TEMA-4.

pdf

palomafv

Derecho Penal III

3º Grado en Derecho

Facultad de Derecho y Ciencias Económicas y Empresariales

Universidad de Córdoba

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 TEMA 4. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL

El bien jurídico protegido es la honestidad, se pedía una fuerte resistencia o se juzgaba la

vestimenta de la víctima. Esto era antiguamente, luego pasó a protegerse la libertad sexual,
al hablar de un menor hablamos de indemnidad sexual. Pero con la última reforma volvemos
hablar de libertad sexual, con el cambio de que la indemnidad sexual está incluida en la
libertad sexual.

Con la reforma de 2022 por lo tanto entendemos que el bien jurídico protegido es la libertad
sexual. Tiene unas penas tan altas porque ataca a muchos bienes jurídicos que hemos estudiado
anteriormente.

I.AGRESIONES SEXUALES

Art. 178.1: cualquier acto que atente contra la libertad de otra persona sin su consentimiento.
Entendemos que hay consentimiento cuando una persona haya manifestado de forma libre la
aceptación del acto y se exprese de manera clara la voluntad de la persona. Ahora bien, no hay
nunca consentimiento cuando se emplee la violencia, la intimidación o abuso.

Entendemos que hay violencia cuando haya agresión física. Y hay intimidación cuando se
amenaza con un mal ejercido de manera inmediata.

Entendemos que hay abuso cuando se dé una situación de superioridad sobre la víctima, o
situación de vulnerabilidad de la víctima (personas enfermas, débiles, menores…, pero las más
comunes son aquellas que se hallen privadas de sentido o de cuya situación mental se abusare,
y aquella víctima que tenga anulada por cualquier causa su voluntad, como las drogas).

Cuando la agresión sexual es a un menor de 16 años es a partir del art. 181. Por lo que el sujeto
activo puede ser cualquier pero el pasivo, tiene que ser mayor de 16 años porque si no hablamos
de otro tipo de delito.

La conducta típica es cualquier comportamiento de naturaleza sexual, con independencia de su

entidad.

El objetivo no es necesario que sea su satisfacción sexual, basta con ser consciente del contenido
sexual de los actos que está cometiendo.

El tipo no obliga a que haya contacto físico entre el agresor y la víctima, puede exigir que la
víctima mantenga el contacto con ella misma o con un tercero, son actos de contemplación.

Sólo se admite la comisión dolosa. Estamos ante un delito de mera actividad, pero se viene
admitiendo la tentativa, que se da en actos externos que puedan objetivamente identificarse
como previos al acto sexual, por ejemplo, desnudar a la víctima sin llegar a tocar a la víctima ya
se puede considerar como tentativa.

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 Estamos ante unidad de acciones, ya que cada contacto sexual no va a ser castigado por delitos
distintos, estamos ante un único delito. Cuando no se sabe el número de agresiones sí es posible
que se dé delito continuado.

Posibles concursos:

 con la detención ilegal posterior a la agresión para que no vaya a denunciar, estamos
ante un concurso real. La más común es la detención ilegal como medio para ejercer
esta acción sexual, es concurso medial. En el lapso de tiempo de la agresión no se va a
castigar esa detención, concurso de normas
 delito de lesiones, vamos a considerar aquellas lesiones que sean necesarias para vencer
el consentimiento negativo de la víctima, y no se va a castigar por separado. Estamos
ante un concurso real de lesiones cuando después de la agresión, el sujeto agrede a la
víctima para que no vaya a denunciar. Hay concurso medial cuando se agrede de forma
excesiva para poder ejercer la agresión.

En el apartado 3 recoge la posibilidad de atenuación. Este delito es castigado con la pena de

prisión de 1 a 4 años para la violencia e intimidación. Si el culpable tiene la consideración de
autoridad, además cuenta con la inhabilitación absoluta de 6 a 12 años.

II. VIOLACIÓN.

Art. 179: cuando se dé el artículo 178 pero cuando además la agresión sexual consista en acceso
carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna
de las dos primeras vías.
A raíz de la reforma de 2022 no es preciso que haya violencia o intimidación y es castigado con
la misma pena en los casos de violencia o intimidación.

La conducta típica es el acceso carnal, la introducción de miembros corporales o de objetos.

No siempre las introducciones de un objeto van a ser violación, tienen que tener carácter
objetivamente sexual. Si no tienen este carácter van a ser castigados como trato degradante y
lesiones.

Si hay un tercero que retiene a la víctima para que el sujeto activo puede ejercer la acción, es
coautor, pero si él después se pone en el papel de sujeto activo ya es castigado como autor.

Se puede dar la tentativa ya que es consumado cuando es cometida la acción por lo que, si antes
de introducir los objetos o miembros corporales, la víctima se escapa o es pillado por un tercero
se castiga por tentativa.

Se puede dar la autoría mediata que es amenazar a un tercero con matarlo si no viola a la
víctima.

La pena es de 4 a 12 años, teniendo posibilidad la agravante cuando se trata de un funcionario.

AGRAVACIONES ESPECÍFICAS

Art. 180 CP: cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas,
apartado 1º. El contacto sexual no es consentido porque hay un prevalimiento de dos o más
personas, estamos ante una situación de superioridad. Esta situación de superioridad no la
podemos considerar dos veces del 180 y 178.2 CP.

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 El 2º supuesto es cuando hay una agresión y se produzca un acto que tenga como resultado una
situación degradante.
3º se aplica si la agresión es hacia personas vulnerables exceptuando lo establecido en el art.
181

4º cuando es hacia pareja o expareja o de análoga efectividad

5º agravante doméstica, o de una relación de superioridad con respecto de la víctima, por

ejemplo, el hijo de su pareja. No estrictamente tiene que darse la convivencia.

6º uso de armas que puedan originar muerte, lesiones, (equivalencia con el 148)

7º cuando el agresor haga uso de fármacos o drogas para anular su voluntad.

En el apartado 2 establece que, si concurren dos o más circunstancias de las nombradas,

aplicamos la pena en su mitad superior.

AGRESIONES SEXUALES A MENORES DE 16 AÑOS

Art. 181.1: realizare actos de carácter sexual con un menor de 16 años. No se tiene en cuenta el
consentimiento porque consideramos que no tiene voluntad para prestar consentimiento. El
párrafo segundo, el sujeto activo puede ser cualquiera y el sujeto pasivo un menos de 16. Los
actos de contemplación vienen tipificados en él.

Solo entra la forma de culpabilidad dolosa. El error de tipo es resuelto por imprudencia cuando
se crea que la víctima es mayor de edad. Se viene interpretando como dolo eventual para que
no se quede como atípico y que no sea castigado como nada.

Apartado 2: en las conductas se produce alguna de las situaciones del 178, son supuestos en los
que nunca hay consentimiento

Apartado 3: contacto sexual del tipo del 179 con un menor y pondera la pena en función de si
estamos ante el 178.2 o no.

Apartado 4: agravantes:

 hechos cometidos por dos o más personas

 cuando la agresión vaya acompañada de violencia grave
 cuando la víctima se encuentre en situación de especial vulneración.
 Cuando sea o haya sido pareja del autor
 Cuando el responsable se hubiese prevalido de una situación de convivencia
 Cuando el responsable haga uso de armas u otros medios peligrosos.
 Cuando haya anulado la voluntad de la víctima por medio de fármacos, drogas.
 Cuando la infracción se haya cometido en el seno de una organización o grupo criminal.


Art 182: tipo sui generis de agresión sexual a menor de 16 años. El sujeto activo obliga al menor
a presenciar actos de carácter sexual participando el sujeto activo en ellos o no. Se exige una
finalidad sexual, para excluir actos con finalidad educativa.

El apartado 2 es cuando el acto que se obliga a contemplar es un acto de agresión sexual o

violencia.

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 Art. 183 bis: cláusula general de atipicidad. No se puede dar ninguna de las circunstancias del
178.2, actos consentidos en los que autor y víctima tienen una edad cercana, como es un sujeto
que tiene 18 años y agrede a uno de 16. No son consideradas delictivas.

III. CHILD GROOMING (CIBER-ACOSO SEXUAL INFANTIL)

Art. 183.1: castiga actos preparatorios encaminados a los actos que hemos analizado
anteriormente. Consiste en contactar con un menor de 16 años para cometer los delitos del 181
CP. El sujeto activo puede ser cualquiera y el pasivo un menor de 16 años. Propone concertar un
encuentro para cometer agresiones sexuales del 181 quedando fuera el 182 y para cometer
pornografía infantil del 189 CP.

Es un delito doloso en el que entra la posibilidad de la atipicidad por un error vencible de edad.
No es necesario que se produzca este encuentro, con ponerse en contacto ya es castigado.

El apartado segundo es cuando utilizando los medios anteriores, busque la finalidad de que el
menor le facilite material pornográfico o le muestre imágenes pornográficas de este menor o de
un tercero.

IV. DELITOS RELATIVOS A LA PROSTITUCIÓN Y EXPLOTACIÓN SEXUAL

Art. 187: el bien jurídico protegido es la libertad sexual. Los sujetos que participan son activos
que puede ser cualquiera y los pasivos son aquellos que sean mayores de edad.
En el apartado primero recoge un delito cometido por alguno de los medios específicos que
determina el apartado y por los que obliga al sujeto pasivo a involucrarse en la prostitución o
ejercerla. Es castigado también al que explote la prostitución de una persona aun habiendo
mantenido su consentimiento dándose alguna de estas circunstancias:

a) que el sujeto pasivo se encuentre en una situación de vulnerabilidad personal y económica

b) que se le impongan para este ejercicio condiciones gravosas, por ejemplo, que, de las
ganancias obtenidas, el sujeto pasivo obtenga una pequeña parte de él.

En su apartado segundo tenemos los tipos cualificados. Por un lado, si el culpable tiene condición
de autoridad, o si pertenece a una organización o grupo criminal, y por otro lado cuando el
culpable ponga en peligro la vida o la salud de la víctima, por ejemplo, el hecho de drogarla para
que se deje manejar de mejor manera.

Y, como último, el apartado 3, recoge concurso de delitos que lo más probable es que sea real.
Concurso con delitos con agresiones o abusos sexuales sobre la persona.

No cabe la tentativa y es un delito de mera actividad.

Artículo 188 CP: es la explotación sexual de menores o personas con discapacidad.

Las conductas castigas son para el proxeneta: inducir, promover, favorecer o facilitar la
prostitución de un menor o discapacitado. Un cómplice facilita y por lo tanto es autor.
La conducta del cliente viene castigada en el apartado 4 de dicho artículo: solicitar, aceptar u
obtener a cambio de una remuneración o promesa sexual con persona menor o discapacitada.

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 También se va a castigar aquella persona que tenga la potestad del menor y que conociendo la
situación que está sufriendo el menor o el discapacitado, no la evita, artículo 189.6 CP.
El error de tipo es atípico y sólo cabe el dolo. La regla concursal viene establecida en el 188.5
que es para el cliente.

Los tipos cualificados del delito:

- El apartado segundo del 188 es una agravante aplicada sólo al proxeneta que será
diferente en función de si es menor o no. La conducta del cliente va a ser castigada en
el apartado 4 del artículo 188.
- El tipo cualificado del empleo de violencia es aplicado únicamente al proxoneta.

Circunstancias objetivas que hemos de tener en mente para aplicar estas agravantes al
proxeneta superior en grado a las penas anteriores (art. 188.3):

a) Víctima especialmente vulnerable por razón de edad, enfermedad, discapacidad o

situación
b) Prevalimiento de una relación de convivencia (ascendiente, descendiente o hermano.
Delito doméstico)
c) Prevalimiento por la condición de autoridad
d) Puesta en peligro de la vida o salud de la víctima
e) El hecho sea ejercicio por más de una persona
f) Si se pertenece a una organización que se dedique a estas actividades

V.CORRUPCIÓN DE MENORES Y DISCAPACITADOS

Art. 189.1 CP recoge el concepto de pornografía infantil, cuatro situaciones en la que lo

consideraremos.

Tipos básicos:

 Captar o utilizar a menores o personas discapacitadas con especial protección para

exhibirlos o mostrar imágenes sexuales
 Captar o utilizar a menores para elaborar material pornográfico
 Producir, vender, distribuir o exhibir material pornográfico
 Ofrecer o facilitar lo anterior
 Poseer dicho material para estos fines
 Adquirir o poseer dicho material para uso propio (apt 5)
 Asistir a espectáculos pornográficos (apt 4)
 No impedir o denunciar lo anterior conociéndolo la patria potestad. (apt 6)

En el apartado 2 se recogen las penas agravadas con las que serán castigadas determinadas
conductas:

 Menores de 16 años
 El hecho sea degradante
 Empleo de violencia para la obtención de material pornográfico

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
  Utilización de personas menores de edad que se hallen en situación de especial
vulnerabilidad por razón de enfermedad, discapacidad o por cualquier circunstancia
 Ponga en peligro de forma dolosa la vida o salud de la víctima
 Material obtenido sea de notoria importancia
 Que el culpable pertenezca a una banda u organización
 Que el responsable sea tutor, curador, guardador… Delito doméstico.

El apartado tercero recoge la forma hiperagravado sólo para conductas del 189.1.a) CP.

El apartado 4 y 5 recogen penas con las que son castigados los clientes.

Existe la posibilidad de clausular temporal o definitivamente establecimientos o locales abiertos

al público (art. 194)

undefined-8409815
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.