TEMA 5: ACTIVIDAD PROBATORIA.

INTRODUCCIÓN. FUENTES Y MEDIOS DE PRUEBA. ANTICIPACIÓN Y ASEGURAMIENTO

DE LA PRUEBA. OBJETO DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA. REQUISITOS DE LA
ACTIVIDAD PROBATORIA.: LICITUD, PERTINENCIA Y UTILIDAD. PROCEDIMIENTO
PROBATORIO. CARGA DE LA PRUEBA. VALORACIÓN DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA.

ACTIVIDAD PROBATORIA

Artículos 281 y ss LEC

INTRODUCCIÓN

Regulación: Arts. 281 y ss. LEC.

La prueba es la actividad de verificación que realiza el juez, tendente a formar su convicción,

respecto de las alegaciones/afirmaciones fácticas que formula cada una de las partes, cuya
finalidad es determinar, más allá de toda duda razonable, si concurre o no el supuesto fáctico
que se contiene en la norma cuya aplicación se solicita.

La prueba civil –medios de prueba y valoración- viene determinada por la concreta regulación
positiva en cada ordenamiento. Hay hechos excluidos de prueba –v.gr.: si hay conformidad
entre las partes, o notorios-, medios de prueba con valor tasado por ley –v.gr: documentos
públicos- o medios de prueba que se consideran ilícitos.

Naturaleza de la prueba

- Se produce en el proceso
- A través de esta actividad procesal se tiende a alcanzar el convencimiento psicológico
del juzgador sobre la existencia o inexistencia de los datos que ha sido aportados al
proceso y a fijarlos conforme a la norma legal aplicable
- Las normas que regulan la prueba son de naturaleza procesal (la LEC ha derogado las
normas del Código Civil que la regulaban)
- La pretendida búsqueda de la verdad debe ser sobre hechos afirmados por las partes
(el Juez no puede salir a buscar los hechos)
- La prueba siempre tiene lugar sobre hechos afirmados por una parte y negados o
discutidos por la otra
- La práctica de la prueba se realiza de acuerdo con el principio de contradicción

Funciones de la prueba

- Fijar los hechos

- Lograr el convencimiento del Juez
- Buscar su certeza sobre los hechos alegados

FUENTES Y MEDIOS DE PRUEBA

La fuente de prueba es un elemento de la realidad fáctica extraprocesal y anterior al proceso.

Existe con independencia de que pueda existir un litigio al respecto. V.gr.: documento de
compraventa, sujeto que ha presenciado una transacción comercial, etc. Es un concepto extra-
jurídico
Los medios de prueba son el cauce procesal legalmente previsto a través del cual se
incorporan las fuentes de prueba al proceso. V.gr.: prueba documental, prueba testifical, etc.
Son los enunciados en el art. 299 LEC: Interrogatorio de partes, documentos públicos y
privados, dictamen de peritos, reconocimiento judicial, interrogatorio de testigos, medios de
reproducción de la palabra, sonido o imagen, instrumentos que permiten archivar, conocer o
reproducir palabras, datos, cifras u operaciones matemáticas con fines contables o de otra
clase. Art. 299.3 LEC “Cuando por cualquier otro medio no expresamente previsto en los
apartados anteriores de este artículo pudiera obtenerse certeza sobre hechos relevantes, el
tribunal, a instancia de parte, lo admitirá como prueba, adoptando las medidas que en cada
caso resulten necesarias”. Es un concepto jurídico.

ANTICIPACIÓN DE LA PRUEBA

Arts. 293 a 296 LEC.

Tiene lugar cuando es necesario practicar un medio de prueba antes del juicio/vista (juicio en el
ordinario, acto de la vista en el juicio verbal), por temor a que se pierda o deteriore la fuente de
prueba. V.gr.: testigo importante enfermo grave, bienes que pueden variar de estado, etc…

Dos momentos para su práctica:

Antes de la iniciación del proceso, el futuro demandante (sólo él) puede solicitarlo al órgano
jurisdiccional que será competente para el proceso, cuando exista temor fundado de que por
causa de las personas o por los estados de las cosas, esa prueba no se podrá practicar en su
momento. El futuro actor indicará a las personas a quien se propone demandar con cinco días
de antelación, para que puedan acudir a la práctica de la prueba. El proceso posterior se
deberá incoar en el plazo de dos meses desde la práctica anticipada de la prueba; en otro
caso, las actuaciones practicadas perderán su valor probatorio. Si es otro órgano judicial el
competente, éste reclamará del primero la prueba practicada.

Durante el curso del proceso, cualquiera de las partes puede solicitar el anticipo de la práctica
del medio de prueba propuesto, solicitándolo al órgano jurisdiccional que esté conociendo de la
causa.

Art. 295.4 LEC: “La prueba practicada anticipadamente podrá realizarse de nuevo si, en el
momento de proposición de la prueba, fuera posible llevarla a cabo y alguna de las partes así lo
solicitara. En tal caso, el tribunal admitirá que se practique la prueba de que se trate y valorará
según las reglas de la sana crítica tanto la realizada anticipadamente como la efectuada con
posterioridad”.

La documentación queda unida a las actuaciones hasta que se una a las actuaciones en el
momento procesal oportuno.

ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA

Arts. 297 y 298 LEC.

Para evitar que por conductas humanas o acontecimientos diversos se puedan alterar fuentes
de prueba –bienes muebles o inmuebles-, o que no se pueda practicar el medio de prueba en
su momento, se puede solicitar el aseguramiento, para que un objeto o situación se mantengan
en su estado (se asegura la fuente de prueba, pero sin practicar el medio)

Pueden adoptarse medidas de conservación de cosas o situaciones, mandatos de hacer o no

hacer, o dejar constancia fehaciente de la realidad de una cosa o situación.

Es necesario que se trate de una prueba posible, pertinente y útil.

Deben acreditarse razones o motivos para su práctica

Práctica en tiempo breve y sin perjuicios

La parte que inste el aseguramiento ha de concretar la actuación, pero el tribunal puede

acordar otra más adecuada y/o menos gravosa para quien haya de soportarla

Por lo general las medidas de aseguramiento se acuerdan previa audiencia de la otra parte,
salvo riesgo de ineficacia del aseguramiento.

OBJETO DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA

Art. 281 LEC:

1. La prueba tendrá como objeto los hechos que guarden relación con la tutela judicial que se
pretenda obtener en el proceso.

2. También serán objeto de prueba la costumbre y el derecho extranjero. La prueba de la

costumbre no será necesaria si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y
sus normas no afectasen al orden público. El derecho extranjero deberá ser probado en lo que
respecta a su contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de
averiguación estime necesarios para su aplicación.

3. Están exentos de prueba los hechos sobre los que exista plena conformidad de las
partes, salvo en los casos en que la materia objeto del proceso esté fuera del poder de
disposición de los litigantes.

4. No será necesario probar los hechos que gocen de notoriedad absoluta y general.

Realmente lo que es objeto de prueba no son tanto los hechos, como las afirmaciones sobre
los hechos, el derecho o las máximas de experiencia que realizan las partes, y que
fundamentan la controversia entre éstas.

Alegaciones de hechos que conforman el supuesto fáctico de la norma cuya aplicación se

solicita: corresponde a cada una de las partes. No necesitan prueba los hechos admitidos tácita
o expresamente por ambas partes, los hechos notorios –basta con alegarlos-, o los hechos
favorecidos por una presunción legal –se prueba el indicio o hecho base de la presunción-.

Alegaciones de derecho aplicable: las partes alegarán el derecho aplicable a la causa, pero no
tendrán que probarlo; tengamos en cuenta la vigencia del “iura novit curia” en relación con el
derecho positivo español o supranacional vigente y general aplicable en España. Sí que se
deberá probar por quien lo alegue: la costumbre –si hay desacuerdo- el derecho extranjero –
contenido y vigencia- o las normas de derecho estatutario o no general –no publicadas en el
BOE-.

Máximas de experiencia: reglas generales de carácter empírico, que pueden aplicarse a

supuestos similares –v.gr:usos en construcción. Si son de conocimiento común y admitidas, no
necesitan prueba; si son especializadas o controvertidas, requerirán prueba.

Requisitos de la actividad probatoria (licitud, pertinencia y utilidad):

Licitud: Art. 287 LEC:

1. Cuando alguna de las partes entendiera que en la obtención u origen de alguna prueba
admitida se han vulnerado derechos fundamentales habrá de alegarlo de inmediato, con
traslado, en su caso, a las demás partes.
Sobre esta cuestión, que también podrá ser suscitada de oficio por el tribunal, se resolverá
en el acto del juicio o, si se tratase de juicios verbales, al comienzo de la vista, antes de que dé
comienzo la práctica de la prueba. A tal efecto, se oirá a las partes y, en su caso, se practicarán
las pruebas pertinentes y útiles que se propongan en el acto sobre el concreto extremo de la
referida ilicitud.

2. Contra la resolución a que se refiere el apartado anterior sólo cabrá recurso de reposición,
que se interpondrá, sustanciará y resolverá en el mismo acto del juicio o vista, quedando a
salvo el derecho de las partes a reproducir la impugnación de la prueba ilícita en la apelación
contra la sentencia definitiva”.

Art. 283.3 LEC: “Nunca se admitirá como prueba cualquier actividad prohibida por la ley.”

Art. 11.1 LOPJ: “En todo tipo de procedimiento se respetarán las reglas de la buena fe. No
surtirán efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, violentando los derechos o
libertades fundamentales”.

Pertinencia y utilidad: Art. 283 LEC:

“1. No deberá admitirse ninguna prueba que, por no guardar relación con lo que sea objeto del
proceso, haya de considerarse impertinente.

2. Tampoco deben admitirse, por inútiles, aquellas pruebas que, según reglas y criterios
razonables y seguros, en ningún caso puedan contribuir a esclarecer los hechos
controvertidos”.

PROCEDIMIENTO PROBATORIO

Está legalmente previsto, y se divide en tres fases:

1.- Proposición de los concretos medios de prueba: corresponde a las partes, al final de la
audiencia previa. El juzgador puede guiar a las partes en su determinación o incluso puede
acordar de oficio algunas pruebas –vid. art. 282 LEC-.

2.- Admisión de medios de prueba propuestos: siempre que sean lícitos, necesarios,
pertinentes y útiles. Esta decisión del tribunal es recurrible –reposición o protesto para
fundamentar 2ª instancia-.

3.- Práctica de la prueba: art. 290 LEC: regla general: unidad de acto y en la sede del tribunal.
Art. 289 LEC: vista pública –excepciones art. 138 LEC-, inmediación del juez que va a dictar
sentencia –art. 289.2 LEC- o ante LAJ –art. 289.3LEC-. Contradicción, vid. art. 291 LEC.

Orden general de práctica de los medios de prueba, vid. art. 300 LEC: interrogatorio de partes,
testigos, peritos, reconocimiento judicial, reproducción de sonido o imagen. ((los documentos
ya los tienen las partes))

La prueba se documenta en ACTA, en soporte audio-video, bajo la fe del LAJ –vid. arts. 146 y
147 LEC-.

LA CARGA DE LA PRUEBA

Por la vigencia de los principios dispositivos y aportación de parte, son éstas las que deben
proponer y practicar la prueba –carga probatoria-.

Los tribunales tienen obligación de resolver –prohibición del “non liquet” = “no está claro”-; no
pueden dejar la cuestión imprejuzgada.
El ordenamiento ha establecido unas reglas acerca de a qué parte debe perjudicar el eventual
vacío probatorio sobre un determinado extremo: “reglas de distribución de la carga de la
prueba”.

Art. 217 LEC.

1. Cuando, al tiempo de dictar sentencia o resolución semejante, el tribunal considerase

dudosos unos hechos relevantes para la decisión, desestimará las pretensiones del actor o del
reconviniente, o las del demandado o reconvenido, según corresponda a unos u otros la carga
de probar los hechos que permanezcan inciertos y fundamenten las pretensiones.

2. Corresponde al actor y al demandado reconviniente la carga de probar la certeza de los

hechos de los que ordinariamente se desprenda, según las normas jurídicas a ellos
aplicables, el efecto jurídico correspondiente a las pretensiones de la demanda y de la
reconvención.

3. Incumbe al demandado y al actor reconvenido la carga de probar los hechos que,

conforme a las normas que les sean aplicables, impidan, extingan o enerven la eficacia
jurídica de los hechos a que se refiere el apartado anterior. (…)

6. Las normas contenidas en los apartados precedentes se aplicarán siempre que una
disposición legal expresa no distribuya con criterios especiales la carga de probar los hechos
relevantes. -Vid. apdos. 4 y 5 art. 217 LEC-

7. Para la aplicación de lo dispuesto en los apartados anteriores de este artículo el tribunal

deberá tener presente la disponibilidad y facilidad probatoria que corresponde a cada una de
las partes del litigio.

Valoración de la actividad probatoria:

La valoración de toda la prueba practicada en la causa corresponde al juzgador, y habrá de

plasmarse en la sentencia que ponga fin a la misma.

El órgano jurisdiccional decisor deberá determinar, de manera expresa y motivada, si han

quedado suficientemente probados (o no) los hechos controvertidos en el litigio, aplicando las
reglas legalmente establecidas, la jurisprudencia, los criterios o máximas de experiencia, la
razón, la lógica o la sana crítica.

Dos son los sistemas de valoración de la prueba: prueba legal o tasada y prueba libre (ya visto
en Introducción al Derecho Procesal).

VALORACIÓN DE LA PRUEBA

Pruebas de valoración tasada en la ley: documental pública y documentos privados no

impugnados.

Pruebas de libre valoración judicial, conforme a las reglas de la “sana crítica”: el resto de
medios de prueba.