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LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO

PIERCING THE CORPORATE VEIL
IGNACIO URBINA MOLFINO* SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE 2 DE JUNIO DE 2009 (ROL N 1527-2008)
RESUMEN: Analizaremos una sentencia de la Corte Suprema que acept y aplic la teora del levantamiento del velo corporativo. Aunque el caso presenta ciertas peculiaridades, y la decisin no sea del todo precisa en cuanto al alcance y reglas de la tcnica del levantamiento del velo, constituye un precedente interesante para futuros pronunciamientos sobre la materia que acepten en forma ms plena y rigurosa la teora mencionada. Palabras clave: levantamiento del velo corporativo, abuso de la personalidad jurdica, responsabilidad civil. ABSTRACT: we are going to analyze a decision from the Supreme Court that upheld and applied the theory of piercing the corporate veil. Even though the case presents certain special features and the decision is not precise enough with regards to both scope and standards of the technique for lifting the veil, it constitutes an interesting precedent for future decisions on the subject which might accept in a more plentiful and rigorous way the referred theory. Key words: piercing the corporate veil, abuse of the legal entity, civil liability.

1. INTRODUCCIN
La sentencia que a continuacin comentamos constituye un interesante caso de anlisis para nuestra comunidad jurdica y entorno legal. Si bien la teora del levantamiento del velo corporativo (conocida tambin como desestimacin de la entidad legal) goza en el derecho comparado de una aceptacin ampliamente generalizada, aunque no siempre exenta de crticas acerca de su fundamento y operatividad1, es indudable que en nuestro medio jurdico no ha sido planteada como una solucin general y definitiva frente a grupos empresariales donde alguna de sus filiales se encuentre en incapacidad de cumplir sus obligaciones frente a terceros2.
* Licenciado en Derecho, Pontificia Universidad Catlica de Chile; Abogado. Correo de contacto: iaurbina@uc.cl 1 Por ejemplo, B AINBRIDGE (2000), p. 72, quien aboga por la abolicin del levantamiento del velo. Dicho autor sostiene que descartando el levantamiento del velo del anlisis judicial, este se reenfocara en torno a la pregunta apropiada: si acaso el demandado (accionista o socio) ha hecho algo por el cual merezca ser considerado como directamente responsable de un perjuicio particular. 2 L PEZ (2003), p. 418.

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Salvo determinadas excepciones jurisprudenciales3, la tendencia mayoritaria en la prctica jurdica nacional ha sido intentar otras alternativas que ofrece el Derecho, como la accin pauliana, la accin ordinaria de responsabilidad extracontractual o la accin de inoponibilidad, para lograr el pago frente a deudores relacionados, por ejemplo, con grupos empresariales 4. La razn principal de esta situacin es que la interpretacin tradicional de los artculos 19 de la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, 2 de la Ley N 3.918, sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada y 2053 inciso segundo del Cdigo Civil, entre otros. En otras palabras, la interpretacin respecto de las figuras societarias ms comunes en nuestra Repblica, ha consagrado un principio de separacin absoluta entre la entidad legal, por una parte, y sus accionistas o socios, por la otra5, quedando la teora del levantamiento del velo corporativo relegada a un mbito definitivamente restringido y excepcional. El presente caso que ofrecemos para su reflexin, caratulado A.G.F Allianz Compaa de Seguros Generales S.A. con Sociedad Naviera Ultragas Limitada y Ultramar Agencia Martima Limitada constituye, como veremos, un llamativo ejemplo de recepcin jurdica de una institucin que en principio no ha sido concebida por nuestro legislador para resolver problemas concretos de justicia, pero que por las particularidades del litigio sometido a la decisin de los tribunales, estos se vieron en la necesidad de aplicarla, incluso sin ser la solicitud principal de la parte demandante, puesto que de lo contrario, a juicio de la Corte Suprema, se habran vulnerado otros principios generales de nuestra legislacin, tales como la supremaca de la realidad y la buena fe.

2. LOS HECHOS
Los acontecimientos que motivaron el conflicto resuelto por el fallo que comentamos se remontan al ao 1999, cuando la sociedad Tripesca S.A. (en adelante Tripesca), empresa pesquera, celebr un contrato de remolque-transporte, conforme a las reglas del art. 1078 del Cdigo de Comercio, con la empresa Ultragas Agencia Martima Limitada (en adelante Ultragas), para trasladar por mar un muelle flotante recin construido desde Puerto Montt hasta la planta de Tripesca en la localidad de Corral. El da 5 de septiembre de 1999, la empresa constructora del muelle flotante hizo entrega en Puerto Montt del mismo, completamente terminado, al representante de la sociedad Ultramar Agencia Martima Limitada (en adelante Ultramar), para que fuera transportado a Corral ese mismo da. Sin embargo, el da 6 de septiembre de 1999, mientras el muelle flotante era remolcado, este se lade y posteriormente se hundi, debiendo A.G.F Allianz Compaa de Seguros Generales S.A. (entonces Consorcio Allianz de Seguros Generales S.A.) reemCorte Suprema, sentencia Rol N 4695-2002 y Corte de Apelaciones de Punta Arenas, sentencia Rol N 230-2007. En el mbito del Derecho Laboral tambin ha habido algunos pronunciamientos explcitos, como la decisin de la Corte de Apelaciones de La Serena, sentencia Rol N 10-2006. 4 En otras legislaciones incluso se han considerado estas herramientas como ms adecuadas (especialmente la accin de responsabilidad extracontractual). Un ejemplo reciente es Alemania, CASPER (2008), pp. 1125 y ss. 5 Entre otros, L YON (2003), pp. 42-48.
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bolsar a Tripesca S.A. la suma correspondiente al contrato de seguro previamente celebrado entre ellas (2.450 UF), subrogndose al mismo tiempo, conforme a lo dispuesto en el art. 553 del Cdigo de Comercio, en todos los derechos y obligaciones que a esta correspondan contra terceros en razn del siniestro ocurrido. Al estimar A.G.F Allianz Compaa de Seguros Generales S.A. (en adelante, indistintamente, la Aseguradora, la Compaa de Seguros o la demandante) que el siniestro ocurrido fue responsabilidad de terceros, procedi a interponer una demanda ordinaria de indemnizacin de perjuicios en contra de Ultragas y Ultramar, de acuerdo con las normas de la responsabilidad contractual, por no haberse observado los cuidados debidos en el transporte del pontn. En primera instancia, el litigio se llev ante el Juez rbitro don Juan Pablo Monti Medina. Pero para sorpresa de la Aseguradora, la contraparte opuso excepcin de inoponibilidad, basndose en que el contrato de remolque-transporte en cuestin habra sido contratado por Tripesca con una persona jurdica distinta, a saber, con Remolcadores Ultragas Limitada (en adelante, Remolcadores), y siendo Remolcadores, Ultragas y Ultramar entidades jurdicamente diferentes, la demandada carecera de legitimacin pasiva para entrar en el litigio. Frente a ello, la parte demandante replic que la demandada pretende eludir su responsabilidad mediante la interposicin de personas jurdicas de papel6 haciendo ver que la descripcin del giro de Remolcadores haca evidente que esta era una de las caras de la Sociedad Naviera Ultragas y que no posee una independencia de en su actividad7. Tanto el Juez rbitro, como la Corte de Apelaciones y la Corte Suprema, dieron lugar a la demanda, condenando a la demandada al pago de 2.450 Unidades de Fomento. La secuencia del proceso muestra que el Juez rbitro acept los hechos y las razones para condenar a Ultramar y Ultragas, pero sin hacer referencia o aceptacin explcita a la teora del levantamiento del velo corporativo. La Corte de Apelaciones de Santiago simplemente confirm el pronunciamiento del rbitro. Finalmente, fue la Corte Suprema, acertadamente a nuestro juicio, la que hizo un pronunciamiento abierto sobre la materia, aceptando sin reparos la teora del levantamiento del velo corporativo en su fallo. A continuacin veremos los argumentos del Juez rbitro que permiten comprender a cabalidad lo resuelto por la Corte Suprema.

3. EL ANTECEDENTE PRELIMINAR: LA SENTENCIA ARBITRAL DE PRIMERA INSTANCIA

El Juez rbitro, don Juan Pablo Monti Medina, dio lugar a la demanda de la Compaa de Seguros, rechazando la excepcin de inoponibilidad entre otras opuestas por la demandada. En relacin al tema que nos ocupa, sus consideraciones de derecho no importan una aceptacin explcita y directa de la teora del levantamiento del velo
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Parte expositiva de la Sentencia Arbitral de primera instancia. Parte expositiva de la Sentencia Arbitral de primera instancia.

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corporativo, pero existen dos aspectos relevantes de aplicacin de la tcnica del levantamiento, mencionados en el Considerando Cuarto del fallo, que presumen un fundamento implcito en dicha doctrina y que posteriormente la Corte Suprema vendr a aclarar. Un primer aspecto interesante mencionado en el fallo de primera instancia tiene que ver con la relacin de dominio de los derechos sociales de una compaa en la otra. Al respecto, el fallo indica que Ultragas es duea del 99,9% de los derechos sociales de Remolcadores Ultragas Ltda., lo que configura una situacin de identificacin de socios e inters social que permiten establecer la participacin de ambas sociedades en el presente acto, indistintamente. Esta identidad permite demandar a cualquiera de ellas por el siniestro acontecido8. En otros trminos, el juez entiende que un factor bsico para aplicar la tcnica del levantamiento del velo es la relacin de dominio de una sociedad en la otra. Un segundo aspecto a destacar es el uso de un mismo nombre de fantasa que permite al sentenciador establecer una identificacin de sociedades. Al respecto, el Juez menciona un documento, acompaado por la demandada, en virtud del cual Tripesca acepta la oferta de Ultragas. Sin embargo, el fallo seala que un atento examen de dicho documento permite constatar que no est dirigido a Remolcadores Ultragas Ltda., como la demanda, sino que simplemente a Ultragas Ltda., de lo que se colige que su destinatario podra haber sido cualquiera de las tres sociedades involucradas con idntico nombre de fantasa9. Es decir, el juez determina en este caso como hecho relevante para aplicar la tcnica del levantamiento del velo, el hecho de ocupar las distintas compaas una misma razn social. Los dos factores mencionados10, si bien fueron suficientes al Juez rbitro para proceder a descartar la excepcin de inoponibilidad, no fueron expuestos de un modo unitario y coherente que respondiera a las pretensiones de justicia planteadas por las partes. De ah que la aplicacin genuinamente terica y tcnica del levantamiento del velo fuera realizada por la propia Corte Suprema, al resolver la casacin en el fondo ejercida contra la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago.

4. LO RESUELTO POR LA CORTE SUPREMA

Los Considerandos sexto y sptimo de la decisin de la Corte Suprema se pronunciaron en forma explcita sobre la teora del levantamiento del velo corporativo. El anlisis de la Corte explica a nuestro juicio cuatro aspectos importantes: concepto de levantamiento del velo, la necesidad de su aceptacin en la actualidad jurdica, sus supuestos para que opere y los principios que resguarda. En cuanto al concepto de la teora, es llamativo resaltar que la Corte se vio en la necesidad de ofrecer una descripcin de ella, explicando asimismo sus fines: desde la

Sentencia Arbitral de primera instancia. Considerando Cuarto, nfasis agregado. Sentencia Arbitral de primera instancia. Considerando Cuarto. 10 Cabe destacar que los dos criterios expuestos constituyen casos normales, ms o menos frecuentes, de levantamiento del velo en otras jurisdicciones. Vase THOMPSON (1991), pp. 1047-1070.
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dcada de los treinta, ya en el siglo pasado, se ha venido generalizando en el derecho norteamericano, la teora denominada disregard of legal entity, traducida libremente en lengua espaola como del levantamiento del velo de personas jurdicas, la que postula que es lcito a los tribunales, en ocasiones, prescindir de la forma externa de las personas jurdicas para, posteriormente, penetrar en su interioridad a fin de develar los intereses subjetivos subyacentes que se esconden tras ellas y alcanzar a las personas y bienes que se amparan bajo el ropaje de una entidad subyacente11. En cuanto a la necesidad de aplicar la teora, nos parece sensato que la Corte haya estimado aclarar que el principio de separacin de entidades no es de carcter absoluto, estimando que esta visin [la separacin absoluta de personas jurdicas relacionadas] resulta en nuestro tiempo inconciliable con la proliferacin de entidades comerciales o coligadas o vinculadas entre s, alrededor de organizaciones matrices dirigidas muchas veces a ocultar la realidad de controladores nicos, para fines de eludir o reducir obligaciones tributarias, cuando no prohibiciones o limitaciones impuestas a ciertos tipos societarios para determinadas actividades, que s pueden ser emprendidas bajo frmulas jurdicas alternativas12. Adicionalmente, la Corte tambin se hizo cargo de explicitar el supuesto bsico para que opere la tcnica del levantamiento del velo, as como de la determinacin de los principios que esta resguarda, al sealar que permite dar solucin a situaciones de manifiesto abuso de la personalidad jurdica, en que sociedades aparentemente autnomas e independientes jurdica y econmicamente, responden a una misma unidad econmica y de organizacin, porque existe tal control de la una sobre las otras, que esta o estas ltimas no son sino el alter ego de la dominante, utilizado para obtener un resultado antijurdico. Se previene, de este modo abusos del derecho y fraudes a la ley, privilegindose los principios de supremaca de la realidad y de buena fe, que podran verse sobrepasados13. Hechas estas precisiones de carcter terico y prctico acerca del concepto, necesidad, supuestos y fines del levantamiento del velo, la Corte Suprema se vio provista de las herramientas conceptuales que le permitieron realizar una valoracin concluyente de los hechos expuestos en el proceso: [el] derecho no podra avalar una solucin tan contraria a la realidad de las cosas y a la evidencia que emana de los antecedentes documentales compulsados, demostrativos de que efectivamente la compaa presuntamente ajena a los hechos, intervino activamente en la ejecucin del contrato de remolque transporte, indistintamente con las dos demandadas, de manera que, al cuestionar el recurso su legitimidad pasiva () intenta excusar extemporneamente su intervencin en el proceso contractual, lo que, a ms de ir contra sus actos propios, importa una pretensin de revisar los hechos asentados soberanamente por los Jueces del fondo14.

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Corte Corte 13 Corte 14 Corte

Suprema, Suprema, Suprema, Suprema,

Sentencia Sentencia Sentencia Sentencia

Rol Rol Rol Rol

N 1527-2008. Considerando Sptimo. nfasis agregado. N 1527-2008. Considerando Sexto. N 1527-2008. Considerando Sptimo. nfasis agregado. N 1527-2008. Considerando Sptimo.

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5. COMENTARIO
Un primer anlisis que es posible realizar a partir del caso expuesto es el nivel de participacin de la persona natural o jurdica que se encuentra detrs del velo en los hechos que dan lugar al juicio. Bajo este respecto, existen dos posibilidades: a) que la sociedad tras el velo haya participado en los hechos que dan origen a la demanda o b) que no haya participado en ellos bajo ningn respecto. Evidentemente que para levantar el velo corporativo en la segunda alternativa sera razonable que la teora se encontrara arraigada de modo ms firme en la jurisprudencia que en la primera situacin descrita. Por esta razn, nos parece prudente que la Corte Suprema haya aceptado el levantamiento del velo en este caso, en que Remolcadores particip junto con Ultramar y Ultragas en la celebracin y ejecucin del contrato, como modo de introduccin gradual y paulatino de una institucin que no ha sido concebida originalmente por nuestro legislador. Este es el modo correcto de introducir nuevos conceptos al anlisis jurisprudencial. Evidentemente, se espera que para el futuro la Corte Suprema vaya extendiendo la aplicacin de la teora del levantamiento del velo corporativo a entidades que no hayan participado directamente en la ejecucin de los hechos del juicio, pero que al concurrir otros supuestos de fondo, se estime correspondiente aplicarla. Una segunda reflexin a desarrollar a partir de este fallo tiene que ver con los fundamentos que plantea la Corte Suprema para aceptar la teora del levantamiento del velo. Del Considerando Sptimo ya citado, se desprende que el levantamiento del velo debe ser fundado en al menos uno de los siguientes tres supuestos, a saber: abuso de la personalidad jurdica, abuso del derecho o fraude a la ley15. A su vez, en estas situaciones sealadas debiera lesionarse, adems, alguno de estos dos principios: supremaca de la realidad o buena fe. De lo recin expuesto, pueden desprenderse dos crticas. La primera, consiste en que las pautas dadas por la Corte Suprema para la aplicacin de la teora del levantamiento del velo omiten importantes principios que pueden ser aplicados razonablemente a casos similares, como los principios de equidad y de enriquecimiento sin causa. Ambos principios omitidos permitiran un mejor fundamento que las simples menciones a la supremaca de la realidad y la buena fe, principios que si bien son ciertos, parecen incompletos, o en su defecto excesivamente amplios, a la hora de justificar con precisin las razones para la desestimacin de la personalidad jurdica en un caso particular. Por el contrario, los principios de equidad y de enriquecimiento sin causa proporcionan una base objetiva para, en primer lugar, integrar vacos legales como los de esta clase, analizar casos de abuso (tanto de derecho como de la personalidad jurdica) o fraude a la ley, analizar las causas del enriquecimiento y empobrecimiento y, finalmente, levantar el velo en caso de comprobar los supuestos correspondientes. As, se observara un camino ms concreto para proceder. Por otra parte, tambin parece posible una fundamentacin

15 En este sentido, la Corte no establece caminos muy distintos de los ya establecidos en otras jurisdicciones, como la inglesa, donde la doctrina del levantamiento del velo goza de amplia aceptacin. Vase P AYNE (1997), pp. 284-290.

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constitucional al levantamiento del velo, bajo una adecuada comprensin del derecho de propiedad, por una parte, y del derecho a ejercer libremente una actividad econmica bajo el amparo del derecho de asociacin, por la otra, que tambin podra considerarse al momento de articular una tcnica jurisprudencial razonable para dar soluciones a problemas que pueden manifestarse en forma similar en el futuro. Las pretensiones conmutativamente justas de una parte no debieran sufrir detrimentos por el comportamiento abusivo o fraudulento de la otra. En otros trminos, el levantamiento tambin puede entenderse como una tcnica a utilizar para evitar el menoscabo de los derechos de acreedores frente a deudores que han manifestado comportamientos contrarios a derecho. No obstante lo sealado, la Corte adopt una lnea argumental diferente que, a nuestro juicio, no permite muchas soluciones. Un segundo aspecto objetable relacionado a lo anterior, tiene que ver con la carencia de pautas ms precisas para articular la tcnica del levantamiento del velo. En otros trminos, si bien parece justo que en el caso particular la Corte haya procedido a desestimar la entidad legal, la sentencia que comentamos no funda el fallo en criterios de justicia conmutativa que puedan ser usados con facilidad por otros jueces en casos similares. En este sentido, no parece razonable que los jueces tengan una atribucin genrica y difusa para levantar el velo porque, en primer lugar, la responsabilidad limitada tambin tiene sus beneficios y fundamentos16 y, en segundo lugar, podra generarse una multiplicidad e incluso arbitrariedad en su aplicacin. Lo que se habra esperado de la Corte Suprema era un test ms preciso sobre la admisibilidad o inadmisibilidad del levantamiento del velo que permitiera orientar su aplicacin a casos complejos, puesto que es evidente que no toda fundamentacin de la referida doctrina est exenta de confusiones17. Con todo, nos parece que el fallo que comentamos es preciso y adecuado a la situacin particular que se le ha presentado. El levantamiento del velo no fue solicitado como peticin principal de la demandante y el hecho que la Corte Suprema haya discurrido por tales caminos indica el esfuerzo realizado por nuestro Mximo Tribunal para fundamentar sus decisiones en principios que van ms all de lo literal y que han de servirle para impartir justicia. Por lo anterior, la sentencia que comentamos nos parece, en trminos generales, una contribucin respetable a nuestro acervo jurisprudencial.

6. CONCLUSIONES
Como vimos, la sentencia es un aporte, en primer lugar, por su novedad. No es comn en nuestra cultura jurdica encontrar decisiones basadas en esta lnea argumentativa. Desde este punto de vista, la sentencia constituye un avance en la medida en que se pronuncia explcitamente sobre el levantamiento del velo, aceptndolo como vlido y, por ende, abriendo la posibilidad para que se presenten nuevas discusiones en torno a la materia que permitan ir dilucidando el alcance de la doctrina propuesta.
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Para ver cmo los fundamentos de la responsabilidad limitada afectan el levantamiento del velo vase MILLON (2005), pp. 1312-1325. 17 G EVURTZ (1997), pp. 854-858.

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Aunque todava quede mucho por recorrer, la sentencia es, en segundo lugar, clarificadora. Tanto respecto del concepto de levantamiento del velo, como respecto de la explicacin de su necesidad prctica, los supuestos para que opere y los principios que resguarda, el fallo destaca, como se ha expuesto, por su prolijidad. Finalmente, nos parece que el fallo es justo. No solo le otorga a la demandante aquello que en derecho le corresponde, sino que adems la Corte es hbil en detectar la necesidad de ofrecer una explicacin terica y prctica que estaba ausente en los fallos de primera y segunda instancia, que otorgue coherencia a las decisiones adoptadas por los tribunales inferiores en los asuntos sometidos a su conocimiento. Por todo lo anterior, hemos de esperar que la Corte Suprema contine trabajando, desarrollando y mejorando las herramientas que ha propuesto en el caso comentado.

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