2023 4 Apuntes R. ADM y La SMA
2023 4 Apuntes R. ADM y La SMA
2023 4 Apuntes R. ADM y La SMA
QUE ES LA SMA?
La Superintendencia del Medio Ambiente (o SMA), es un servicio público chileno creado por medio
de la Ley Nº 20.417, en el año 2010, con carácter descentralizado, personalidad jurídica y patrimonio
propio, sometido a la supervigilancia del Presidente dre la República a través del MMA, y cuyos cargos
directivos son provistos de acuerdo al sistema de Alta Dirección Pública. Su misión esencial es velar
por el cuidado del medio ambiente y la salud de las personas.
Antes, la CONAMA cooordinaba la fiscalización en materia ambiental, que realizaban los organismos
sectoriales. Y si existía alguna infracción, relacionada a una RCA, eran las Comisiones Regionales de
Evaluación ambiental, las que imponían sanciones, incliuyendo la amonestación, las multas (sólo hasta
500 UTM) y la revocación de la RCA. Este sistema fue criticado por la OCDE (2005) y se nos
exigió/sugirió cambiar todo el sistema. El 2010 la ley 20.417 modificó la Ley 19.300 creando el MMA,
la SMA, el SEA y el año 2012, se crean los Tribunales Ambientales, que justamente nacen para
controlar los actos del Superintendente de Medio Ambiente, por el gran poder que detetenta; y los
actos del MMA en general.
FUNCIONES:
Los organismos sectoriales que cumplan funciones de fiscalización ambiental, conservarán sus
competencias y potestades de fiscalización, en todas aquellas materias e instrumentos que no sean de
competencia de la Superintendencia. Por ejemplo, esta misma ley señala en el art. 61 aclara que la
presente ley no afectará las facultades y competencias que la ley Nº 18.902 entrega a la
Superintendencia de Servicios Sanitarios (SISS) en materia de supervigilancia, control, fiscalización y
sanción del cumplimiento de las normas relativas a la prestación de los servicios públicos de agua
potable y alcantarillado que realicen las concesionarias de servicios sanitarios .
Según el art. 2º cuando la ley señala expresamente que tal competencia de fiscalizar es de la SMA, los
organismos sectoriales pierden sus facultades. Y que, en cambio, si la ley no señala expresamente que
tal competencia sea de la SMA, los organismos sectoriales conservarán sus competencias en materia de
fiscalización.
Sin embargo, recientemente, la CS, ha fallado dando a la SMA una amplia competencia en materia ambiental.
La Tercera Sala de la CS, en fallo dividido, acogió la reclamación de los sindicatos de trabajadores
independientes, pescadores artesanales y buzos mariscadores, de las caletas de Ventanas y Horcón, que
recurrieron de la resolución de la SMA que se declaró incompetente para conocer y sancionar el derrame de
hidrocarburos en el terminal Marítimo de Enap Refinería Aconcagua S.A., ubicado en la bahía de Quintero,
que ocurrió el 24 de septiembre de 2014, cuando el buque tanque Mimosa se encontraba realizando
operaciones destinadas a la descarga de petróleo crudo mediante la monoboya hacia el estanque T-5104 del
terminal. Ese mismo día, la SMA realizó una visita inspectiva a las dependencias del terminal y estimó que los
hechos denunciados por los reclamantes no se pudieron asociar a la infracción de algún instrumento de
carácter ambiental. Y tras realizar diversas diligencias, el 24 de julio de 2015, dictó su incompetencia en la RE
N° 608/2015, argumentando que las instalaciones del Terminal involucradas en el derrame correspondían a la
monoboya y al estanque T-5104, estructuras que no se encontrarían reguladas por ninguna de las Resoluciones
de Calificación Ambiental con que cuenta dicho terminal, pues datan del año 1971. Esto quiere decir que se
trata de instalaciones anteriores a la Ley N° 19.300 y al Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto
Ambiental, concluyendo que el organismo competente para conocer de estos hechos es la Autoridad Marítima.
El voto de mayoría (Muñoz, Egnem y Aránguiz), en cambio, sostuvo que la SMA debe fiscalizar toda clase de
actividades que puedan lesionar el medio ambiente, con independencia de si las mismas han sido sometidas
previamente al SEIA:
-“Que, conforme a lo expuesto, la labor de la SMA debe ser entendida en el contexto, más amplio, de la
normativa destinada a cautelar el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y, en
consecuencia, sus atribuciones y facultades no pueden ser comprendidas como restringidas y limitadas,
exclusivamente, a la fiscalización y sanción de las conductas transgresoras vinculadas con actividades que hayan
sido sometidas al SEIA”.
- “Por el contrario, y considerando, en especial, la naturaleza de derecho público de las normas que regulan el
quehacer del señalado ente, que señalan cuáles son sus atribuciones y que definen el modo en que puede
ejercerlas, calidad que implica que tales disposiciones rigen in actum, forzoso es concluir que la SMA se
encuentra obligada, por así disponerlo el artículo 2 de la LO de la SMA , a fiscalizar toda clase de actividades
que puedan lesionar el medio ambiente, con independencia de si las mismas han sido sometidas previamente
al SEIA, puesto que, en la perspectiva del deber de protección del derecho a vivir en un medio ambiente libre
de contaminación que recae sobre el Estado, sus funciones no se pueden ver constreñidas, de manera artificial,
por una exigencia de esa clase, máxime si por intermedio de semejante determinación se podría omitir la
realización de las conductas necesarias para salvaguardar el medio ambiente de daños ya producidos o se
podría abordar su solución con una mirada ajena a la que es propia del derecho medio ambiental”.
“(…) en estas condiciones resulta evidente que la norma contenida en el artículo 2 no restringe, de manera
alguna, la labor propia de dicho organismo a las actividades, empresas y proyectos que hayan sido sometidos
previamente al SEIA y que, por consiguiente, cuenten con una resolución que apruebe, desde esa perspectiva,
el proceso productivo o el emprendimiento respectivo. Por el contrario, y dado que la mencionada disposición
de derecho público comenzó a regir in actum, se debe dejar asentado de manera explícita y categórica que la
Superintendencia del ramo se encuentra plenamente facultada para fiscalizar las instalaciones involucradas en
los hechos de autos y para disponer lo que fuere pertinente en cumplimiento de sus funciones propias”.
Por lo tanto, concluye: “se acoge la reclamación deducida en lo principal de la presentación de fs. 81 y se
declara que, por no conformarse con la normativa vigente, se anula la RE N° 608, de 24 de julio de 2015,
dictada por la Jefa de la División de Cumplimiento y Sanción de la SMA, y, en su lugar, se decide que la citada
Superintendencia es competente para conocer y decidir, del modo que en derecho corresponda, acerca de los
hechos relacionados con el derrame de hidrocarburos ocurrido el 24 de septiembre de 2014 en el Terminal
Marítimo de ENAP ubicado en la bahía de Quintero”.
Además, en materia de sanciones, la ley da otras reglas para asegurar la debida coordinación entre las
autoridades a la hora de fiscalizar y sancionar y asegurar el debido proceso al afectado:
1.- El art. 59 señala que iniciado un procedimiento administrativo sancionador por parte de la
SMA no podrá ningún organismo sectorial con competencia ambiental, por los mismos hechos, iniciar
un procedimiento administrativo sancionatorio de competencias propias o denunciarlos a la justicia
civil, a menos que la Superintendencia se declare incompetente. Los organismos sectoriales con
competencia ambiental que, en el ejercicio de sus funciones, tomen conocimiento de estas infracciones
estarán obligados a denunciarlos a la Superintendencia. En caso de que alguno de estos organismos
iniciare un procedimiento respecto de materias que son competencia de la Superintendencia, ésta, de
oficio o a petición de interesado, podrá solicitarle que se declare incompetente y le remita todos los
antecedentes para iniciar el procedimiento respectivo.
2.- El art. 60 señala que cuando por unos mismos hechos y fundamentos jurídicos, el infractor
pudiese ser sancionado con arreglo a esta ley y a otra u otras leyes, de las sanciones posibles, se le
impondrá la de mayor gravedad.
3.- En ningún caso se podrá aplicar al infractor, por los mismos hechos y fundamentos jurídicos,
dos o más sanciones administrativas. (non bis in ídem)
FORMAS DE FISCALIZAR?
Para llevar a cabo dichas funciones, la Superintendencia podrá desarrollar esta labor mediante tres
modalidades de fiscalización.
a)En primer lugar, mediante una modalidad directa, a través de sus propios funcionarios;
b) en segundo lugar, a través de los organismos sectoriales, pudiendo encomendarles determinadas
labores de fiscalización sobre la base de los programas y subprogramas que se definirán en conjunto
para tal efecto; y, finalmente,
c) mediante terceros debidamente acreditados y autorizados por la Superintendencia. Estos terceros se
llaman ETFA (entidad técnica de fiscalización ambiental)
Asimismo, la SMA posee la rectoría técnica de la actividad de fiscalización ambiental, por cuanto
deberá establecer los criterios de fiscalización que deberán adoptar todos los organismos que cumplan
funciones de fiscalización ambiental para efectos de llevar a cabo sus labores. Y el art. 2 de la ley señala
que “Los organismos sectoriales que cumplan funciones de fiscalización ambiental, deberán adoptar y
respetar todos los criterios que la Superintendencia establezca en relación a la forma de ejecutar las
actuaciones de fiscalización, pudiendo solicitar a ésta que se pronuncie al respecto.”
Artículo 47.- El procedimiento administrativo sancionatorio podrá iniciarse de oficio, a petición del
órgano sectorial o por denuncia.
INFRACCIONES: ART. 35 Y 36
GRAVISIMAS
d) Hayan entregado información falsa u ocultado cualquier antecedente relevante con el fin de encubrir
u ocultar una infracción gravísima.
f) Estén ejecutando un proyecto que debía ingresar al SEIA, y se constate algún efecto del art. 11.
g) Constituyan reiteración o reincidencia en infracciones calificadas como graves de acuerdo con este
artículo.
GRAVES
e) Incumplan gravemente las medidas para eliminar o minimizar los efectos adversos de un proyecto o
actividad, de acuerdo a lo previsto en la respectiva RCA.
g) Constituyan una negativa a entregar información relevante en los casos que la ley autoriza a la
Superintendencia para exigirla.
h) Constituyan persistente reiteración de una misma infracción calificada como leve de acuerdo con
este artículo.
INFRACCIONES LEVES.- Son infracciones leves los hechos, actos u omisiones que contravengan
cualquier precepto o medida obligatorios y que no constituyan infracción gravísima o grave, de acuerdo
con lo previsto en los números anteriores.
Prescripción:
Artículo 37.- Las infracciones previstas en esta ley prescribirán a los tres años de cometidas, plazo que
se interrumpirá con la notificación de la formulación de cargos por los hechos constitutivos de las
mismas.
SANCIONES
El Superintendente puede aplicar a los infractores cuatro tipos de sanciones, las que van desde la
amonestación por escrito, la clausura, hasta la revocación de la Resolución de Calificación Ambiental
(RCA), incluyendo la aplicación de multas de hasta 10.000 unidades tributarias anuales 8art. 35)
Considerando la clasificación de las infracciones en gravísimas, graves y leves, la Ley especifica las
sanciones aplicables a cada grado, así como los rangos de las multas en cada uno (artículo 56 y 57), de
acuerdo a la siguiente tabla:
• Infracciones gravísimas: Revocación de RCA, Clausura Temporal o Definitiva y/o Multa de hasta
10.000 UTA
• Infracciones graves: Revocación de RCA, Clausura Temporal o Definitiva y/o Multa de hasta 5.000
UTA
Artículo 44.- Las sanciones administrativas aplicadas de conformidad a esta ley, prescribirán a los tres
(3) años desde la fecha en que la respectiva resolución sancionatoria haya quedado a firme. Esta
prescripción se interrumpirá por la notificación del respectivo procedimiento de ejecución o de la
formulación de cargos por incumplimiento, según la naturaleza de la sanción aplicada.
ELEMENTOS QUE PUEDEN INFLUIR EN EL MONTO DE LAS MULTAS
¿por qué ante una misma infracción, por ejemplo, a la norma de emisión de ruido, el monto de las
multas aplicadas por la SMA ha sido tan diferente? Por los factores del art. 40:
Para que opere la AD, el art. 41 exige el cumplimiento de varios requisitos, sin los cuales será
rechazada:
1.- Quie sea la primera forma de comunicación por la cual la SMA tome conocimiento de los hechos
constitutivos de la infracción.
2.- Entregar información precisa, verídica y comprobable respecto a estos mismos hechos.
3.- Poner fin, “de inmediato” a los hechos que constituyen la infracción.
4.- Adoptar, “de forma inmediata” todas las medidas para eliminar o reducir los efectos negativos
generados a consecuencia de dichos hechos.
1.- Si la autodenuncia cumple los requisitos (que son muy estrictos) se le dará la oportunidad al
infractor de presentar plan de cumplimiento.
2.- Hace obligatoria la presentación del Programa de Cumplimiento dentro del plazo de 10 días
hábiles, contados desde la notificación de la formulación de cargos.
3.- Una vez ejecutado íntegramente el Programa de Cumplimiento y aprobada esta ejecución por la
SMA se exime o se rebaja la multa al infractor.
Art. 42.- Iniciado un procedimiento sancionatorio, el infractor podrá presentar en el plazo de 10 días,
contado desde el acto que lo incoa, un programa de cumplimiento.
Aprobado un programa de cumplimiento por la Superintendencia, el procedimiento sancionatorio se
suspenderá.
Dicho procedimiento se reiniciará en caso de incumplirse las obligaciones contraídas en el programa,
evento en el cual se podrá aplicar hasta el doble de la multa que corresponda a la infracción original
dentro del rango señalado en la letra b) del artículo 38, salvo que hubiese mediado autodenuncia.
Cumplido el programa dentro de los plazos establecidos y de acuerdo a las metas fijadas en él, el
procedimiento administrativo se dará por concluido.
Respuesta a la pregunta: Porque no está el riesgo que la SMA considere que no se cumplen los
requisitos de la autodenunciam, caso en el cual aplica la sanción inmediatamente.
Primer caso de autodenuncia: PASCUA LAMA SMA por Res. Exenta N°477 de 24-05-2013,
SMA por R.E. N° 105 de 31-01-2013 resuelve NO Resuelve:
HA LUGAR a la autodenuncia por no cumplir con 1° incumplimiento RCA DAÑO AMBIENTAL
los requisitos impuestos en inciso 3° del art. 41: IRREPARABLE infracción GRAVÍSIMA (10.000
1° “La información suministrada sobre la infracción UTA/$4.892.640.000)
consistente en la construcción de obras de alivio del 2° incumplimiento de las medidas provisionales:
sistema de aguas de no contacto es imprecisa, toda vez infracción GRAVE (3.500 UTA/$1.712.424.000).
que el infractor no entrega información respecto de
cuantas obras de alivio habría construido, la ubicación 3° incumplimiento de R.E. 574/2012 SMA que
exacta de éstas, ni cuáles de aquellas obras habría requirió información infracción GRAVE (500
utilizado en ambos eventos. UTA/$244.632.000).
Por otro lado, dicha información es incomprobable, 4° incumplimiento RE 37/2013 SMA, entidades de
ya que el infractor no acompaña antecedentes, tales inspección ambiental y validez de reportes (no
como planos, figuras, diagramas, esquemas que acompañó ceryificado de laboratorio acreditado):
permitan a esta Superintendencia verificar que lo grave (1.000 UTA/$489.264.000).
informado en la autodenuncia es verídico.” 5° Que el hecho que funda el incumplimiento del
2° “en relación a poner fin, de inmediato, a los hechos Requerimiento de Información solicitado en Acta de
que constituyen la infracción, cabe señalar que no Inspección Ambiental (MONITOREOS POZOS
concurre en este caso, toda vez que la infracción DE 6 MESES entregando sólo 1) constituye una
consistente en la construcción de la "Obra Salida del infracción grave, se establece como sanción una multa
Canal Perimetral Norte inferior" y de las obras de por 1.000 UTA/$ 489.264.000.
alivio denominadas "tubos corrugados" se mantiene
hasta a fecha.” 6° Se deben adoptar las siguientes medidas urgentes y
3° “El infractor no ha adoptado todas las medidas transitorias:
necesarias para reducir o eliminar los efectos • Paralizar la totalidad de las actividades de la
negativos, ya que la afectación a vegas aledañas a la fase de construcción del proyecto mientras
obra de salida, consistente en haber sido alcanzadas no ejecute el sistema de manejo de aguas en
por el movimiento de tierra, se mantiene hasta la la forma prevista en la RCA.
fecha.” • Construir transitoriamente las obras de
captación, transporte y descarga al estanque
de sedimentación norte.
• Seguimiento de las variables ambientales
autorizadas en su RCA y por ende, estará
facultado para construir todas las obras
asociadas y necesarias para ejecutar este
seguimiento.
7° Consignación de la sanción en el Registro Público
de Sanciones de la SMA.
Cuando se estudia daño ambiental, se ha dicho que hay tres legitimados para exigir en los TA, la
“reparación” del daño ambiental y que esta reparación es material.
Sin embargo, puede suceder que al fiscalizar, o por AD, se determine que una de las infracciones en
que incurrió el sujeto fiscalizado es haber generado un daño ambiental, reparable o irreparable.
La ley permite entonces a este sujeto que presente un plan de reparación ante la SMA, lo que
ambientalmente es una buena medida, para no esperar que el daño aumente esperando que se presente
la demanda, se tramite el juicio etc.
El art. 43 señala:
1.- Sin perjuicio de las sanciones administrativas que se impongan, una vez notificada la resolución de
la Superintendencia que pone término al procedimiento sancionador, el infractor podrá presentar
voluntariamente ante ella una propuesta de plan de reparación avalada por un estudio técnico
ambiental.
2.- El Servicio de Evaluación Ambiental deberá pronunciarse acerca de los aspectos técnicos del plan
de reparación que el infractor deberá implementar a su costo y dentro de los plazos que al efecto le fije
tal autoridad.
3.- Una vez recibidos por la Superintendencia el plan de reparación y su respectiva aceptación por el
Servicio de Evaluación Ambiental, ésta lo aprobará, y le corresponderá la fiscalización de su
cumplimiento.
4.- Desde la aprobación del plan de reparación y mientras éste se ejecute, el plazo de prescripción para
ejercer la acción por daño ambiental se suspenderá. Si se ejecutare dicho plan satisfactoriamente, la
acción señalada se extinguirá.
6.- El reglamento establecerá el plazo que tendrá el Servicio de Evaluación Ambiental para
pronunciarse respecto de la proposición de reparación, avalada por un estudio técnico ambiental, y el
plazo en el cual el infractor deberá implementar dicha reparación.
1.- REPOSICION
El art. 55 dispone que en contra de las resoluciones de la Superintendencia que apliquen sanciones, se
podrá interponer el recurso de reposición, en el plazo de cinco días hábiles contado desde el día
siguiente a la notificación de la resolución. El plazo para resolver cada uno de estos recursos será de
treinta días hábiles. La interposición de estos recursos suspenderá el plazo para reclamar de ilegalidad,
siempre que se trate de materias por las cuales procede dicho recurso.
El art. 17 de la ley 20.600/2012 que crea los Tribunales Ambientales señala que serán competentes
para conocer: nº 3, “de las reclamaciones en contra de las resoluciones de la Superintendencia del
Medio Ambiente, en conformidad con lo dispuesto en el artículo 56 de la Ley Orgánica de la
Superintendencia del Medio Ambiente. Será competente para conocer de estas reclamaciones el
Tribunal Ambiental del lugar en que se haya originado la infracción.”
En contra de la sentencia del TA no procede apelación, pero sí casación en el fondo y forma (sólo por
algunas causales).
El art. 17 de la Ley 20.600/2012 que crea los Tribunales Ambientales, en su número 4) obliga a la
SMA a solicitar AUTORIZACION al Tribunal Ambiental, del lugar en que las siguientes medidas
mismas vayan a ser ejecutadas o que las vea EN CONSULTA:
1.- para adoptar las Artículo 48.- Cuando se haya iniciado el procedimiento sancionador, el
medidas provisionales instructor del procedimiento, con el objeto de evitar daño inminente al
señaladas en las letras c), medio ambiente o a la salud de las personas, podrá solicitar
d) y e) del artículo 48 de fundadamente al Superintendente la adopción de alguna o algunas de
la ley 20.417. las siguientes medidas provisionales:
3.- las resoluciones de la Artículo 38.- Las infracciones cuyo conocimiento compete a la
Superintendencia que Superintendencia, podrán ser objeto de las siguientes sanciones:
apliquen las sanciones
establecidas en las letras a) Amonestación por escrito.
c) y d) del artículo 38 de b) Multa de una a diez mil unidades tributarias anuales.
la misma ley, elevadas en c) Clausura temporal o definitiva.
consulta. d) Revocación de la RCA.
Hay dos normas fundamentales: el art. 3 letras g) y h) y el art. 48 recién vistas. Precisemos más de
esta última norma.
Artículo 48.- Cuando se haya iniciado el procedimiento sancionador, el instructor del procedimiento,
con el objeto de evitar daño inminente al medio ambiente o a la salud de las personas, podrá solicitar
fundadamente al Superintendente la adopción de alguna o algunas de las siguientes medidas
provisionales:
a) Medidas de corrección, seguridad o control que impidan la continuidad en la producción del riesgo
o del daño.
b) Sellado de aparatos o equipos.
c) Clausura temporal, parcial o total, de las instalaciones.
d) Detención del funcionamiento de las instalaciones.
e) Suspensión temporal de la resolución de calificación ambiental.
f) Ordenar programas de monitoreo y análisis específicos que serán de cargo del infractor.
Las medidas señaladas en el inciso anterior podrán ser ordenadas, con fines exclusivamente cautelares,
antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador, de conformidad a lo señalado en el
artículo 32 de la ley Nº 19.880 y deberán ser proporcionales al tipo de infracción cometida y a las
circunstancias señaladas en el artículo 40.
Las medidas contempladas en este artículo serán esencialmente temporales y tendrán una duración de
hasta 30 días corridos. En caso de renovación, ésta deberá ser decretada por resolución fundada
cumpliendo con los requisitos que establece este artículo.
En el caso de las medidas provisionales señaladas en las letras c), d) y e), la Superintendencia deberá
obtener la autorización previa del Tribunal Ambiental. La autorización deberá obtenerse por la vía más
expedita posible, incluida la telefónica, de alguno de sus ministros, según la regla de turno que se
determine mediante auto acordado, que deberá contemplar a un titular y un suplente. En tal caso, se
entregará al propietario o encargado un certificado que indique la medida adoptada, la individualización
del instructor del procedimiento y de aquel juez que lo hubiere ordenado, dejando copia de dicho
certificado en el expediente sancionatorio.