UNIDAD 4

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

1.- ABUSOS SEXUALES.

Aspecto protegido del bien jurídico. Distintas figuras penales del artículo 119
del C.P.

En el abuso sexual, la conducta del sujeto activo vulnera el derecho de la víctima a

disponer libremente de su cuerpo que se ve quebrantado por un atentado violento o
abusivo que en definitiva afecta un derecho individual referido específicamente al
perfil sexual.

En cuanto a los sujetos, tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquier
persona, varón o mujer.

La norma prevé distintas hipótesis comisivas en el artículo 119.

Abuso sexual simple

ARTÍCULO 119 1º párrafo. - Será reprimido con reclusión o prisión de seis (6) meses a cuatro
(4) años el que abusare sexualmente de una persona cuando ésta fuera menor de trece (13) años
o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relación de
dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la víctima por cualquier causa no
haya podido consentir libremente la acción.

Abuso sexual cometido contra una víctima menor de 13 años

La ley presume jure et de jure (no admite prueba en contrario) que antes de cumplir
los 13 años, el menor carece de discernimiento o no cuenta con la capacidad
suficiente para comprender el alcance y el significado de las conductas de contenido
sexual. Por lo que la conducta abusiva sexualmente en el que la víctima al momento
del hecho tenga menos de 13 años, siempre quedará atrapada por el tipo penal, aún
cuando hubiera consentido el acto.

Pueden plantearse escenarios de error sobre la edad de la víctima, situación que

constituye un error de tipo que excluye el dolo, por lo que en caso de ser invencible
la conducta es atípica.
A su vez, podemos estar ante casos, generalmente por razones socioculturales, en
donde una persona conozca plenamente la edad de la víctima pero no tenga
conocimiento de la antijuricidad de su comportamiento. Dependiendo de las
circunstancias del caso concreto, podríamos estar ante un error de prohibición, que
en caso de ser invencible no puede atribuírsele responsabilidad penal al sujeto
activo, y en caso de ser vencible corresponde la atenuación de la pena
correspondiente al delito, en sede de culpabilidad.

Abuso sexual en el que el autor actúa con violencia, amenaza, abuso coactivo o
intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de poder

Lo relevante en todos estos casos es que el hecho sea contrario a la voluntad.

La violencia típica consiste en la energía física que utiliza el agente para vencer la
resistencia de la víctima, que se opone real y activamente al acto que no consiente.
El grado de resistencia o puesto por la víctima debe ponderarse en el caso concreto
de acuerdo a su edad, salud, fuerza, etc. y en relación a la del sujeto activo.

La amenaza es el anuncio de un mal o daño futuro que le causará quien la profiere

a la víctima o a sus bienes. En este caso, como medio para lograr el sometimiento
de la víctima, la ley toma en cuenta la amenaza que efectivamente produce temor,
que priva de la libertad psíquica para decidir. La víctima asiente el acto con la
voluntad viciada. La idoneidad de la amenaza deberá ponderarse en el caso
concreto

El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o poder

suponen una situación de superioridad, jerarquía o preeminencia del autor respecto
de la víctima, cualquiera sea su razón u origen, y sea que la misma se de en el
ámbito privado o en el ámbito público.

Abuso sexual en el que el autor se aprovecha de que por cualquier causa la víctima
no puede consentir libremente la acción

Estamos ante aquellos supuestos en que la víctima se encuentra en un estado de

debilidad como consecuencia de una enfermedad psíquica o cualquier padecimiento
o estado de inferioridad análogo que no le permita consentir libremente el acto
sexual y tal estado es aprovechado por el sujeto activo.

Se encuentra privado de razón el que carece de capacidad para comprender el

significado del acto sexual. Se trata de trastornos mentales graves como por
ejemplo demencia.

Está privado de sentido quien se encuentra en una situación de inconsciencia o en

un estado de conciencia disminuida por causas no patológicas, como podría ser un
estado de ebriedad grave, sueño, desmayo, etc. Ahora, si el autor colocó a la
víctima en esa situación para abusar sexualmente de ella, por medios hipnóticos o
narcóticos estamos frente a un caso de ejercicio de violencia por expresa
disposición del artículo 78 del código penal.

También quedan comprendidas las enfermedades o incapacidades de índole física

en donde la víctima puede comprender el significado del acto sexual pero está
imposibilitado de resistirlo, como por ejemplo el caso de un parapléjico.

En todos estos casos, se presume iuris tantum (admite prueba en contrario) que la
víctima carece de capacidad suficiente para consentir o rechazar libremente la
relación sexual.

Debe sumarse también los casos especiales tradicionalmente llamados abusos de

sorpresa, como por ejemplo tocamientos sorpresivos en partes pudendas,
aprovechándose de la gente determinados lugares, momentos de descuido o bien
de situaciones de aglomeraciones.

Acción típica

En todos los supuestos explicados la acción típica consiste en ejecutar actos de

contacto corporal directo con significación sexual entre el agente y la víctima

El contacto físico directo puede ser de diversas formas:

El agente sobre la víctima sobre sus partes pudendas o sexuales (por

ejemplo tocamiento en los senos o en su vagina)
 El agente obliga a la víctima a realizar tocamientos en sus partes pudendas
(Por ejemplo el agente obliga a la víctima a realizarle tocamientos en su
pene)
Supuesto en donde el agente apoya o frota su miembro viril sobre una parte
no pudenda de la víctima (por ejemplo sobre el brazo o la espalda)

Tipo subjetivo: basta con la concurrencia del dolo común.

Abuso sexual gravemente ultrajante

ARTÍCULO 119. 2º párrafo

La pena será de cuatro (4) a diez (10) años de reclusión o prisión cuando el abuso por su duración
o circunstancias de su realización, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente
ultrajante para la víctima.

El abuso sexual se torna gravemente ultrajante por su duración, es decir, cuando la

conducta sexual abusiva de la gente se extiende de forma excesiva en el tiempo,
cuestión que dependerá de la valoración del juzgador según el caso y las
circunstancias.

En cada caso concreto deberá valorarse si se trata de un abuso sexual gravemente

ultrajante, no obstante pueden darse algunos ejemplos: Someter sexualmente a la
víctima públicamente, ante la propia familia, en momentos únicos o realmente
trascendentes para ella, como el día de su casamiento, etc.

El sometimiento sexual gravemente ultrajante deberá serlo para la víctima, no para

la consideración del juez, ni en su moral, ni en la moral social

Abuso sexual ha grabado por acceso carnal

ARTÍCULO 119. 3º párrafo

La pena será de seis (6) a quince (15) años de reclusión o prisión cuando mediando las
circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal por vía anal, vaginal u oral o realizare
otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías.

El acceso carnal tiene lugar cuando el órgano genital masculino penetra o se

introduce en el cuerpo de otra persona por vía vaginal, anal u oral.
En cuanto a los sujetos, tanto en la fase activa como pasiva se trata de un delito
indiferenciado. El sujeto activo, si bien puede pensarse, en principio, que sólo puede
ser un hombre, toda vez que el acceso carnal se produce solamente con la
penetración del órgano genital masculino en alguna cavidad de la víctima, se admite
la posibilidad de que lo sea una mujer cuando obliga al hombre a que la penetre en
alguna de las zonas mencionadas por el tipo penal.

También se debe tener en cuenta que con la ley de identidad de género si una
persona de sexo masculino en el transcurso de su vida se siente y se percibe como
mujer y ha solicitado el cambio legal de su sexo, nombre de pila e imagen de su
DNI, pero sin practicarse intervención quirúrgica respecto a su órgano genital, y
luego abusa sexualmente con acceso carnal a otra mujer, se daría el supuesto en
donde el sujeto activo y el sujeto pasivo son mujeres.

Por otro lado, antes de la reforma del año 2017, se entendía que cuando el sujeto
activo introducía objetos u otras partes del cuerpo que no sea el órgano genital
masculino en la cavidad vaginal o anal de la víctima, tal conducta de vía
encuadrarse en la figura de abuso gravemente ultrajante, ya que el supuesto del
párrafo 3º sólo tenía lugar cuando se introducía por aquellas vías el miembro viril.

Ahora la norma prevé expresamente, además del acceso carnal por vía vaginal,
anal oral, la denominada violación impropia o equivalente, esto es, la realización de
actos análogos que consiste en introducir objetos u otras partes del cuerpo por vía
vaginal o anal.

Las agravantes: párrafo cuarto y quinto del artículo 119 y 124 del C.P.

ARTÍCULO 119. 4º y 5º párrafo:

En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho (8) a veinte (20)
años de reclusión o prisión si:

a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima;

Ha sido objeto de controversias la exigencia de la calificante referida a "grave daño"

para la salud física o mental de la víctima.
Para un sector de la doctrina, la califica ante al hacer alusión a grave daño debe
conectarse directamente con los artículos 90 (lesiones graves) y artículo 91
(lesiones gravísimas)

Por otro lado, una corriente de autores sostiene que grave daño se refiere a
aquellas lesiones de cierta entidad o importancia, con repercusión fisiológica,
hablando en términos generales y no técnicos. Por lo tanto, es el juez quien debe
valorar en el caso concreto si existió o no grave daño.

La segunda tesis implica una peligrosa discrecionalidad en cabeza del juez al

momento de determinar la concurrencia o no de grave daño en la víctima y por lo
tanto de la calificante.

b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano,
tutor, curador, ministro de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de
la guarda;

El inciso agrava la pena por el vínculo existente entre agente y sujeto pasivo.

En primer lugar se alude al vínculo parental, es decir, las personas unidas por un
vínculo de sangre, sin límite de grado; los afines limitados sólo a la línea recta y los
hermanos que pueden serlo de simple o doble vínculo

Se ha dejado de lado el término sacerdote por un concepto más amplio, que es

ministro de algún culto reconocido o no. Así, queda marcado el sacerdote de culto
católico, el pastor, el rabino, el líder de una secta, etc.

La ley incluye también al tutor y el curador a quienes se imponen deberes de

respeto, de guarda, de educación, etc. para con su pupilo.

Por su parte, el encargado de la guarda es la persona que tiene por obligación el

cuidado físico y espiritual de un menor o incapaz. La guarda puede ser transitorio
permanente, deliberada o circunstancial

Finalmente, el encargado de la educación es la persona que tiene como rol especial

el enseñar, educar, corregir, transmitir, etc. Puede hacerlo bajo un título determinado
o bien en una comunidad de hecho. No debe tratarse de una cuestión puramente
ocasional sino que debe existir una relación a cargo en el momento del hecho.
Ejemplos: el maestro de escuela, el profesor de la escuela secundaria, el profesor
universitario, entre otros.

c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión

sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio;

La norma no impone al sujeto activo que esté concretamente en peligro de contagio,

basta con que el autor sepa que está afectado por una enfermedad que abre la
posibilidad concreta de contagio a la persona sobre la que ejecuta la conducta
abusiva sexualmente.

d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas;

El tipo exige dos personas como mínimo, cuyo grado de participación no se

encuentra precisada, con lo cual puede entenderse que se aplica a todos los que
participan en el hecho. El fundamento del agravante radica en la mayor indefensión
de la víctima y el aumento de la potencialidad lesiva para el bien jurídico que supone
la intervención de dos o más en el hecho delictivo.

En relación al uso de armas, la ley no precisa por lo que debe entenderse que se
refiere tanto a armas propias (por ejemplo arma de fuego) como impropias (por
ejemplo un bate de béisbol). A su vez, resulta indiferente la cualidad o condición que
tenga el arma, que en el caso que sea de fuego sea apta o no para el disparo, que
esté cargada o descargada, porque lo importante es que sea un instrumento que se
use para vencer la voluntad de la víctima, intimidándola y así someterla
sexualmente.

Para que pueda aplicarse la agravante, el autor debe emplear el arma para llevar a
cabo el abuso sexual, siendo insuficiente su mera portación.

e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de

seguridad, en ocasión de sus funciones;

Las fuerzas de seguridad son gendarmería nacional, prefectura Naval Argentina, y

policía aeronáutica, quedando fuera de las empresas de seguridad privada y los
miembros de los servicios de inteligencia del Estado que no sean parte de las
fuerzas de seguridad.
Las fuerzas policiales comprenden la policía Federal Argentina y las policías
provinciales, incluyendo los cuerpos de bomberos integrantes de las fuerzas
policiales. Crítica: la agravante no alcanza a los miembros del servicio penitenciario,
como sucede en el artículo 80 inciso 9º.

El fundamento de la agravante radica en la relación de superioridad, preeminencia,

autoridad o poder de la gente de seguridad sobre la víctima, toda vez que en
ocasión de su función utiliza de forma abusiva y fuera de la ley las facultades y las
competencias propias de su cargo para ejecutar un hecho delictivo de contenido
sexual.

f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la

situación de convivencia preexistente con el mismo.

Se requiere:

Una víctima menor de 18 años

Una situación de convivencia con la víctima iniciada con anterioridad al hecho
El elemento subjetivo que guía a la gente, consistente en el aprovechamiento
de la situación de convivencia para ejecutar la conducta sexualmente
abusiva.

5º párrafo:

En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión
o prisión si concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).

2.- Abuso sexual por aprovechamiento del la inexperiencia sexual de la

víctima. Art. 120 del C.P ...

ARTICULO 120 — Será reprimido con prisión o reclusión de tres a seis años
el que realizare algunas de las acciones previstas en el segundo o en el
tercer párrafo del artículo 119 con una persona menor de dieciséis años,
aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón de la mayoría de edad del
autor, su relación de preeminencia respecto de la víctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más
severamente penado.
 La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de
las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo
del artículo 119

El bien jurídico protegido ha sido materia de discusión, toda vez que estamos frente
a un acto realizado con consentimiento del sujeto pasivo. Por eso algunos autores
entienden que ni la libertad sexual ni la autodeterminación sexual son los bienes
jurídicos protegidos, si no lo que se tutela con el tipo penal en cuestión es la
integridad sexual. Por su parte, Villada entiende que lo que intenta protegerse es la
inocencia o la inexperiencia de la víctima, que le resta validez a su consentimiento
contra la seducción de qué es objeto.

Tipo objetivo

El artículo comprende dos hipótesis diferentes:

Un abuso sexual constitutivo de un sometimiento gravemente ultrajante para

la víctima
Un abuso sexual agravado por el acceso carnal o por la introducción de
objetos u otras partes del cuerpo

En ambos supuestos el tipo penal exige que el autor se aproveche de la inmadurez

sexual de un menor que tenga 13 años o más y menos de 16 años. Si al momento
del hecho la edad mínima no se da, es decir, si la víctima tuviera menos de 13 años,
tal situación configuraría un abuso sexual gravemente ultrajante o un abuso sexual
agravado por el acceso carnal o por la introducción de objetos u otras partes del
cuerpo, según los párrafos 2º o 3º del artículo 119.

En caso de qué al momento del hecho de la víctima tenga 16 años o más y hubiera
prestado válidamente su consentimiento, la conducta es atípica.

Por último, si la conducta entre el sujeto activo y el menor que tiene entre 13 y 16
años de edad, consiste en meros tocamientos en partes pudendas con el pleno
consentimiento del último, el hecho es atípico.

Se requiere que la víctima sea inmadura sexualmente, que carezca de conocimiento

práctico del acto sexual por falta de experiencia anterior. A diferencia de lo que
sucede con el abuso sexual del artículo 119, que considera siempre ineficaz el
consentimiento de la víctima menor de 13 años, en el caso del artículo 120 la
inmadurez sexual debe ser acreditada en el proceso penal. En efecto, resulta
impune el contacto sexual libremente consentido por quien, habiendo cumplido los
13 años de edad, posee además los conocimientos y madurez indispensables para
comprender con plenitud las consecuencias de sus actos.

Además se requiere que el autor se aproveche de aquel estado de inmadurez

sexual de la víctima, ya sea por su mayoría de edad, su relación de preeminencia
respecto de la víctima, u otra circunstancia equivalente.

Tipo subjetivo: Dolo directo.

3.- SUSTRACCIÓN O RETENCIÓN DE UNA PERSONA PARA MENOSCABAR SU

INTEGRIDAD SEXUAL. Figura básica y agravantes. Sustracción o retención
consentida.

ARTICULO 130 — Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que
sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidación o
fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual.

La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor
de dieciséis años, con su consentimiento.

La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza,

intimidación o fraude a una persona menor de trece años, con el mismo fin.

El bien jurídico tutelado es la libertad y la integridad sexual.

Rapto propio

El párrafo primero del artículo 130 regula el denominado "rapto propio", cuyas
acciones típicas consisten en sustraer o retener.

Sustraer implica sacar, extraer, apartar o quitar a la persona del lugar en donde se
encuentra y desplazarla a un lugar distinto. En cambio retener consiste en
imposibilitar u obstaculizar el traslado de la víctima hacia un lugar distinto el que se
encuentra.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, mujer u hombre, mientras que el sujeto
pasivo sólo puede ser un hombre o una mujer mayor de 16 años.

En cuanto a los medios comisivos, el tipo exige que la sustracción o la retención se

lleven a cabo mediante el empleo de fuerza, intimidación o fraude, es decir sin el
consentimiento de la víctima.

Estamos ante un delito que exige un dolo específico, por lo que no basta para su
configuración con el dolo común, sino que resulta necesario la concurrencia de un
elemento subjetivo adicional, un móvil o finalidad determinada en cabeza del autor:
menoscabar la integridad sexual de la víctima

Rapto impropio

El párrafo segundo del artículo 130 se refiere al denominado “rapto impropio".

En este caso el sujeto pasivo es un menor de 16 años que presta su consentimiento

respecto al comportamiento desplegado por el agente. El consentimiento al que
alude el tipo penal, no puede ser otro que un consentimiento viciado, ya sea porque
el autor engañó a la víctima ocultándole su verdadera finalidad o por valerse de
alguna relación de superioridad sobre aquella.

Rapto propio del menor de 13 años

Finalmente el párrafo tres tipifica el llamado rapto propio del menor de 13 años. Los
elementos exigidos son idénticos a los exigidos en el rapto propio, debido a que se
trata de una figura agravada en razón de la edad del sujeto pasivo.

4.- La acción penal que nace de estos delitos. Reglas comunes a estos delitos.

5.- ATENTADOS CONTRA LA NORMALIDAD O RECTITUD DEL TRATO

SEXUAL.

CORRUPCION DE MENORES
 ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de
dieciocho años, aunque mediare el consentimiento de la víctima será reprimido con
reclusión o prisión de tres a diez años.

La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera
menor de trece años.

Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de diez
a quince años, cuando mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o
cualquier otro medio de intimidación o coerción, como también si el autor fuera
ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su
educación o guarda.

El bien jurídico protegido es la normalidad del trato sexual en cuanto a su

modalidad, que en razón de la edad de la víctima, puede alterar y torcer una actitud
sexual natural en el transcurso de su vida.

Figura básica

La corrupción podría definirse como un acto de contenido sexual con aptitud

suficiente para introducir alguna modificación o alteración en la sexualidad natural o
normal de una persona, buscando con ello la depravación de la misma desde el
perfil sexual.

La corrupción no implica necesariamente una conducta desplegada sobre el cuerpo

de la víctima, no es un hecho, un acto material, sino una acción de contenido
psicológico que produce una alteración en la psique de la persona con relación a su
sexualidad natural.

Sujeto activo puede ser cualquier persona, ya sea hombre o mujer. El sujeto pasivo
también puede ser cualquier persona pero debe tratarse de un menor de 18 años.

Las acciones típicas consisten en promover o facilitar la corrupción de menores.

Promover implica una iniciativa del sujeto activo que incita, persuade, aconseja, o
convence al menor para que adquiera, mantenga o aumente su vicio. Por su parte,
facilitar denota una iniciativa de la propia víctima, con la que el sujeto activo coopera
o auxilia al menor en su auto corrupción, a ganándole los obstáculos o
proporcionándole los medios para consumar su propósito u otro tipo de
comodidades. Mientras que la promoción de la corrupción es siempre activa, la
facilitación puede llevarse a cabo tanto por acción u omisión del agente

El consentimiento de la víctima no tiene relevancia a los fines de la tipificación del

delito.

El tipo subjetivo sólo requiere para su consumación la concurrencia de dolo común

directo. El tipo se consuma cuando el agente realiza actos objetivamente
depravados con el objeto de promover o facilitar la corrupción del menor, con
independencia de que tal propósito se logre

Agravantes

El segundo párrafo del artículo 125 Agrava la escala penal en razón del sujeto
pasivo, esto es cuando se trata de una persona menor de 13 años.

El tercer párrafo prevé circunstancias agravantes en razón de los medios utilizados

para realizar el delito y por el vínculo que une al sujeto activo con la víctima.

Medios comisivos:

Engaño: todo artificio o maquinación para provocar un error en el sujeto

pasivo
Violencia y amenaza
Abuso de autoridad: existe una relación de mando o de jerarquía en la cual el
menor se encuentra disminuido o en situación de inferioridad respecto a la
gente y es aprovechada por éste para consumar el delito
Cualquier otro medio de intimidación o coacción.

PROMOCIÓN Y FACILITACIÓN DE LA PROSTITUCION DE MENORES

Figura básica

ARTICULO 125 bis — El que promoviere o facilitare la prostitución de una persona

será penado con prisión de cuatro (4) a seis (6) años de prisión, aunque mediare el
consentimiento de la víctima.
La prostitución consiste en la entrega del propio cuerpo, de manera promiscua,
habitual y por precio.

Existen diversos sistemas legales para regular la prostitución, entre los que se
destaca el sistema reglamentarista, abolicionista y prohibicionista. Hasta la sanción
de la ley 12,331 de profilaxis de las enfermedades venéreas la estrategia legal
adoptada por nuestro país fue la reglamentarista, pero a partir de la mencionada
norma rige un sistema abolicionista

Se trata de un sistema que no castiga penalmente el ejercicio de la prostitución, ya

que se entiende que se trata de una acción privada llevada cabo por una persona en
pleno uso de su libertad individual, que no perjudica a terceros y, en efecto, debe
quedar al margen de toda intervención estatal (artículo 19 Constitución nacional).
Son los códigos contravencional es o de faltas de cada provincia los que, en la
mayoría de los casos, suelen prever normas respecto de Tales prácticas

Otra de las características de este sistema es que tampoco sean castigados

penalmente quienes utilizan los servicios de la prostitución.

Finalmente, lo que si se encuentra previsto en la legislación penal son aquellas

prácticas que rodean a la prostitución, como por ejemplo proxenetismo, rufián hería,
trata de personas con fines de explotación sexual, etc.

Ley 26,842.

Previo a las modificaciones operadas por la ley 26,842, el código penal receptiva en
forma autónoma dos figuras claramente diferenciadas:

● por un lado la promoción o facilitación de la prostitución de menores de edad

en el artículo 125 bis
● y por otro la promoción o facilitación de la prostitución de mayores de edad
en el artículo 126

La ley 26,842 ha puesto fin a aquella separación, por lo que actualmente el artículo
125 bis regula la promoción o facilitación de la prostitución de una persona, con lo
cual abarca tanto a la persona menor y mayor de edad. Por su parte el actual
artículo 126 regula circunstancias agravantes del artículo 125 bis
En caso de promoción o facilitación de la prostitución de menores de edad, el
consentimiento del menor era irrelevante a los fines de la configuración del delito,
pero no sucedía lo mismo en el ámbito de personas mayores de edad, en donde el
consentimiento de la víctima libremente prestado operaba como causa de atipicidad.

Tal situación ha variado con la nueva regulación. Así, el actual artículo 125 bis alude
a la promoción o facilitación de cualquier persona y establece para ambos
supuestos "aunque mediare el consentimiento de la víctima", por lo que el legislador
de 2012 ha equiparado a la persona mayor de edad con la persona menor de edad
en materia de consentimiento.

Crítica: Algunos autores están en desacuerdo con el nuevo enfoque, Porque no se

está teniendo en cuenta el libre consentimiento de la persona mayor de edad a la
cual la ley civil le confiere plena capacidad para cualquier tipo de decisión respecto
de su persona, de su planificación de vida de acuerdo al ejercicio de su propia
libertad, incluso para disponer de su propio cuerpo.

El tipo penal.

Las acciones típicas consisten en promover o facilitar la prostitución.

En cuanto a los sujetos, se trata de un delito de titularidad indiferenciada que no

exige cualidades especiales, por lo que tanto sujeto activo como pasivo puede ser
un hombre o una mujer, mayor o menor de edad. El sujeto activo del delito, llamado
también proxeneta es quien realiza las actividades de promoción o facilitación,
quedando impune, la acción de quién ejerce la prostitución

El tipo subjetivo se satisface con el dolo común, que sólo admite el modo directo.

Por último, el establecimiento de lugares donde se Harsha la prostitución o se

insiste su ejercicio se encuentra reprimido por la ley 12,331 de profilaxis. En su
artículo 15 prohíbe en toda la República el establecimiento de casas o locales donde
se Harsha la prostitución, o se incite a ella, mientras que el artículo 17 castiga a los
que sostengan, administren o regenteen, ostensible o encubiertamente casas de
tolerancia
Agravantes.
ARTÍCULO 126 — En el caso del artículo anterior, la pena será de cinco (5) a diez (10)
años de prisión, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o

coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o
recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que
tenga autoridad sobre la víctima.

"Concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de

una persona que tenga autoridad sobre la víctima": implica dar, entregar o recibir
pagos o beneficios a favor de un tercero con el fin de qué preste su consentimiento
para interferir e influir sobre la víctima a la cual el agente pretende iniciar o mantener
en la prostitución.

2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o

conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o

penitenciaria.

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince
(15) años de prisión.

Relación de los tipos de corrupción y prostitución con las figuras de trata de

personas y explotación sexual.

Rufianería.

ARTICULO 127 — Será reprimido con prisión de cuatro (4) a seis (6) años, el que explotare
económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, aunque mediare el consentimiento
de la víctima.

La pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, si concurriere alguna de las siguientes
circunstancias:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción,
abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente,
tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la
educación o de la guarda de la víctima.

3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o

penitenciaria.

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15)
años de prisión.

Estructura del delito.

Rufián es quien lucra con el ejercicio de la prostitución de otra persona. La

explotación económica puede comprender la totalidad de las ganancias obtenidas
por el ejercicio de la prostitución del sujeto pasivo o sólo una parte de ellas, pero si
es requisito necesario para la configuración del tipo penal que el ejercicio de la
prostitución aprovechado por el agente sea actual y que los ingresos provengan
directamente de dicha fuente.

El consentimiento de la víctima no tiene relevancia a los fines de la tipificación del

delito, ya que si presta o no su consentimiento, el agente igual quedará atrapado por
el tipo penal. Antes de la reforma del año 2012 el consentimiento prestado por el
sujeto pasivo mayor de edad eximía de responsabilidad al agente

Agravantes.

Se trata de las mismas agravantes previstas en el artículo 126

6.- PUBLICACIONES O ESPECTÁCULOS PORNOGRÁFICOS

Difusión de imágenes y espectáculos pornográficos de niños, niñas y

adolescentes

ARTICULO 128 — Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que produjere,
financiare, ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier
medio, toda representación de un menor de dieciocho (18) años dedicado a actividades sexuales
explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales, al
igual que el que organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales explícitas en que
participaren dichos menores.

Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a un (1) año el que a sabiendas tuviere en su
poder representaciones de las descriptas en el párrafo anterior.

Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años el que tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el primer párrafo con fines inequívocos de distribución o
comercialización.

Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el acceso a espectáculos
pornográficos o suministrare material pornográfico a menores de catorce (14) años.

Todas las escalas penales previstas en este artículo se elevarán en un tercio en su mínimo y en su
máximo cuando la víctima fuere menor de trece (13) años.

Acciones típicas. Bien jurídico tutelado

Del artículo se desprenden cinco tipos penales conectados entre sí pero con rasgos
distintos:

1) Producción, distribución, comercialización, ofrecimiento y divulgación de

pornografía infantil, esto es, representaciones de contenido sexual de
personas menores de 18 años
2) Organización de espectáculos pornográficos en vivo en los que participen
menores de 18 años
3) Tenencia simple de material pornográfico infantil
4) Tenencia cualificada de material pornográfico infantil, esto es, con fines de
distribución o comercialización
5) Facilitación de acceso a espectáculos pornográficos o suministro de material
pornográfico a menores de 14 años

Finalmente, la escala penal se agrava por la edad de la víctima cuando es menor de

13 años.

Los bienes jurídicos tutelados son la dignidad y la seguridad de la infancia, la

intimidad, la imagen y el honor de los menores de 18 años. Además, se trata de
tutelar su correcto desarrollo físico, mental y moral, y empañar en definitiva su
derecho al libre desarrollo de la personalidad y a la futura estima social.
Producción, distribución, comercialización, ofrecimiento y divulgación de pornografía
infantil

Producir implica crear, fabricar, editar, filmar, tomar fotografías, etc.. Ejemplo: hacer
dibujos, fotografías, películas, etc.

Financiar es la conducta que consiste en efectuar cualquier tipo de aporte de

carácter patrimonial para que pueda llevarse a cabo las representaciones
pornográficas de menores de edad. Ejemplo: la persona que aporta dinero para
solventar económicamente una película de pornografía infantil

Ofrecer comprende la promesa de entregar algo. Ejemplo: quien tiene en su poder

pornografía infantil y la ofrece a un número indeterminado de personas por Internet

Comercializar implica colocar las representaciones sexuales de menores de edad en

el comercio con el objeto de lucrar u obtener ventajas económicas. Ejemplo: la
persona que vende vídeos de pornografía infantil por Internet

Publicar consiste en hacer llegar tales representaciones a un número indeterminado

de personas. Ejemplo: subir material a Internet

Facilitar implica contribuir de cualquier forma, a sanar obstáculos o suministrar

cualquier tipo de comodidad para lograr la realización de las representaciones
pornográficas. Ejemplo: quien presta su casa para que se realice la filmación
pornográfica

Divulgar es similar a la de publicar, consiste en dar a conocer a personas

determinadas o indeterminadas las representaciones pornográficas. Ejemplo: quien
posee fotos de menores de edad y las muestra a su grupo de amigos en una
reunión

Por último, se castiga la distribución de esas imágenes, entendida ésta como la

entrega de las mismas, por sí o por terceros, adquirentes o destinatarios

Organización de espectáculos pornográficos en vivo en los que participen menores

de 18 años
La conducta típica radica en organizar espectáculos en vivo en los cuales se
exhiban menores de 18 años, ya sea realizando conductas de contenido sexual o
que, sin efectuarlas, intervengan de alguna manera en el espectáculo pornográfico
(por ejemplo: que su papel consiste en mirar como dos adultos tienen relaciones
sexuales)

La figura sólo abarca al organizador, que es quien prepara y organiza el

espectáculo, quedando excluidos otras personas como el productor, el director, los
demás actores, etc.

El espectáculo debe ser en vivo, se debe desarrollar en el mismo momento en que

sean exhibidos al público, directamente ante el espectador. No es necesario que se
cobra una entrada para presenciarlo, por lo que puede ser gratuito. Tampoco se
requiere que sea un espectáculo dirigido a un público indeterminado, ya que puede
tratarse de un espectáculo privado destinado a un número reducido.

Tenencia simple y cualificada de material pornográfico

La conducta punible es la simple tenencia de material pornográfico infantil, que

antes de la reforma de la ley 27,436 resultaba atípica.

Y para que sea cualificada es necesario que el autor tenga en su poder aquel
material con una finalidad específica, que es la comercialización y la distribución.
Esa intención del autor es una cuestión que deberá probarse de acuerdo a las
circunstancias en cada caso concreto

Facilitación de acceso a espectáculos pornográficos o suministro de material

pornográfico a menores de 14 años

Con respecto a la facilitación de acceso a espectáculos pornográficos la doctrina no

es unánime respecto a quién puede ser sujeto activo de este delito. Para Rainaldi
debe tratarse de la persona autorizada para permitir o impedir la entrada al local en
el cual se presenta el espectáculo, como por ejemplo el encargado de la boletería.
Para otros autores no debe ser necesariamente así, ya que si la acción típica es la
de facilitar el acceso, la misma puede verificarse por ejemplo en el caso de la
persona que distrae la atención de quién recibe los billetes de entrada a un
espectáculo pornográfico, con el fin de qué un menor de 14 años acceda al mismo
sin ser advertido por éste.

Con respecto al suministro de material pornográfico, suministra aquel que entrega

material de naturaleza pornográfica para que el menor de 14 años lleve consigo, ya
sea por un precio o a título gratuito, incluyendo el préstamo o facilitación

Elemento subjetivo y consumación

En todos los casos se requiere dolo directo. El error sobre la edad de la víctima
excluye el dolo, ya que es un error de tipo.

Son delitos de pura actividad, de peligro abstracto que no requiere para su

consumación resultado material.

Concepto de “pornográfico”.

Desde siempre la doctrina tanto nacional como extranjera, como así también la
jurisprudencia, han tratado de desentrañar que debe entenderse o cuál debe ser el
significado que debe darse al término pornografía o pornográfico

Algunos se han mostrado contrarios a que las legislaciones penales establezcan

que debe entenderse por pornografía infantil, mientras que otros estiman que ello
resulta necesario en virtud del respeto al principio de legalidad y por razones de
seguridad jurídica.

El legislador argentino parece haber avanzado en esta cuestión y ha sustituido el

término imágenes pornográficas por la siguiente: toda representación de un menor
de 18 años dedicado actividades sexuales explícitas o toda representación de sus
partes genitales con fines predominantemente sexuales

Si bien los márgenes de imprecisión han disminuido, sigue reinando la incerteza y la

ambigüedad en la materia. Pero debe quedar claro que la definición suministrada,
sólo atrapa las representaciones de contenido sexual de menores de edad reales, y
no que se trate de una representación simulada o creada virtualmente, lo que se
conoce como pornografía infantil artificial o pornografía virtual. También queda
excluida la denominada pornografía técnica, que es aquella en que participan
adultos cuya imagen es alterada para que parezcan menores de edad, como por
ejemplo suavizando sus facciones

7.- EXHIBICIONES OBSCENAS.

Acción típica. Elemento subjetivo. Sujeto activo y pasivo. Agravantes.

ARTICULO 129 — Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que
ejecutare o hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser
vistas involuntariamente por terceros.

Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión de seis
meses a cuatro años. Lo mismo valdrá, con independencia de la voluntad del
afectado, cuando se tratare de un menor de trece años.

La doctrina y la jurisprudencia tradicional han venido sosteniendo que el bien

jurídico protegido por esta figura es el pudor público, moral pública o el pudor sexual
de una comunidad en un momento y lugar determinado

Por su parte, la doctrina más moderna afirma que el bien jurídico protegido es la
libertad sexual del individuo y no en la sociedad, porque lo que convierte en
reprochable a las acciones es que se involucre al sujeto pasivo en una referencia o
afrenta sexual ofensiva sin mediar su consentimiento.

Las conductas típicas consisten en ejecutar o hacer ejecutar por otros actos de
exhibiciones obscenas. Ejecuta dichos actos quien los realiza por sí mismo,
mientras que hace ejecutar por otros la persona que se vale de terceros que
instrumentaliza como para zonas penalmente irresponsables, o usando engaño o
violencia sobre una persona responsable.

Sujeto activo puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo es la persona afectada
en su libertad por la conducta exhibicionista de contenido sexual del agente, siendo
agravada la figura en caso de tratarse de un menor de 18 años

La exhibición obscena implica mostrar el propio cuerpo desnudo, sus partes

sexuales o realizar acciones de significado sexual, sea que se ejecute en sitios
públicos o privados, siempre y cuando se exponga a ser vista involuntariamente por
terceros. Pero no cualquier acto exhibicionista quedará encuadrado en el tipo penal,
por lo que se impone una interpretación restrictiva del término. En efecto, sólo
quedan atrapados por la figura Aquellos actos obscenos de una gravedad
considerada, evitando criminalizar simples conductas consideradas inmorales pero
aceptadas socialmente, como por ejemplo permanecer desnudo total o parcialmente
en una playa pública (Topless)

8.- DISPOSICIONES COMUNES

Asesoramiento y representación en la instancia de la acción penal en los

delitos previstos por los artículos 119, 120 y 130.

ARTICULO 132. - En los delitos previstos en los artículos 119: 1°, 2°, 3° párrafos, 120: 1°
párrafo, y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o
representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las
víctimas.

En las figuras de abuso sexual simple, abuso sexual gravemente ultrajante, abuso
sexual con acceso carnal, abuso sexual por aprovechamiento de inmadurez sexual
de la víctima y rapto, la ley reconoce al ofendido la posibilidad de instalar el ejercicio
de la acción con el Asesoramiento o representación de instituciones oficiales u
organismos privados sin fines de lucro

El asesoramiento consiste en dar consejo a la víctima, respecto de lo que resulta

más conveniente a sus intereses, mientras que en la representación la institución
actúa en su nombre en la promoción de la instancia.

Instituciones oficiales son las defensorías o asesoría de incapaces, los centros de

protección a la familia, los consejos del menor, los centros estatales de asistencia a
la víctima, entre otras. Organismos privados sin fines de lucro son las
organizaciones no gubernamentales dedicadas a la tarea de protección o asistencia
victimológica

El artículo no distingue entre víctimas mayores y menores de edad. En este sentido

la solución debe hallarse en el artículo 72 párrafo 2º que establece: "no se
procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del agraviado, de su tutor,
guardador o representantes legales". Por lo tanto puede señalarse que:

En los supuestos de mayoría de edad la víctima podrá requerir el

asesoramiento y/o la representación en el proceso de alguna de las
instituciones mencionadas en el artículo 32
Tratándose de personas menores de edad la posibilidad de instalar el
ejercicio de la acción penal pública con la representación de las mencionadas
instituciones debe entenderse otorgada sólo a aquellos menores no
autorizados a formular esa instancia directamente por sí, que no cuentan con
padres, tutor o guardador, y que fueron víctimas del delito cometido por estos
o que tuviera en intereses contrapuestos con algunos detalles
representantes.

Por el contrario, en aquellos casos en los que la víctima sea un menor de

edad y no se encuentre bajo ninguno de los supuestos mencionados, no
puede instar la acción por medio de las entidades mencionadas, ya que
importaría quitarle facultades a quienes están legalmente autorizados para
decidir si conviene o no para el interés superior del menor la formulación de
la denuncia del hecho delictuoso que lo tuvo como víctima.

Prescripción de la acción

Si el delito sexual tuvo como víctimas a personas mayores de edad el plazo de

prescripción se rige por lo previsto en el artículo 63.

ARTÍCULO 63.- La prescripción de la acción empezará a correr desde la medianoche del día en
que se cometió el delito o, si éste fuese continuo, en que cesó de cometerse.

En cambio, si se trata de víctimas menores de edad, según el artículo 67 el plazo

queda suspendido no sólo hasta que la víctima adquiera los 18 años sino hasta que
formule la denuncia

ARTÍCULO 67.- En los delitos previstos en los artículos 119, 120, 125, 125 bis, 128, 129 —in

fine—, 130 —párrafos segundo y tercero—, 145 bis y 145 ter del Código Penal, se suspende la
prescripción mientras la víctima sea menor de edad y hasta que habiendo cumplido la mayoría de
edad formule por sí la denuncia o ratifique la formulada por sus representantes legales durante su
minoría de edad.
Excepción a los principios generales sobre participación secundaria.

ARTÍCULO 133. - Los ascendientes, descendientes, cónyuges, convivientes, afines

en línea recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso
de una relación de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o encargo,
cooperaren a la perpetración de los delitos comprendidos en este título serán
reprimidos con la pena de los autores.

Cooperadores secundarios: es quien realiza un aporte o presta una ayuda no

esencial o irrelevante desde la perspectiva de la comisión del hecho delictivo

Autor del delito: es quien tiene el dominio del hecho, aquel que domina finalmente la
realización del delito, quien decide en líneas generales el sí y el cómo de su
realización.

El artículo rompe con la regla establecida en el artículo 46 que establece que para
los cooperadores secundarios no corresponde la misma pena que para el autor, sino
una pena disminuida

La finalidad del legislador no fue otra que consagrar una regla de alteración de los
principios de la participación criminal y agravar la sanción al cooperador secundario.

Se trata de una cuestión político criminal con fines preventivos generales que
responde a varios factores:

La gravedad de los delitos previstos en el título III

La protección del sujeto pasivo de este delito, que en la mayoría de los casos
son menores de edad
Las personas enumeradas en el artículo, que lamentablemente intervienen en
este tipo de sucesos cada vez con más frecuencia.

Crítica: la disposición del artículo 133 vulnera el principio de culpabilidad por el

hecho, el cual impone que nadie debe responder más allá de la medida de su
culpabilidad con base en conducta desplegada. A su vez, se vulnera el principio de
igualdad al tratar igual lo que es desigual.

Facultades de la víctima mayor de dieciséis años. Facultades del Tribunal