3.

Evolución de la franquicia a nivel nacional

Primero debemos tener en cuenta que el termino franquicia es derivado del vocablo inglés
“franchising” donde tiene origen en el término francés “francaise” lo cual significa libre de
toda atadura, privilegio o licencia.

As mismo no podemos dejar de lado que la mayoría de los autores ubican sus orígenes en la
edad media, durante el periodo de las cruzadas, lo cual quedo como evidencia en los códigos
mercantiles y el derecho consuetudinario de la época. Este término fue empleado por primera
vez en Francia para tener acuerdos entre el rey y los ayuntamientos de las diferentes ciudades,
llamadas “ville franche”.

Alfredo Coelho (2020), divide la historia de las franquicias en “cuatro olas” la primera se dio
durante el siglo XVIII y XIX, la segunda se inició a mediados del siglo del XIX, la tercera a
mediados del siglo XX y la cuarta a finales del mismo siglo.

Entonces se dice que la primera ola de las franquicias se inició en el silgo XVIII entre los
cerveceros alemanes, los cuales hacían contrataciones con las tabernas de la venta exclusiva
de sus marcas de cerveza. Esta misma situación se repitió en Inglaterra a principios del siglo
XIX debido a las dificultades económicas que los dueños de las tabernas atravesaban, quienes
recibieron apoyo de las compañías cerveceras. Por estos tiempos se habla de los acuerdos
franceses por parte de la realeza británica con el fin de mantener de manera absoluta a la
monarquía.

La segunda ola se dio en el siglo XIX, cuando la primera empresa de bienes de consumo, la
compañía estadounidense Singer sewing machine Company, que se dedicaba a la fabricación
de máquinas de coser y desde entonces se comenzó a emplear el sistema de franquicias al
vender sus productos a su propia fuerza de venta (franquicia de marca-producto o “product-
trade name franchising”), analizando este avance de la franquicia hemos visto que la primera
empresa en utilizar este gran sistema de franquicia en estados unidos fue McCormick
Harvesting Machine Company en el año 1850, reuniendo grandes agentes exclusivos y locales
para la venta y mantenimiento de su maquinaria.

A finales del siglo XIX y a inicios del siglo XX, se dio un cambio importante de las franquicias a
raíz de este cambio de dio nuevos paradigmas tecno-económicos con los que se encuentra la
finalidad de la guerra civil en los estados unidos que dio paso a la expansión de las empresas
hacia nuevos territorios. La revolución llevo cambios en los métodos de distribución y la
concentración de algunas industrias en ciertas áreas geográficas, los avances en el transporte
(ferrocarriles y motor de combustión) y las comunicaciones y leyes antimonopolio.

De acuerdo con Coelho (2020), los restaurantes A&W dieron paso a la tercera ola de
franquicias, conocidas como formato de negocio “package” lo cual se refiere a un negocio
completo (producto, marca y métodos operativos concretos) gracias a las mejoras en las
comunicaciones, a la aparición de la televisión y el aumento de la capacidad adquisitiva de los
consumidores. A pesar que ya existían algunas cadenas como Dairy Queen, Big Boy, Tastee
Freeze y Burguer Chef, fue por los años cincuenta cuando comenzó el despegue en las
franquicias del sector comida rápida, sumándose McDonald’s y de manera particular, Ray
Krock, se les da el merito de ser el fundador de una nueva industria en el sector comida.

Este rápido crecimiento de la industria de la franquicia, creo muchas oportunidades como

prácticas fraudulentas, que en el año 1960 la Fundación Internacional Frachise Association
(IFA) y a inicios de los años setenta, se adoptó requisitos de inscripción de todas las centrales
en un registro público de franquicia en varios estados de estados unidos.

La cuarta ola de franquicia llega a ofrecer soluciones “innovadoras” incorporando el uso de

alianzas estratégicas ligada en los principios de la franquicia para asi poder disminuir costos
mientras se generan nuevas fuentes de ingresos, como una estrategia significativa para el
crecimiento de los negocios, creación de empleos y desarrollo económico, peculiarmente
cuando se trata de la incursión en mercados internacionales.

Entonces es así como las franquicias son consideradas como una gran innovación en la gestión
y organización de las empresas, las cuales se centran en la capacidad de difusión de
tecnologías blandas y duras las cuales están asociadas al sector de los servicios.

4. NATURALEZA JURIDICA DE LA FRANQUICIA

Para determinar la naturaleza jurídica del contrato de franquicia resulta ser una tarea
complicada, pero como lo menciona peña fiel, ordeñana & zeballos (2018) la seguridad jurídica
es necesaria para los derechos fundamentales. Y sin dejar de considerar el artículo 82 de la
republica del ecuador activa del año 2008, establece que el derecho a la seguridad jurídica se
fundamenta en la constitución y en la existencia de la norma jurídica que son previas, claras,
públicas y aplicadas por la correspondiente autoridad competente.

Así mismo la franquicia es un contrato, ya que en ellos comprende un acuerdo de voluntades

entra franquiciante y franquiciador, lo cual da origen a una relación jurídica, donde nacen
derechos y obligaciones para la parte contratantes.

Ahora bien, nos planteamos la siguiente pregunta; ¿es un contrato civil o mercantil? Según
Rodrigo Uría (s.f) nos dice que el contrato de franquicia es un tipo de contrato mercantil, ya
que es principal, oneroso, de tracto sucesivo, atípico y bilateral.

Mercantil: donde las partes siempre son comerciantes, lo que implica que la franquicia sea una
actividad comercial, así mismo comprende un acuerdo de voluntades entre dos partes,
denominadas franquiciante y franquiciado lo cual da origen a una relación jurídica, que de ella
se desligan derechos y obligaciones de ambas partes contratantes, lo que consta en una
prestación de dar, lo que recae más sobre bienes de naturaleza inmaterial objeto de propiedad
intelectual. Lo que podemos que en este tipo de contratos no se da una relación laboral entre
las partes contratantes de franquicia. Al decir que un tipo de contrato principal; significa que
existe por SI solo y no depende de otra relación.

En cuanto a su naturaleza onerosa, se puede decir que se obliga al cumplimiento de las

prestaciones económicas, donde ambas saldrían beneficiadas.

Es de tracto sucesivo cuando se realiza a través del tiempo, donde las partes se responsabilizan
por largos periodos; y cuando decimos que atípico, estamos refiriéndonos que carece de
regulación legal, lo cual no deja de implicar que este tipo de contrato atípico no se excluye de
contenidos y obligaciones atípicas de las costumbres comerciales, es bilateral porque hay
obligaciones para ambas partes (franquiciante y franquiciado).

Entonces podemos decir que el contrato de franquicia ha sido necesario que esté presente en
el mercado como un conjunto de prácticas mercantiles, lo cual tenía por finalidad cubrir las
necesidades de expansión de los empresarios donde los juristas dan delimitación conceptual y
jurídica de dicho contrato. Ruiz (2007).
5. FUNCION ECONOMICA DE LA FRANQUICIA

Basándonos en la economía moderna, este sistema de franquicia presenta las siguientes e

importantes ventajas económicas.

Primero lleva acabo una supresión de intermediarios: que se basa frente al sucursalismo y
otros sistemas de acercamiento al consumidor, lo que implica que la franquicia elimina los
costes que aquellos suponen, dando una rebaja al riesgo financiero para esta. De este modo el
franquiciado lleva un control comercial lo cual lo expande territorialmente a cambio de una
inversión limitada.

El franquiciado es incentivado para su autonomía empresarial. Lo cual quiere decir que el

empresario independiente goza no solo del beneficio de usar los signos distintivos
reconocidos en el mercado, sino de conocer el know-How y de esa manera recibir la asistencia
técnica del franquiciador, lo que quiere que cualquier riesgo que se presente será de menos
riesgo.

Se crean nuevos puestos de trabajo; es aquí donde el franquiciado que tiene el perfil de
inversor que necesita personal a su cargo para el inicio de la empresa franquiciada, este perfil
encaja en el de los trabajadores que capitalizan su desempleo aportando en una franquicia que
crean puestos de trabajo necesarios para las funciones que ellos no pueden llegar a realizar.

6. DEFINICION

Este tipo de contrato de franquicia es un contrato de siu generis, por lo mismo que no posee
una definición única en la doctrina, existen variedad de opiniones las cuales pretenden definir
su significado, por ejemplo tenemos al instituto de derecho dependiente de las naciones
unidas, UNIDROIT, señala que el contrato de franquicia es un proceso contractual en un
franquiciante y un franquiciado, donde el primero ofrece mantener un interés económico
equilibrado en el negocio del franquiciado, por el ejemplo en el know how y la asistencia
técnica. Este franquiciado se desempeña bajo un nombre comercial, método y procedimiento
que pertenece al franquiciante, el cual hara un inversión fructífera en su propio negocio y de
sus propios recursos.

Considerando lo anterior, podemos decir que el contrato de franquicia es un contrato de

colaboración empresarial, donde el franquiciante cede en uso su marca de producto o servicio
por un tiempo determinado, transfiriendo todos los conocimientos técnicos necesarios de este
concepto de negocio (Know How).

7. ELEMENTOS

Las franquicias constituyen una red o cadena donde todos están interesados en preservar en
renombre del activo intangible del que se trate y del éxito eventual del negocio, libre de las
obligaciones y derechos que cada una de las partes emanan de los efectos del contrato, existe
una serie de obligaciones que se puede considerar comunes las cuales son ejercitables para
ambos sujetos de la franquicia: relaciones de ayuda mutua, confianza, fidelidad, resolución de
litigios de buena voluntad, comunicación, dialogo, negociación, mediación y en definitiva un
actuar de buena fe en el desarrollo del contrato. Entonces ambas partes deberían realizar un
estudio cuidadoso de los socios potenciales, ósea una rigurosa investigación en los
franquiciantes de mercado, para asi poder seleccionar una organización empresarial apta para
mantener la calidad de los productos o servicios ofrecidos conservando el prestigio, reputación
e imagen de la marca y en el caso de los franquiciados de precios, valor agregado y demanda
de los productos y servicios, difusión y reputación de la marca. (Conexión Esan, 2017).

7.1 elementos formales: en algunos y pocos países (Brasil y México) la franquicia es un negocio
jurídico que exige un cierta formalidad especial, refiriéndose a la inscripción registral en la
oficina de la propiedad industrial, con carácter constitutivo para el inicio y eficacia de los
derechos y obligaciones que emana dicho contrato. Y si mencionamos a la obligatoriedad de su
forma escrita, en un documento privado o público esta no existe, ya que en la mayoría de las
legislaciones del mundo carecen de regulación específica en este tipo de contratos.

7.2. Elementos reales: los elementos reales de la franquicia son los siguientes:

 El activo intangible: compuesto por el derecho de propiedad intelectual donde se basa

el negocio y se refiere a los signos distintivos de la empresa: marcas, nombres
comerciales, rótulos de establecimientos, emblemas y lemas comerciales, asi como
algunos modelos de utilidad, diseños y derechos de autor.
 KNOW-HOW: aquí solo se reconoce solo los signos distintivos que son los más
utilizados en este tipo de contrato donde tenemos a los conocimientos técnicos,
métodos o procesos, industriales, operativos, comerciales, administrativos, derivados
de la experiencia del franquiciador ya sean patentables o no. El saber practico de un
empresario que a través de la prestación de servicios o por vía contractual, tiene tres
características fundamentales: a) transmisibles; métodos y técnicas que son
experimentables y comunicables asimilables por los fraquiciados. B) confidencial; son
las experiencias o conocimientos que no son accesibles al publico y ocultos a la
competencia. C) renovable; aquí en franquiciador se adapta permanentemente al
producto o a las técnicas comerciales oh a la actualización de los métodos técnico de
gestión o ventas.
 La asistencia técnica; es de vital importancia ya que en la mayoría de las franquicias no
tiene mucha importancia la transmisión abstracta de una licencia de marca con un
saber-hacer. Las vías mas utilizadas son: formación teorica y/o practica en la sede del
franquiciador, sesiones de aprendizaje, documentación especializada, manuales o
manuscritos, formación continua que se da en la sede central o en los centros piloto.
 El precio: este elemento funciona como contraprestación a la entrega en uso de la
cosa inmaterial, algunos de sus requisitos son la veracidad (no simulado, sino cierto),
su determinación y su peculiaridad, esta contraprestación adopta dos formas: como el
derecho (canon de entrada) y como regalías (canon periódico). El canon de entrada
consiste en el primer pago que realiza el franquiciado, justificando los gastos que le
falto al franquiciante en la concertación del contrato. El monto de la cuota inicial se
basa en una serie de factores, en los que están, el numero de años del negocio,
numero de franquicias en la operación, proporcionalidad de la cuantia y la inversión
realizada por le franquiciatario, el interés del franquiciante, exclusividad de territorio,
costos inherentes a servicios prestados al franquiciatario, valor de marca y tecnología.
El canon periódico, son los pagos que se realizan periódicamente, en su mayoría
mensuales y raras oportunidades son trimestrales.
7.3. Elementos típicos: son los elementos reales de la figura jurídica (licencia de
marca, transferencia de know how, regalías y asistencia técnica), es decir marcan su
originalidad y son distinguibles ante otros contratos, a) territorio, es la delimitacio de
un ámbito territorial a favor del franquiciado, b) la no competencia y/o las
posibilidades de subfranquiciar, c) plazo de duración de contrato, establecen el plazo
suficiente para recuperar la inversión inicial realizada por el franquiciante.
7.4. Elementos eventuales: estos no se definen pueden oh no estar presentes en el
contrato. La doctrina en general reconoce los siguientes: A) clausulas que prohíben la
competencia, el franquiciado no puede participar de negocios competitivos durante el
tiempo de la franquicia y por un tiempo posterior al cese de este. B) cláusulas de
suministro, aquí el franquiciante tiene el deber de cuidar la forma de presentación del
negocio (uniforme, comportamiento y rutinas), C) estipulación de criterios, se refiere
a la publicidad, (marketing del producto o servicio objeto del Franchising).
D) confidencialidad, es la obligación del secreto de la estipulación de dicho contrato. E)
Clausulas de opción, F) Prohibición de almacenar cosas extrañas a la franquicia, no
podrá ingresar al local otros elementos que no sean necesarios para el
desenvolvimiento del negocio G) facultad de subfranquiciar, H) obligación de actuar
pro franquicia. I) Clausulas de prestigiar la franquicia, la finalidad de prestigiar el
negocio.

8. sujetos:
Franquiciador o franquiciante: es el titular del nombre comercial, marca oh signos
distintivos de diseño o emblemas con que distingue su empresa o negocio.
Franquiciado: persona facultada para vender y distribuir, explotar comercialmente a
su propio riesgo, en un lugar o territorio preestablecido uno o varios productos y/o
servicios, utilizando la marca oh nombre del franquiciante.

9. NATURALEZA JURIDICA DE LOS CONTRATOS DE FRANQUICIA

Según Rodrigo uria, el criterio a seguir el Contrato de Franquicia es pues, un contrato
mercantil, en tanto es un acto jurídico en el que siempre participa un empresario con
el objetivo de cumplir con una finalidad específica relacionada con los fines de la
empresa de que se trate. En este contrato mercantil el objeto inmediato está
compuesto por el otorgamiento de la licencia de un activo intangible y la transmisión
de conocimientos y experiencias tecnológicas. O sea, se transfiere al franquiciado toda
la información requerida para operar exitosamente un negocio propio, distinguido por
el nombre comercial y/o la marca del franquiciante u otro activo intangible, para lo
cual es imprescindible la capacitación y asistencia comercial y técnica del franquiciado
durante la vigencia del contrato con vistas a la eficaz consecución de los fines de la
Franquicia. Con estos elementos, saltan a la vista dos contratos que por sí solos e
independientemente constituyen negocios jurídicos con validez y existencia propia: la
licencia de uso de marca y la transferencia de tecnología. En buena técnica jurídica
existen diferencias entre un contrato de Franquicia y un contrato de licencia de uso de
cualquier signo distintivo, e incluso de patentes. Este último tiene un contenido más
restringido y limitado y se define como aquel acuerdo de voluntades a través del cual
el titular del derecho (licenciante) otorga a otra persona natural o jurídica
(licenciatario) un derecho limitado para producir, usar y vender el objeto licenciado,
usualmente mediante el pago de cánones o regalías.
Este contrato de franquicia existe por sí solo, no depende de otra relación.

10. CARACTERISITCAS:
 Un buen contrato de Franquicia debe un éxito probado y transmisible que puede ser
reproducido por el franquiciado en su territorio, para un buen resultado este tipo de
contrato de franquicia tiene las características siguientes:
 Tiene relación con la comercialización de un producto o servicio de buena calidad.

 La demanda para el producto o servicio es universal o, al menos, no se limita

únicamente a la región de origen del franquiciador.

 Deja al franquiciado ya establecido en un lugar, un derecho de primer rechazo en el

momento de implantación de una o varias franquicias en su territorio.

 Prevé una transferencia inmediata de saber hacer y una formación efectiva del
franquiciado en las técnicas de comercialización y en los métodos propios de la
franquicia en cuestión.

 Hace sus pruebas con una empresa piloto.

 Establece las modalidades de una relación continua entre el franquiciador y el

franquiciado con objeto de mejorar las condiciones de explotación de la franquicia y
de intercambiar innovaciones, ideas de nuevos productos y servicios, etc.

 Describe explícitamente las aportaciones iniciales (enseña, formación, saber hacer) y

las permanentes (soportes de marketing, publicidad, acciones promocionales,
investigación y desarrollo, servicios diversos) del franquiciador.

 Expresa los pagos inmediatos (derechos iniciales) y continuos (canon) que el

franquiciado debe efectuar.

 Implica al franquiciado en el proceso de definición de las orientaciones futuras de la

franquicia y le hace participar en la vida de la franquicia.

 Prevé un procedimiento de renovación, renegociación y anulación del contrato de

franquicia, así como una posibilidad de rescate para el franquiciador.

REFERENCIAS
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Facultad de Derecho, (14), 5.

Lázaro Sánchez, E. J. (2000). El contrato de franquicia (aspectos básicos). Anales de derecho:

revista de la Facultad de Derecho.
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Ruiz-Rico Ruiz, C. (2007). El contrato de franquicia y sus límites jurídicos: problemática actual.

Almeyda, Y. L. (2013). El boom de las franquicias en el Perú: ¿es tiempo de una regulación
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López Vaquero, A. E. (2020). Los contratos de franquicia y el derecho a la seguridad jurídica

del franquiciado (Bachelor's thesis, Universida Técnica de Ambato, Facultad de
Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Carrera de Derecho).

González, G. J. B. (2002). La franquicia.: elementos, relaciones y estrategias. ESIC Editorial.

Osta, K., & Karelys, M. (2006). Evolución Histórica de las Franquicias y su Impacto en la
Economía Mundial. Venezuela: Universidad de carabobo-Revista ingeniería y sociedad.