PENAL CLASE 5

TEORÍA DE LA PENA

Vimos bastante el texto pero vamos a repasar un poquito, porque ya la clase que viene
van a tener otra clase que es bastante aburrida que es la de penal en el tiempo y en el
espacio, cosa que todos odiamos dar. Esta va a ser la última clase que van a tener
sobre teorías de la pena propiamente dicha, así que pueden aprovechar para despejar
dudas o que les quede en el tintero del texto me interesa escuchar, si quieren fíjense.

Las similitudes entre los dos autores más o menos los cazaron no, que habíamos
dicho que tenían? Que se acuerdan que vimos de similitudes, porque esto es
importante

A:- que los dos coinciden que el sistema carcelario y que el sistema penal no funciona,
tenía insuficiencia

P:- Si, desde lo fáctico es eso, ¿algo más?

P:- Que es selectivo, como diría Binder estamos hablando de cómo metemos a los
pobres presos y nada más que eso, y los dos coinciden en ese tema. DE hecho si
ustedes ven en la taza de sistema preventivos, el fuero penal económico o el federal
tanto en tema del narcotráfico, son causas de políticas y recorte de corrupción, yo hice
mucha de esas causas, y despues me toco estar de la parte de delitos contra la
propiedad, es abismal la diferencia, en penal económico rarisimo que dicten una
prisión preventiva, en federal salvo casos de narcotráfico, de bandas, de mulas, o
algún caso de prostitucion de alguna mujer pobre o de algún grupo de personas de
bajo recursos, todos los que tienen abogado particular, en líneas generales no van
preso, sin embargo todo lo que tiene que ver con delitos contra la propiedad, hurto,
robo, la preventiva es la regla, y ahi se ve la selectividad del sistema penal pero de
forma escandalosa.

Hace poquito nos entro una causa por el robo de un biznikke en un mercado, lo
tuvieron detenidos un par de dia, un loco que se llegvo 3 vinos alamos, estuvo preso,
en preventiva, y tienen causas de penal economico escandalosas, terirbles o causas
en federal por millones y millones de peso, 3 botellas de vino, sin arma, no saco un
cuchillo, no hizo asi con la botella para pegarle a nadie, el chabon agarra las botellas,
se va, lo para el de dia, no te voy a pagar nada, si me las vas a pagar o me las
devolves, le dice toma quedate con las 2 botellas, le da las 2 botellas, la cajera se va a
la gondola, se quedan discutiendo, dejame salir, lo estaban esperando la policia, viene
la policia, el chabon hace un mes esta detenido, ya vamos a ver los requisitos de la
prision preventiva, algunos autores dicen solo es constitucional en casos muy
especificos muy puntuales en donde se puedan acreditar la existencia de riesgo
puntual, tiene que estar probado no se puede presumir, pero lo cierto es que opten por
la postura que opten, pareciera que hay una regla general, bueno causa de pobres,
adentro, tenemos causas de huro simple para tiar de arriba, el hurto es cuando alguien
le saca sin forcejeo alguna pertenencia, prefentiva, porque si, expliquenme a donde se
va a ir ese tipo que esta parando en una esquina, como lo pierde el estado, me
explico, y me parece que un empresario que tiene una cuenta bancaria bastante mas
elementos, un poder economico mas grande como para poder eludir la investigacion
del estado, y sin embargo el que va preso es el ratero, el boludo de la botella de vino,
esto pasa, el sistema penal es clasista y se ve en la practica, cuando uno empieza a
contar casos se ve un monton, y en esto coinciden tanto Binder como Zaffaroni lo ven,
Zaffaroni da un pasito mas alla y crea este estrato en la teoría del delito que es la
imputabilidad por vulnerabilidad, que es bastante mas interesante, no lo vayan a
plantear nunca porque se les van a cagar de la risa, porque si hablamos de un sistema
que busca meter pobres presos y ustedes hablan del vulnerable, lo que se suele hacer
en las causas de gente pobre es al revés, ah bueno está bien, la gravedad del delito, y
tiene muchos antecedentes, es posible que se juzgue, que gravedad del delito me está
hablando si es un hurto simple, una tentativa de robo simple, y despues casos para
tirar para arriba.

Esto para que vean cómo opera, está bueno hablar de la teoría pero no hay que
desprenderse del todo de la realidad, y contar un poco lo que dice la realidad con el
autor, para ver qué es lo que pasa si me están vendiendo verdura podrida o parece
que es cierto.

Camionero, dobla cerrado en una curva, se lleva puesto un ciclista, el ciclista muere, el
tipo del interior, sin contacto con ele sistema penal, sin antecedentes, no tenia una
causa iniciada de nada, esta preso hace 9 meses en marcos paz, hablando del
delincuente, no es un delincuente, es un tipo que maniobro imprudentemente, se llevo
puesto a una persona, todo lo que quieran, cual es el motivo por el cual no puede
concurrir la juicio en la libertad, a donde se va a ir, si, si lo quieren condenar
condenenlo, pero lo tenes preso provisoriamente para que no desaparezca, a donde
se va a ir, tiene familia, tiene hijos, no tiene antecedentes, y esto es escandaloso, si
alguna vez les toca litigar en federal van a ver que es opuesto, penal economico no
saben quien es el abogado y quien es el cliente, se les paga a los dos ahi y no los
distinguir, eso va todo en juicio de libertad, y transitan todo en instancia recursiva, que
es lo que le paso a Menem por ejemplo, el caso Menem el tipo fue condenado pero
que paso, hasta que llego la Corte, y la corte resolvio, ya se murio, ya esta, es en
abstracto, despues vamos a ver el principio de inocencia durante la instancia recursiva
mientras la sentencia no està firme, la sentencia no se puede ejecutar y la persona
sigue siendo inocente, eso ya lo vamos a ver en la segunda parte pero a que voy con
esto, el sistema penal es clasista y super selectivo, ese es el gran tema de Zaffaroni,
que ahora con el discurso de ferro lo està alterando.

A:- Si se lo pone a una persona en prisión preventiva, y después no hay ninguna pena
efectiva, por parte del Estado no hay ninguna sanción…

P:- Es una gran pregunta muchos me han dicho, juicio al estado, no lo vas a ganar
nunca, tuve un caso, a quien me termine encariñando mucho, se llamaba jose, no voy
a decir el apellido, jose estaba detenido en un juicio criminilis causa, es un delito que
preeve una pena de perpetua, que es cuando vos matas a una persona con el objetivo
de asegurar el resultado de otro delito, esto es me quiero, la robo a ella, y para poder
escaparme me mato, o mil variables, pero el concepto es ese, esta enfrentando una
pena perpetua, tenia el antecednet vencido hace 10 años, un homicidio en villa,
homicidio criminilis causa, la gravevdad del delito, adentro, estuvo un año en
preventiva, esperando el juico, el tribunal tiene 2 años para foijar fecha de juicio
prorrogables a 3 por la complejidad de la causa, o sea te pueden tener hasta 3 años
en prision preventiva, deberian ser 2 pero terminan siendo 3, estuvo esperando 1 año
y medio, tuvo suerte, fue a juicio, lo absolvieron, lo declararon inocente, el tipo no tenia
nada que ver, le estaban ehcando la culpa a el porque en realidad habia habido un
quilombo por unas canchitas del futbol porque el queria digamos comprar partes de
esa canchitas de futbol, tenia pica con alguien del barrio, le muletearon a un tipo en el
medo, le quisieron meter la boleta a el, se comio año y medio adentro, salio,le tuvieron
que sacar los ganchos en el juicio,y con que cara lo miras, sabes la cantidad de casos
que hay de absoluciones despues de un año y medio de preventiva, escandaloso,
entonces esto es una realidad, eso pasa, en eso coinciden Nino y Zaffaroni, Zaffaroni
le da mas profundidad en el tema, en ese punto esta muy de acuerdo.

A:- Nino da muchas cosas por hecho, es como que bueno esto es así, y va a ser
siempre así.

A:- Por eso Zaffaroni después le critica, que le aclara en el nebuloso sentido común.
P:- Si porque Nino dice esto es así, pero, o sea si esto es así porque te escandalizas
de que llamemos jaulas a las cárceles, como le dice a los imputados, a los
excarcelados?

A:- Secuestrados.

P:- Secuestrados, chicos, una palabra con una connotación política terrible, si vos
decis que esto es así porque te escandalizas de lo que estoy diciendo, que otra cosa
vieron en común?

A:- ambos rechazan las teorías preventivas de la pena

P:- Por qué?

A:- Zaffaroni está a favor de un derecho penal mínimo, y no cree en la prevención

P:- Y qué dice de la prevención niño, te acordas, que el habla algo de las multas?

A:- Si, lo de las multas con la dudas, y zaffaroni le critica que hay una diferencia…

P:- Coacción directa

A:- coacción directa con pena, y que zaffaroni las diferencia para estudiarlo por
separado.

P:- Si, Nino esta mas de ese lado, el sistema penal parece que dice debe prevenir,
Zaffaroni no se mete, o sea, no habla del todo de la prevención, al ser agnóstico,
bueno en realidad, yo no creo en las funciones, ni por una cosa ni la otra, de la
retribución está en contra, sabemos, de la prevención es medio agnóstico, y de hecho
no solo surge del texto, surge de otras publicaciones incluso vídeos, donde explica, yo
creo que se los mencione, la pena es un deber ser y si es un deber ser entonces no
es, evidentemente no cumple esa función, por eso es agnóstico, Nino lo trata de
abolicionista, y él le dice no, estoy en una postura más agnóstica, pero creo en un
sistema penal mínimo, entonces el reduccionismo penal, ¿que entendieron por
minimalismo?

A:- Creo que decía que no, no debía intervenir…

P:- La famosa, esto lo voy a anotar, la ultima racio, no digan ratio jamas, los latinazgos
para que lo sepan, esto se pronuncia con una z, es esto, ultima razio, ultimo recurso,
la pena es el ultimo recurso a la coaccion estatal, el derecho penal es la ultima ratio, y
la pena como prisión, es la última de las últimas, esto es el minimalismo penal, es que
el derecho penal sea el ultimo fuero en intervenir, solucionarla por el otro fuero, para
empezar, despus aplicar siempre la mínima coaccion psoible, o sea tratar de penar lo
minimo posible, tambien significa que si por ejemplo podemos prever penas menpos
gravesz aplicarlas, porque Zaffaroni habla mucho del inflacionismo, de la expansion
del derecho penal, mas delitos, mas penas, primero creamos mas delitos, minimalismo
penal es pensar en la menor cantidad de conductas delictivas posibles, no todo puede
ser un delito, entonces primero dice, en la expansion es al reves, tipificamos mas
delitos, y uamentamos las penas, esta es la expansion, y el esta pensando en lo
opuesto, hay que reducir el sistema penal al minimo, que interfiera lo menos posible,
que las penas sean lo mas amenas posible, la coacción estatal es una coaccion
violenta, el estado puede hacer uso de esa fuerza, pero no puede ser
desproporcionada, hay que guardarlo como ultimo recurso, cuan do no tengo otro
recurso, aplico el sistema penal, en su menor expresion posible.

A:- yo creo que donde no coinciden, por eso yo no coincido mucho de que nino da las
cosas por sentado, pero que simplemente tienen distintos tipos de partida, creo que
los dos puntos de llegadas es el mismo porque los dos dicen el sistema penal
funcionan mal, pero creo que el punto de partida si es distinto entre uno y otro.

P:- ¿Y de donde pensas que parte uno y otro?

A:- yo creo que nino parte de un lado de la desigualdad, de la pobreza, especialmente

con lo que tiene que ver con el sistema interamericano, por eso habla del sistema de la
nómina, hay cierta ausencias de normas, para que la sociedad se adapte a esas
normas, u por otro lado, nino menciona habla de las situaciones particulares de cada
uno respecto del conjunto, es decir, como mi situación se diferencia de la del otro a la
hora de haber cometido un delito. Zaffaroni habla de lo que mencionas al principio, de
su imputabilidad por vulnerabilidad. No se ponen de acuerdo en esa parte, y creo que
es super coherente con la doctrina de cada uno.

P:- Nino tiene una ideología muy interesante también, un gran filósofo del derecho,
Zaffaroni tiene una forma más picante de decir las cosas..

A:- Lo que le dice el niño a Zaffaroni, es que al agilizar ese tipo de lenguaje, a veces
se pierde…

P:- Está muy bien lo que decis,¿ entendieron lo que son medidas alternativas?

El parcial va a ser una pregunta abierta para ver que razonan, quiero saber que
piensan ustedes, es prácticamente imposible que yo reprueba a alguien, es para ver
cómo escribe, cómo se expresan, para ver si estudiaron, pero sobre todo cómo
razonan, porque posiblemente le dé alguna pregunta que combine ambos textos.

GARANTÍAS

P:- ¿Ustedes para alquilar necesitan presentar qué cosa?

A:- Garantía

P:- ¿Qué es una garantía, qué pasa si no pagan el alquiler? Te asegura, garantia
viene de asegurar algo, y nuestra constitución son sistema de garantías, no basta con
que nos digan qué derechos tenemos, sino que además proveen de garantías para
que esos derechos se cumplan, sino el sistema no funciona, de hecho ustedes, la
mayoría, se reciben de abogados, abogadas, etc., van a tener que cuando lleguen sus
clientes al estudio, muchas veces van a ir a litigar, van a advertir que hay una violacion
a la garantía de la constitución.

Yo cuando era alumno, no podía concebir en mi mente, alguien de las leyes hicieran
algo en contra de la constitución, fue mi primer shock cultural, entonces después
ustedes lo van a ver, lo más importante, todo esto que hemos explicado de las penas,
después del parcial van a entrar en teoría del delito, ahí si entramos, vamos a entrar
ya en pac, pac, pac, hasta ahora ha sido un precalentamiento, ahora van a tener que
estudiar, porque la cosa se complejiza un poco más.

Hay dos grandes garantías, en relación al derecho penal del fondo o de las penas,
más allá de que Mayer, escribió una, la tercera, en garantías de derecho penal del
fondo, para nosotros el sistema penal es uno solo, estas 2 garantías son las 2
garantías más importantes, son la garantía de legalidad y el principio de reserva, están
en estos art. 18 y 19 de la CN.

Se puede distinguir la garantía de legalidad sustancial, del principio de legalidad

procesal, pero bueno no importa, ¿qué idea tienen de esto?

A:- Que tanto el delito como la pena tienen que estar ejercida por ley formal, el
principio de legalidad, y el principio de reserva, otro poder no se puede inmiscuir en el
otro poder.

P:- El art. 18 está concebido como la gran garantía que significa los procedimientos,
vamos a empezar por el 19.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y PRINCIPIO DE RESERVA

CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA

Declaraciones, derechos y garantías

Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede
ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los
papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá
procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de
muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la
Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos
en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá
de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.

Artículo 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al
orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.

Acá hay un programa completo de derecho penal, entonces, acá están lo que
podríamos llamar el principio de Legalidad (Art 18) y Reserva (Art 19), el principio de
legalidad es para que a mi me pueden meter preso: esa conducta tiene que estar
tipificada en una ley, ley emanada del Congreso de la Nación. Porque antes que
existieran las leyes, dependiamos del humor con que se levantaba el monarca, pero
porque voy preso, porque sí, muchas veces el derecho penal entra en zonas grises y
que lo aplicaban analogicamente, no, no se puede, entonces, por eso, hay una
garantía que es, vamos a llamar, esta es una ley, la conducta tiene que estar acá
adentro, todo lo que està afuera, está permitido, y si una conducta el estado pretende
a nosotros incriminarse diciendo no, esto es delito, no està establecido en la ley, soy
libre de hacerla, entonces, entiendan esto, lo que pasa que la humanidad durante
siglos pero al revés, de hecho los estados totalitarios operaron al revés, todo lo que no
está prohibido está permitido, bueno, en la dictadura, estados fascistas, etc., decían
todo lo que no está permitido, está prohibido, eso no es un estado de derecho,
entonces hacia el estado, bueno, está permitido tal cosa, todo lo demás estaba
prohibido.
A:- También se lo denomina principio de clausura a eso.

P:- Cuando empecemos a ver la teoría del delito, vamos a ver el tipo penal, es eso, se
usó esa analogía, del tipo, porque ahí adentro estaba la letra, por eso es tan
importante las leyes del congreso, el problema es que las leyes del congreso son tan
vagas que no deberían serlo pero bueno, ahi vienen los problemas de que esta
prohibido, esta permitido, etc.

Vamos a poner el ejemplo de la Alemania entre el año 20 45, hablaban de que está
prohibido todas aquellas acciones que afecten el sano sentir de la doctrina socialista,
que carajos es eso, que es eso, y lo que se le ocurra al que está en el gobierno,
entonces caminar en dos patas con las manos, ah no, estás afectando la moral
nacional socialista, ese tipo de abstracciones peligrosas, están totalmente prohibidas,
porque, por la abstracción que tienen.

Entonces las constituciones y sobre todo después del derrocamiento de las

monarquías absolutas, pero sobre todo después del fin de la segunda guerra mundial,
insistieron mucho en esto, toda la constituciones de los países modernos tienen
establecido el principio de legalidad sustancial, que es que las conductas que me
pueden mandar a la carcel, tienen que estar emanadas de una ley de congreso.

El principio de reserva, que vendría a ser el complementario, dice, todo lo que no

este acá, lo puedo hacer, y esto es así, hay un montón de cosas que constantemente
las Legislaturas y los Congresos tienen que estar sancionando leyes para prever
nuevas conductas que antes no eran conocidas.

La analogìa está permitida en derecho civil si, en penal está prohibido totalmente, por
este tercer y último principio que es este, se puede sacar de aquí, pero el derecho
penal es así, principio de legalidad ultima ratio algunos lo llaman mínima intervención,
el derecho penal como le reconocemos que es algo tan violento, hay que aplicarle lo
menos posible, la interpretación del derecho penal es siempre restrictiva, en caso de
duda que hay que hacer, aplicamos el derecho penal o no, porque terminamos en la
horca, porque lamentablemente las culturas no pueden prescindir todavía el derecho
penal, y el derecho penal significa, a algunos les encanta el derecho penal, cuando
uno ve cuales son las consecuencias reales, inclusive hasta para personas inocentes,
mandamos a una persona de 8 a 25 años, pero la mujer y los chicos, los marginan en
los barrios, si ellos no hicieron nada, los efectos de la pena recae sobre ellos de
manera brutal, total.
Entonces, es inevitable que esto pase, todavía la humanidad no llegó a un estado
donde podemos decir vamos a solucionar los conflictos que tienen las personas,
entonces las constituciones le han puesto un límite, entonces el límite es, el derecho
penal nunca es principal si este es subsidiario, todo lo que yo pueda resolver por otras
vías legales, es preferible eso al derecho penal.

Ultima ratio es decir, el derecho penal es el último de los recursos al que yo puedo
recurrir.

A:- ¿Hay excepciones?

P:- Si claro, vamos a ver, pero inclusive dentro del mismo derecho penal hay distintos
grados, sin embargo acá, hay un delito, lo primero que hacemos es mandar al tipo a
prisión preventiva, entonces ais vamos a ir viendo cada una de estas cosas, yo quiero
que ustedes entiendan estos principios, la correcta lecturas de las constituciones
modernas específica esto, se le reconoce que era muy violento, entonces bien, porque
uno diría que el derecho penal es algo racional, no no es nada racional, el derecho
penal es como los toros de san fermín que los largan ahí, uno desearía que fuese 1+1
2, y que nadie inocente fuese preso.

Entonces frente a este reconocimiento, se alzan estas garantías para que el sistema
penal se aplique lo menos posible, por supuesto esto piensa una minoría de la
sociedad, la otra parte pide más castigo, el problema cuando lo alcanza a uno, no.

Bueno, entonces, en función de todas estas cuestiones hay ciertos principios que
nosotros tenemos que explicar, art. 1, 2 y 3 del CP. El primero es que precisamente es
imposible aplicar analógicamente la ley penal, está prohibido la analogía, si
encuentran una oscuridad en la ley penal, no se puede aplicar pena.

Solamente se puede aplicar analogía in bonam partem, es decir, en beneficio del

imputado para favorecerlo, esto va en línea con ultima ratio, subsidiariedad, es la
misma idea, es todo muy armónico, permitida la única excepción es a favor del
imputado, porque muchas veces pasa que alguna cuestión podría beneficiarlo, ahi si
puedo aplicar una ley.

Está prohibida terminantemente la analogía en materia penal, si hay una solución que
no está clara que hay que hacer, hay que ir al congreso y sancionar la ley, sin ley, no
hay delito penal, es una de las máximas más grandes, no hay crimen sin ley.

PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

El otro principio que tiene que ver con la aplicación, otro de los principios que es muy
importante es la irretroactividad de la ley penal, que tiene que ver con cuándo rige, en
que tiempo rige la ley penal, también acá se diferencia el derecho civil del derecho
penal, puede aplicar retroactivamente una ley civil a situaciones pasadas, en penal no,
sino miren que fácil seria, toda ley penal rige para el futuro, yo no puedo dictar penal
para un caso, no puedo hacer eso, esa es una de las seguridades de las personas, las
más básicas, entonces la ley penal rige para adelante, la ley civil también puede
abarcar a situaciones pasadas, entonces este principio también tiene 2 excepciones.

CODIGO PENAL DE LA NACION ARGENTINA

DISPOSICIONES GENERALES

APLICACION DE LA LEY PENAL

ARTICULO 1º.- Este Código se aplicará:

1) Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nación

Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdicción.

2) Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades

argentinas en desempeño de su cargo.

3) Por el delito previsto en el artículo 258 bis cometido en el extranjero, por

ciudadanos argentinos o personas jurídicas con domicilio en la República Argentina,
ya sea aquel fijado en sus estatutos o el correspondiente a los establecimientos o
sucursales que posea en el territorio argentino.

(Artículo sustituido por art. 29 de la Ley N° 27.401 B.O. 1/12/2017. Vigencia: a los
noventa (90) días de su publicación en el Boletín Oficial de la República Argentina)

ARTICULO 2º.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la

que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicará siempre la
más benigna.

Si durante la condena se dictare una ley más benigna, la pena se limitará a la

establecida por esa ley. En todos los casos del presente artículo, los efectos de la
nueva ley se operarán de pleno derecho.

ARTICULO 3º.- En el cómputo de la prisión preventiva se observará separadamente

la ley más favorable al procesado.
Las siguientes clases, esto tiene que ver con el lugar donde rige la ley penal, donde se
aplica, en principio acá, pero acá en la tierra, el espacio aéreo, la plataforma
submarina, todo lo que conforma el territorio argentino, o si estamos en una línea de
bandera etc., ahí tenemos que ver porque ahí puede entrar en colisión con la ley.

Esta es a quién se le aplica la ley.

Vamos al tercero. Esto tiene que ver con que después vamos a ver el principio de la
aplicación universal de la ley penal para el delito de lesa humanidad.

Entonces, ahí está la primera excepción, saco una ley penal que dice el delito de
homicidio, matar a otro está penado y la pena es de 8 a 25 años de prisión, esa ley
para donde va a regir, para el futuro, pero si la ley anterior, decía que la pena era de
15 a 32 años, cual es más grave la anterior o la nueva, cual es más grave, la anterior,
la nueva se aplica para el futuro, pero ahí por lo que dice ese código, el único caso en
donde la ley puede ir para atrás es cuando sea más beneficiosa para el acusado.

Entonces, la gran discusión fue esta, ¿saben lo que es la ley 2x1? Cada día de prisión
preventivo contaba como 2 días de cumplimiento de condena, los encarcelados
preventivamente quisieron que se les aplique esa ley, porque dijeron la ley es anterior
pero es más beneficiosa, era una ley que había salido entre el momento del
juzgamiento y el momento del hecho, acá la gran discusión fue si se podía aplicar la
ley penal en forma retroactiva, para casos tan dramáticos, y esta fue la gran pugna,
porque si vemos esto a la luz del principio de igualdad, que tendríamos que concluir,
que aplica para todos los delitos, porque empezar a recortar los delitos, es una puerta
muy difícil de cerrar, así de repente tenemos una puerta giratoria. Entonces esta fue la
gran discusión, después si quieren léanse los fallos, la ley penal más benigna es
aplicar retroactivamente una ley en beneficio del imputado.

Las leyes penales siempre para el futuro, para evitar la manipulación del tirano, que
siempre quiere designar su juez y su ley para aplicar a casos que le gusta, eso ya no
se puede hacer más, si la nueva ley que yo dicto es más benigna que estaba antes,
puedo aplicar retroactivamente, que pasa si es al revés, ya saben que hay un principio
general del derecho, ley posterior deroga ley anterior, está muerta, no existe más, que
pasa si esta ley que yo dicte, es más grave, la anterior está derogada, sin embargo yo
tengo en curso determinadas casos, procesos, etc., entonces es posible revivir esta
vieja ley para aplicarla a este caso, eso se llama ultraactividad de la ley penal. Es
otra excepción al principio de la retroactividad.

Eso es mientras la ley siga siendo aplicable por más que esté derogada porque haya
casos porque ocurrieron en épocas donde la ley estaba vigente, ustedes tienen, si yo
hago una línea temporal acá, acá yo sancionó una norma, supongamos hoy sancionó
una norma en 2023, y la norma la derogó en el 2025, entonces acá aparece la norma y
acá la droga, esta norma, al ser derogada deja de pertenecer a mi sistema, pero
puede seguir siendo aplicada, porque va a ser aplicada mientras todos los hechos
sigan viendo, mientras esto sea posible, mientras sea posible revivir la norma, todavía
subsiste porque es aplicable a determinados casos que sí ocurrieron durante la validez
esa norma, la podría revivir para el caso en particular, estoy aplicando una ley para
adelante, regla general ley vigente al momento del hecho, prohibida la retroactividad,
salvo ley penal más benigna, y la otra opción es aplicar hacia adelante también en los
casos que sea más beneficioso, pero con esta salvedad.

Vieron que hay un tipo en la tele famoso, que ahora lo echaron porque un chico salió a
decir que lo habían abusado, entonces, la causa contra el prescribió, porque en la
época en la que esto sucedió, no se había modificado la prescripción de los delitos de
abuso sexual, hay un tiempo para ejercer la acción penal, los únicos delitos
imprescriptibles que existen, son los delitos de lesa humanidad, qué problema hay con
los delitos de abuso sexual, son personas inclusive grandes, que necesitan tiempo,
que cuando se les ocurre hacerlo, no se puede accionar más.

Art. 72 CP, eso se reformó en 2012.

DEL EJERCICIO DE LAS ACCIONES

ARTICULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de
los siguientes delitos:

1. Los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del Código Penal cuando no resultare
la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91.

2. Lesiones leves, sean dolosas o culposas.

3. Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.

En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o
denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin
embargo, se procederá de oficio:

a) En los casos del inciso 1, cuando la víctima fuere menor de 18 años de edad o
haya sido declarada incapaz;

b) En los casos del inciso 2, cuando mediaren razones de seguridad o interés público;

c) En los casos de los incisos 2 y 3, cuando el delito fuere cometido contra un menor
que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes,
tutor o guardador, o cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre
éstos y el menor, siempre que resultare más conveniente para el interés superior de
aquél.

LA propia persona tiene el derecho de decir si quiere que se haga un proceso penal
por eso o no, una inmensa mayoría no lo denuncia, porque prefieren procesarlo por
otros lados, a verse expuestos a la humillación, y eso el CP lo protege, pero que pasa,
ahora el tema es cuando tiempo puede tardar una persona.

Entonces este art. introdujo una modificación muy importante, que el plazo de
prescripción para los delitos sexuales, empieza a correr a partir de que esa persona
cumple la mayoría de edad, entonces si la prescripción del delito son de 20 años de
prisión, va a cesar cuando tenga 38,. y no desde el momento que ocurrió el hecho, fue
muy polémica esta discusión, encima ahora hay después de este caso, hay quienes se
están abogando porque los delitos sexuales sean imprescriptibles, es decir, en
cualquier momento, yo puedo hacer esto, va a haber una gran tensión.

Entonces, esta persona precisamente se valió de este principio, de la irretroactividad

de la ley penal, porque claro el fiscal fue, el chico hizo la denuncia, fue ante el juez,el
juez verificó, cuando no estaba vigente esta ley, y declaró el sobreseimiento que es lo
correcto, y se armo un lio bárbaro.

Entonces ahora están queriendo ver, nuevamente estamos ampliando el espectro del
derecho penal, pero es un delito muy particular, en este caso la ley es más maligna,
porque le pone mucho más tiempo a las víctimas o al estado para poder perseguir,
entonces qué pasa con los casos anteriores, eso no puede ir para atrás.

Por eso el art. 1, 2, 3 CP, tienen que ver con la aplicación de esta ley que establece
penas que todavía no pudimos determinar para qué sirven, en lo atinente a la
aplicación temporal de la ley penal, tiene que ver con esto, y tambien esta prohibido
aplicar analogicamente el derecho penal, esto es muy importante, fijense como un
caso, siempre va haber casos así, tensan estas cosas, entonces escuche como ahora
no se puede jugar a este flaco, entonces la víctima está pidiendo que se haga un juicio
de la verdad.

A:- lo está pidiendo el acusado.

P:- Hay víctimas que a veces piden un escenario en donde sea que simbólicamente se
lo declare culpable. Se toma el gran marco de impunidad que hubo en este país,
después de la ley de punto final y obediencia debida, durante todo un tiempo, durante
por lo menos dos décadas, fueron juicios sin consecuencias, pero que por lo menos
las víctimas tenían el bálsamo de que había un tribunal simbólico que decía usted es
culpable por haber tirado al mar a fulano de tal, después vino el gobierno de Néstor
Kirchner, y la corte suprema declararon nulas, porque esos delitos son
imprescriptibles, y empezó a ser juzgado los delitos de lesa humanidad, ahora mucha
gente toma esa figura de los delitos contra la verdad para poder juzgar casos que
muchos años fueron prescriptos.

Pongo otro ejemplo, no argentino, se están descubriendo en todo el mundo, para

quienes profesan la fe católico, creo que la iglesia católica no sé si sobrevivirá a lo que
está pasando en el mundo entero donde están habiendo abusos sanguíneos, si la
iglesia yo creo que enfrentó dos grandes crisis brutales a lo largo de su vida, una la
quema de mujeres y herejes en la inquisición, y otra está, el abuso sistemático de
niños y niñas, algunos casos son de hace 70/80 años, ahora descubrieron en Canadá,
en Irlanda, a Escocia, Australia, muchísimos de ellos, ya pasó el tiempo, y
prescribieron, entonces están las víctimas pidiendo háganse juicios simbólicos, buscan
un foro público, haya un abogado, y muchas víctimas que ese veredicto pueda ser
reparadores, está pasando con muchos hechos que por una cuestión legal, no
pudieron hacerse, y recién ahora están pudiendo.

A:- Perdón esto no se si lo dijo, solamente a pedido de parte de la víctima, el

victimario…

P:- No sé qué decirte, porque es algo que está empezando a surgir, porque las
sociedades están abriendo pasos como se pueden, nosotros también estamos
debatiendo esto y creemos que más que hacer juicios de la verdad, penales, de
presos, de agendas colapsadas, bueno, muchos están diciendo por qué no echamos
mano con el derecho administrativo, lo que puede llamarse acción declarativa de
certeza, hagan algo dentro del derecho administrativo, se está discutiendo mucho
esto, recién ahora, lo importante es ver cómo estas cosas están entrando en tensión,
porque cada vez aparecen por ejemplo en el caso este, que estoy hablando de abusos
sexuales, de niños, niñas adolescentes, en manos de iglesia católica, bueno, están
totalmente prescriptos, a veces viene la gente con llantos y dice a mí me paso esto,
están pidiendo un foro para discutir esto que sucedió, el papa tuvo que ir a Canadá a
pedir disculpas, porque eran niños indígenas que los habían arrancado de sus
comunidades, teóricamente para volverlos cristianos, y no solamente que los
desarraigaron, sino que los violaron a todos, y eso no se supo hasta 6, 7 años.

Nosotros no podemos tener pendientes, permisos eternos al estado para que nos
vengan a buscar, tienen un tiempo para poder ejercitar, después no lo pueden hacer, y
esto tiene que ver con esto, con la aplicación de la ley penal, pero siempre bajo este
marco, legalidad, reserva, y sobre todo esto.

Y uno dice bueno podríamos tener algo que conforme a todos, no, no se puede, por
eso existe el in dubio pro reo, en caso de duda a favor del acusado, y por qué, por qué
no debería favorecer a la víctima, entonces la comunidad internacional de derechos
humanos que frente a los dos males, es preferible el de la víctima, son dos males, cuál
es el peor, este, entonces siempre va a haber un desbalance con el imputado, y
mucha gente dice esto está mal, hay que igualar, no, no se puede hacer.