad física o vida de
uno de los implicados, utilizar la mediación puede traer consecuencias adversas
como: 1) validación del comportamiento del agresor al no haber una verdadera
sanción sobre este, 2) revictimización del agredido, al tener que enfrentar a su
agresor cara a cara y 3) puede convertirse en un estimulo para la comisión de este
tipo de comportamientos al no haber consecuencias materiales reales son estos. Es
por ello, que se recomienda otro medio.

- Con atención al segundo punto, la mediación no procede adecuadamente en aquellas

controversias que requieren un alto nivel de conocimiento especializado que el
mediador difícilmente puede poseer. Mas difícil se vuelve esto, teniendo en cuenta
los niveles sociales en los que suele operar esta figura (escuela, vecindad, etc.). El
ejemplo más claro son aquellos conflictos de tal complejidad psicológica que se
requiere inmediatamente la intervención de un especialista y no basta con un
mediador.

- Asimismo, se dificulta el uso de este mecanismo en aquellos casos que son de

especial atribución legal de conocimiento a otra institución, como sucede con la
incurrencia en tipos penales y la fiscalía, respectivamente. En estos supuestos,
supondría como inocuo mediar por haber ausencia de objeto.

- Por último, hay conflictos que sencillamente por carácter especialmente reservado,
como algunos dentro del contexto familiar, son imposibles de tratar por medio de la
mediación, pues están fuera del alcance del conocimiento de cualquier mediador,
incluidos aquellos allegados a la familia. Ej. Violencia intrafamiliar.
- Ahora bien, con relación a los sujetos, para que la mediación pueda prosperar
adecuadamente, es deseable que: 1) haya una verdadera igualdad material entre las
partes, 2) que cada parte tenga una verdadera capacidad mental y racional de
someterse a un acuerdo voluntario.

- Tocando el punto de la igualdad, se refiere a que los sujetos se encuentren en

situaciones materiales análogas, en las que ninguno de los 2 tenga un verdadero
poder de intimidación sobre el otro o tenga ventajas de corte factico que le permitan
imponer su posición en el acuerdo (y disfrazar bajo la figura del acuerdo lo que en
verdad es una imposición).

- Apuntando hacia la capacidad, se refiere a que las partes tengan plenas capacidades
mentales, racionales y emocionales de llegar a un acuerdo. Esto es, que no se
encuentren bajo condiciones patológicas, psicológicas, sociales o culturales que le
representen un impedimento fáctico a la hora de llegar a un acuerdo. De lo
contrario, el acuerdo estará viciado y la mediación resultaría inútil.

- Con la mira en la figura del mediador, este debe reunir una serie de cualidades
específicas que le permitan dirigir correctamente el procedimiento de mediación,
pues de lo contrario, este fracasará. Por lo tanto, un mediador no apto ni rico en
cualidades, representa un límite para esta herramienta. Entre las cualidades debe: 1)
Inspirar respeto entre las partes, 2) Excelente capacidad comunicativa y 3)
Adaptabilidad según el contexto, las partes y los momentos.

- Para finalizar, es fundamental el conocimiento del contexto que rodea a las partes, al
concreto y a la comunidad en general, pues de su conocimiento se puede derivar la
fórmula de arreglo o, como mínimo, el camino correcto a seguir para llegar a ella.
Por ende, no debe despreciarse nunca las circunstancias contextuales que rodean
cada caso.

- En conclusión, la mediación es una figura con una multiplicidad de virtudes que

resultan sumamente positivas al momento de implementarla. Empero, no puede
dejarse de lado sus limitaciones, pues, hacerlo, sería incurrir en el riesgo de las
virtudes desaparezcan y sean estas reemplazadas por defectos. Estos, al final del día,
solo terminaran afectando a las partes y a la comunidad en general, más que
representando un verdadero beneficio.

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