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Sentencia T-499-20

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Sentencia T-499/20

ACCION DE TUTELA CONTRA LA POLICIA NACIONAL-Retiro


del servicio activo por disminución de capacidad psicofísica

REGIMEN DE RETIRO DE MIEMBROS DE LA POLICIA


NACIONAL POR DISMINUCION DE LA CAPACIDAD
PSICOFISICA-Subreglas

De la jurisprudencia es posible extraer las siguientes subreglas: (i) es razonable


que la actividad policial exija que sus miembros cumplan con todas las
aptitudes físicas, síquicas y sensoriales para desarrollar su labor; (ii) es deber
del Estado proteger a los policías que adquieren una condición de
discapacidad; (iii) la calificación de no apto para la actividad policial, no
implica, necesariamente, que el servidor esté imposibilitado para desarrollar
otras labores propias de la institución (administrativas, docentes o de
instrucción); y (iv) de forma previa a que la Policía dé aplicación a las normas
atinentes al retiro del servicio, le corresponde a la Junta Médico Laboral y, a su
turno, al Tribunal Laboral de Revisión Militar y de Policía, valorar las
circunstancias de salud, destrezas, aptitudes y capacidades del uniformado, a
efectos de determinar si cuenta con las condiciones para ser reubicado

DERECHO A LA REUBICACION DE LOS MIEMBROS DE LA


FUERZA PUBLICA-Caso en que ven disminuida su capacidad laboral

La Corte determinó que la Junta Médico Laboral de Policía y el Tribunal


Médico Laboral de Revisión no consideraron sustancialmente la posibilidad de
reubicar al accionante atendiendo a sus habilidades, experticias, formación y
aptitudes, “lo que se traduce en un acto que contraría los artículos 13 y 46 de la
Constitución y la Ley 361 de 1996, normas en virtud de las cuales, le
corresponde al Estado-empleador adoptar medidas de integración para el
trabajador en condición de discapacidad, ofreciéndole alguna alternativa de
reubicación”.

DERECHO A LA REUBICACION DE LOS MIEMBROS DE LA


FUERZA PUBLICA

La Policía Nacional tiene el deber constitucional de intentar la reubicación del


accionante en un cargo en el que pueda seguir siendo útil para la institución,
verbigracia, en labores de administrativas, docentes o de instrucción. Para el
efecto, a las Juntas Médico-Laborales y al Tribunal Médico Laboral de
Revisión Militar y de Policía les corresponde realizar la valoración de la
reubicación con fundamento en conceptos técnicos, objetivos y especializados
en la materia; igualmente, tienen el deber de ser congruentes y motivar
suficientemente los dictámenes en el sentido de manifestar las razones que
2

justifican la decisión, tener pleno sustento probatorio y basarse en un


diagnóstico integral del estado de salud del uniformado.

DEBIDO PROCESO EN LA EXPEDICION DE LOS DICTAMENES


DE PERDIDA DE LA CAPACIDAD LABORAL-Deber de motivación
y congruencia del dictamen

Las autoridades médicas no cumplieron el deber de motivar los


correspondientes dictámenes, en tanto omitieron fundamentar o soportar
expresamente en criterios técnicos, médicos o especializados, las razones por
las cuales el accionante no contaba con las capacidades necesarias para
desarrollar actividades administrativas, docentes o de instrucción dentro de la
Policía Nacional; en otras palabras, la Junta Médico Laboral de Policía y el
Tribunal Médico Laboral de Revisión no consideraron sustancialmente la
posibilidad de reubicar al accionante.

ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MIEMBROS DE LA


POLICIA NACIONAL EN SITUACION DE DISCAPACIDAD-Orden
de proferir un nuevo dictamen de pérdida de la capacidad laboral, para
reubicación laboral

Referencia: Expediente T-7.825.038

Acción de tutela instaurada por Jair José


Carbono Cantillo contra el Ministerio de
Defensa Nacional, la Dirección General de la
Policía Nacional, el Departamento de Policía
del Cesar, la Junta Médico Laboral de Policía
y el Tribunal Médico Laboral de Revisión
Militar y de Policía.

Magistrado Ponente:
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS.

Bogotá D.C., dos (2) de diciembre de dos mil veinte (2020).

La Sala Octava de Revisión de tutelas de la Corte Constitucional, integrada por


los Magistrados Richard Steve Ramírez Grisales, Alberto Rojas Ríos y José
3

Fernando Reyes Cuartas, quien la preside, en ejercicio de sus competencias


constitucionales y legales, profiere la siguiente

SENTENCIA

Dentro del proceso de revisión de los fallos dictados Juzgado Primero Civil del
Circuito Especializado en Restitución de Tierras de Valledupar, en primera
instancia, y Sala Civil Familia Laboral del Tribunal Superior de Valledupar, en
segunda instancia, en la acción de tutela de la referencia.

I. ANTECEDENTES

El señor Jair José Carbono Cantillo, actuando a través de apoderado judicial,


promovió acción de tutela contra el Ministerio de Defensa Nacional, la
Dirección General de la Policía Nacional y el Departamento de Policía del
Cesar, por la presunta vulneración de sus derechos fundamentales a la igualdad,
al trabajo, a la estabilidad laboral reforzada, al mínimo vital, a la salud, al debido
proceso, a la vida en condiciones dignas y a la integridad personal, tras haber
sido desvinculado de la Policía Nacional, luego de que se le calificara como no
apto para el servicio y no reubicable. Narró los siguientes:

Hechos y solicitud1

1. El accionante indicó que se desempeñó como patrullero de la Policía


Nacional por el lapso de 14 años, 11 meses y 21 días2.

2. Aseguró que en vigencia de la relación laboral desarrolló las patologías


de hipertensión arterial, insuficiencia mitral y tricúspidea leve, colitis, desgarro
de meniscos de rodilla izquierda y trastorno de estrés postraumático 3.

3. Explicó que debido al último diagnóstico los médicos psiquiatras le


expidieron incapacidades laborales sucesivas por un periodo aproximado de 2
años y estuvo hospitalizado en 3 ocasiones.

4. Refirió que el 19 de noviembre de 2018, por orden judicial emitida dentro


del trámite de tutela rad. 2018-00149 4, se llevó a cabo la Junta Médico Laboral
de Policía N.º 11113 que le otorgó una disminución de la capacidad psicofísica

1 La narración de los hechos realizada por el actor fue complementada con las documentos anexados al escrito
de tutela.
2 Cuaderno de primera instancia, folio 241. Desde el 6 de septiembre de 2004.
3 Cuaderno de primera instancia, folio 249.
4 Cuaderno de primera instancia, folio 244. Orden procedente del Juzgado Segundo del Circuito Especializado
de Restitución de Tierras de Valledupar.
4

del 25.89%, calificándolo no apto para el servicio policial. Como sustento de


este concepto, se indicó que el uniformado:

“[P]adece síntomas ansioso-depresivos y de discontrol (sic) de los


impulsos que lo ha limitado para la reincorporación laboral
(actualmente cursa con aproximadamente dos años de incapacidad total
por su patología), en consecuencia, NO ES REUBICABLE teniendo en
cuenta que al exponerlo a situaciones estresantes y de gran demanda de
responsabilidad, así sea en labores administrativas, docentes o de
instrucción (…) puede exacerbar los síntomas con el consecuente
deterioro de su salud, poniéndose en riesgo el mismo evaluado, los
compañeros, comandantes, la comunidad (…)”5. Énfasis añadido.

5. Debido a los reparos formulados por el actor, el 30 de mayo de 2019 el


Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía estudió las
conclusiones de la Junta Médico Laboral, modificando el porcentaje de
disminución de la capacidad psicofísica al 27.12% (Acta n.° 19-589). Por otra
parte, ratificó que el accionante no era apto para la actividad militar y, en cuanto
a la posibilidad de reubicación laboral, reiteró que el señor Carbono Cantillo no
tenía capacidades físicas que pudieran ser aprovechadas en actividades
administrativas, docentes o de instrucción, y tampoco contaba con las
cualidades mentales, dado que:

“[E]l permanecer en un medio jerarquizado, en donde tiene acceso a


armamento pueden generar un riesgo (…) y hacen que médica y
legalmente no sea apto ni reubicable para la actividad militar (…)”6.

6. El peticionario señaló que, como consecuencia de los mencionados


dictámenes, a través de la Resolución n.° 03444 del 20 de agosto de 2019, el
Director General de la Policía Nacional lo retiró del servicio por disminución de
la capacidad psicofísica, de conformidad con lo establecido en los artículos 54 y
55 del Decreto Ley 1791 de 20007.

7. El señor Carbono Cantillo cuestionó la actuación de la Policía Nacional,


pues fue desvinculado de la institución a pesar de encontrarse incapacitado.
Sostuvo que la entidad dejó de lado que es un sujeto de especial protección
constitucional debido a sus enfermedades y que la facultad para retirar del
servicio a los policías que presentan una disminución psicofísica no opera
automáticamente en detrimento de sus derechos constitucionales; en ese sentido,
consideró que la decisión de no reubicarlo obedece a un acto de discriminación
por su estado de salud.

5 Cuaderno de primera instancia, folio 253.


6 Cuaderno de primera instancia, folio 248.
7 Cuaderno de primera instancia, folio 360.
5

8. Expuso que su familia, conformada por su esposa y sus hijos de 6 y 12


años, depende económicamente de su asignación salarial y que tiene
obligaciones financieras por una suma superior a $60.000.000.

9. Aseveró que requiere el tratamiento continuo de sus padecimientos y que


las autoridades accionadas desconocieron que “ninguna empresa contrataría a
una persona en situación de discapacidad para sus labores”8.

10. Por lo anterior, el actor solicitó la protección de sus derechos fundamentales


a la igualdad, al trabajo, a la estabilidad laboral reforzada, al mínimo vital, a la
salud, al debido proceso, a la vida en condiciones dignas y a la integridad
personal y, por consiguiente, se ordene al Ministerio de Defensa – Policía
Nacional: (i) realizar el reintegro sin solución de continuidad al cargo de
patrullero; (ii) reconocer y pagar los salarios, prestaciones sociales y demás
emolumentos dejados de percibir hasta la fecha del reintegro efectivo; (iii)
brindar las capacitaciones necesarias con el fin de garantizar su plena
reincorporación laboral, y (iv) proceder a la reubicación en un cargo
administrativo “compatible con sus capacidades y/o limitaciones manteniendo
su rango y jerarquía”, y con el mismo salario.

Trámite procesal

11. Mediante auto del 2 de octubre de 20199 el Juzgado Primero Civil del
Circuito Especializado en Restitución de Tierras de Valledupar, avocó la acción
y dispuso correr traslado del escrito de tutela.

12. El “Comandante Departamento de Policía César”10, en escrito allegado el 7


de octubre de 2019, mencionó que la unidad policial solo procedió a realizar la
notificación de la Resolución n.° 03444 del 20 de agosto de 2019 emitida por la
Dirección General de la Policía Nacional. Explicó que el acto administrativo de
retiro del servicio se fundamentó en los conceptos de la Junta Médico Legal y el
Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, por lo que serían
estas entidades las llamadas a “ampliar a través de criterios médicos los motivos
que originaron dicho resultado”.

13. De otro lado, adujo que la acción de tutela no es procedente, toda vez que el
peticionario contaba con el medio de control de nulidad y restablecimiento del
derecho ante la jurisdicción contencioso-administrativa, para demandar el acto
administrativo cuestionado.

Sentencias objeto de revisión

8 Cuaderno de primera instancia, folio 15.


9Cuaderno de primera instancia, folio 375.
10Cuaderno de primera instancia, folio 385.
6

14. Primera instancia. El 11 de octubre de 2019, el Juzgado Primero Civil del


Circuito Especializado en Restitución de Tierras de Valledupar denegó el
amparo invocado, al señalar que la actuación de la Policía Nacional se “realizó
bajo un proceso sistemático y racional acorde a los dispuesto por la Ley, quien
faculta a la institución a retirar del servicio activo a aquellos policiales que
hayan sufrido disminución de la capacidad sicofísica y no sean reubicables”.
Añadió que el dictamen del Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de
Policía se fundamentó en la valoración de la capacidad física y mental del
accionante, por lo que resultaba evidente que el retiro del servicio se efectuó
bajo criterios técnicos, objetivos y especializados que concluyeron que no era
apto para desarrollar otro tipo de actividades administrativas o de instrucción.

15. Finalmente, anotó que, en todo caso, el accionante puede acudir ante la
jurisdicción de lo contencioso administrativo para demandar el acto
administrativo que reprocha.

16. El señor Carbono Cantillo impugnó el fallo de tutela 11, reiterando los
argumentos expuestos en el escrito inicial.

17. Segunda instancia. El 29 de noviembre de 2019, la Sala Civil Familia


Laboral del Tribunal Superior de Valledupar, confirmó la sentencia de primera
instancia señalando de forma indistinta razones de fondo (ausencia de
vulneración) y de forma (procedibilidad del amparo). Respecto de las primeras,
resaltó que tanto la Junta Médico Laboral como el Tribunal Médico Laboral de
Revisión Militar y de Policía analizaron detalladamente la situación de salud del
actor, llegando a la conclusión que su patología psiquiátrica le impedía
permanecer en instituciones de orden militar que generan “estresores”.

18. Frente a la procedibilidad consideró que, pese a que el actor es un sujeto


de especial protección constitucional, no se encontraba demostrada la afectación
a su mínimo vital, con mayor razón teniendo en cuenta que debido a su índice de
disminución de la capacidad psicofísica, tenía la posibilidad de recibir una
indemnización.

Pruebas

19. Las siguientes son las pruebas relevantes que obran en el expediente:

i) Copia de los registros civiles de nacimiento de los dos hijos del accionante 12.

ii) Copia de los comprobantes de deuda emitidos por el Banco Popular por valor
de $44.000.000, y el Banco Davivienda por valor $57.839.35613.

11El 17 de octubre de 2019.


12Folios 39 a 41, cuaderno digital de primera instancia.
13Folios 42 a 46, cuaderno digital de primera instancia.
7

iii) Copia de extracto de historia clínica en donde constan las atenciones


recibidas entre los años 2016 y 2019, por las especialidades de cardiología,
psiquiatría, gastroenterología y ortopedia14; así como los diagnósticos de Colitis
y Gastroenteritis no infecciosas15, lesión de meniscos rodilla izquierda 16,
trastorno mixto de ansiedad y depresión 17, trastorno de estrés postraumático18,
trastorno mixto de ansiedad y depresión 19, hipertensión, insuficiencia mitral
leve20 y esquizofrenia21.

iv) Copia de constancia de incapacidades médicas expedidas a favor del


accionante22.

v) Copia de la hoja de vida policial del accionante23.

vi) Copia del certificado laboral del accionante, donde consta que el 28 de
agosto de 2019, contaba con 14 años, 11 meses y 21 días de servicio24.

vii) Copia del dictamen del Tribunal Médico Militar de Revisión Militar y de
Policía n.° M19-589. Sesión del 30 de mayo de 201925.

viii) Copia del dictamen de la Junta Médico Laboral n.° 11113 del 19 de
noviembre de 201826.

ix) Copia de declaración extrajudicial realizada por la cónyuge del accionante,


señora Yoryanis Lilian Garizábalo Acosta27.

x) Copia de certificados de estudio expedidos por el SENA el 14 de diciembre de


2016 y el 14 de octubre de 201428.

xi) Copia de la Resolución n.° 03444 del 20 de agosto de 2019 expedida el


Director General de la Policía Nacional, por la cual se retira del servicio activo
al accionante, por disminución de la capacidad psicofísica29.

14Folios 52 a 219, y 223 a 259 cuaderno digital de primera instancia.


15Folio 85, cuaderno digital de primera instancia.
16Folio 98, cuaderno digital de primera instancia.
17Folio 102, cuaderno digital de primera instancia.
18Folio 147, cuaderno digital de primera instancia.
19Ibídem.
20Folio 183, cuaderno digital de primera instancia.
21Folio 224, cuaderno digital de primera instancia.
22Folio 265 a 282 y 324 a 358, cuaderno digital de primera instancia.
23Folio 298, cuaderno digital de primera instancia.
24Folio 301, cuaderno digital de primera instancia.
25Folio 302 a 311, cuaderno digital de primera instancia.
26Folio 312 a 318, cuaderno digital de primera instancia.
27 Folio 309, cuaderno digital de primera instancia.
28Folio 321 y 322, cuaderno digital de primera instancia.
29Folio 359 a 360, cuaderno digital de primera instancia.
8

xii) Copia de reporte de evaluación neuropsicológica realizada el 8 de agosto de


201730.

II. ACTUACIONES ADELANTADAS EN SEDE REVISIÓN

1. Mediante auto del quince (15) de septiembre de 2020, proferido por el


Magistrado sustanciador, se solicitó complementar la información allegada al
proceso. En consecuencia, se ofició al accionante para que precisara cuál es su
situación socioeconómica y de salud actual, e indicara si acudió a la jurisdicción
de lo contencioso administrativo para plantear ante ella su controversia.

2. También se solicitó a la Dirección de Sanidad y a la Dirección de Sanidad


de la Policía Nacional para que informara: (i) a qué factores obedece la aparente
no correspondencia entre la falta de aptitud absoluta para desarrollar la actividad
policial, incluso, las labores administrativas, comunitarias o de instrucción, y el
bajo nivel de disminución de la capacidad psicofísica otorgado al accionante; (ii)
qué normas justifican que el porcentaje de disminución psicofísica fijado sea
menor, a pesar de que se conceptúe la ausencia total de aptitudes para el servicio
o la reubicación; (iii) cuál es el fundamento técnico, objetivo y especializado en
la literatura que permite establecer la negativa absoluta para el desempeño de
funciones administrativas, y el bajo índice de capacidad psicofísica otorgado, y
(iv) si existe una política de inclusión de los uniformados calificados con una
disminución de la capacidad psicofísica inferior al 75%.

3. Finalmente, se vinculó al trámite a la Junta Médico Laboral de la Policía,


y al Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, y se les corrió
traslado de los documentos obrantes en el expediente, para que se pronunciaran
en caso de considerarlo necesario.

4. La Secretaría General de esta Corporación dio cumplimiento al auto el 13


de octubre de 2020, remitiendo las respectivas comunicaciones a las entidades.
El término para contestar transcurrió los días 14, 15 y 16 de octubre de 2020.

5. El 15 de octubre de 2019, el Jefe de la Unidad Prestadora de Salud


Magdalena de la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional, dio respuesta
al cuestionario efectuado por el Magistrado Sustanciador, así: la calificación de
la Junta Médico Laboral de Policía n.° 11113 del 19 de noviembre de 2018 se
ciñó a los parámetros contemplados en el Decreto 094 de 1989. Explicó que a
pesar de que el accionante cuenta con una disminución de la capacidad
psicofísica menor al 75%, la decisión de declararlo no apto y no reubicable se
soportó en (i) sus síntomas ansioso-depresivos, (ii) en los problemas de control
de impulsos, y (iii) en que al momento de la valoración tenía aproximadamente
2 años de incapacidad; por ello, la Junta concluyó que “no era reubicable para

30Folio 364 a 308, cuaderno digital de primera instancia.


9

actividad militar”, pues someterlo a situaciones estresantes en un medio


jerarquizado y con uso de armamento podría exacerbar sus síntomas.

6. Destacó que la anterior determinación se fundamentó en el señalado


Decreto 094 de 1989, el cual indica que los trastornos del carácter y el
comportamiento “impiden que el individuo realice satisfactoriamente sus
funciones en la vida militar o policial” (arts. 58 lit. c y 68 lit. a y b).

7. Frente a la pregunta qué normas justifican que el porcentaje de


disminución psicofísica fuere menor, a pesar de haber conceptuado la ausencia
total de aptitudes para el servicio o la reubicación, refirió que el artículo 87 del
mencionado Decreto 094 adoptó la “tabla A de valuación de incapacidades
porcentaje de la disminución de la capacidad laboral”, que se aplica cruzando
los índices de lesión con la edad de la persona a calificar. Según este
procedimiento, los valores del señor Carbono Cantillo fueron:

“Para la edad de 39 años y los 4 índices lesiónales por patología


psiquiátrica se establece una deficiencia parcial de 10%. Que para la
edad de 39 años y los 4 índices lesiones asignados por la hipertensión
arterial se establece una deficiencia parcial de 10%. Y que para la edad
de 39 años y los 2 índices lesiónales asignados por la patología valvular
se establece una deficiencia parcial de 8.5%. // Generando así una
disminución de capacidad laboral total de 25.89% (…)”.

8. Sostuvo que si bien el accionante “cuenta con una aptitud residual que lo
facultaría en mayor o menor medida para el desarrollo de labores
administrativas (…) estas no pueden desarrollarse toda vez que la patología
psiquiátrica podría agravarse en un ambiente inmerso en factores de riesgo
psicosociales intralaborales características del servicio policial y militar”, tales
como la exposición permanente a situaciones de inseguridad; la jerarquización
castrense, y el acceso al armamento.

9. Finalmente, sostuvo que la Policía Nacional cuenta con una política de


inclusión de los uniformados calificados con una disminución de la capacidad
psicofísica inferior al 75%, misma que se encuentra plasmada en la Directiva
permanente 003 DIPON-DITAH del 10 de septiembre de 2015, y que
únicamente tiene aplicación para aquellos uniformados que cuentan con un
concepto favorable de reubicación de acuerdo con el acta de la Junta Médico
Laboral de Policía.

10. Adjuntó el siguiente documento relevante: (i) copia de la Directiva


permanente 003 DIPON-DITAH del 10 de septiembre de 2015 “criterios
institucionales para la reubicación laboral del personal uniformado declarado
no apto para el servicio en la Policía Nacional”.
10

11. Las entidades vinculadas y el accionante, pese a haber sido debidamente


notificados, no realizaron pronunciamiento alguno.

III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

Competencia

1. La Corte Constitucional, a través de esta Sala de Revisión, es competente


para examinar la sentencia proferida dentro del proceso de la referencia, con
fundamento en lo dispuesto por los artículos 86 y 241, numeral 9º, de la
Constitución, en concordancia con los artículos 31 al 36 del Decreto Ley 2591
de 1991.

Problema jurídico y metodología decisional

2. A partir de las circunstancias fácticas que dieron lugar al ejercicio de la


acción de tutela, le corresponde a la Sala Octava de Revisión establecer si ¿la
Policía Nacional y, particularmente, la Junta Médico Laboral de Policía y el
Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía vulneraron los
derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo en conexidad con la estabilidad
laboral reforzada, al mínimo vital, a la vida en condiciones dignas y al debido
proceso del señor Jair José Carbono Cantillo, al retirarlo del servicio por haber
sido calificado no apto para la actividad policial como consecuencia de la
disminución de su capacidad psicofísica, sin que se hubiere dado la
posibilidad de reubicación laboral en actividades administrativas, docentes
o de instrucción, compatibles con sus capacidades. En esa medida, el
interrogante a resolver se limita al estudio de la posibilidad de reubicación en
actividades no operativas.

3. Previamente a estudiar este interrogante, corresponderá examinar la


procedencia de la acción de tutela en materia de reintegro de una persona en
situación de discapacidad.

4. Para resolver el problema jurídico planteado, la Corte reiterará la


jurisprudencia constitucional sobre: (i) el derecho a la estabilidad laboral
reforzada de las personas en condición de discapacidad; (ii) el régimen de retiro
de la Policía Nacional por disminución de la capacidad psicofísica tratándose de
miembros en situación de discapacidad; para finalmente, (iii) estudiar el caso
concreto, analizando la procedencia de la acción y la resolución del asunto
planteado.

Estabilidad laboral reforzada de personas en condición de discapacidad.


Reiteración de jurisprudencia31

31La base argumentativa se encuentra en las sentencias T-372 de 2018 y T-041 de 2019, proferidas por la Sala
Octava de Revisión de Tutelas.
11

5. De conformidad con lo establecido en el artículo 13 superior, el Estado debe


promover las condiciones para que el mandato de igualdad sea real y efectivo,
especialmente tratándose de aquellas personas que por razones económicas,
físicas o mentales se encuentren en estado de debilidad manifiesta, quienes
merecen una especial protección “con el fin de contrarrestar los efectos negativos
generados por su condición, y hacer posible su participación en las actividades
de la sociedad”32.

6. En lo atinente a la estabilidad laboral reforzada de los trabajadores 33, el


artículo 53 de la Constitución establece un marco general de protección. Por su
parte, los artículos 47 y 54 constitucionales establecen en cabeza del Estado el
deber de implementar una política de previsión, rehabilitación e integración social
para los disminuidos físicos, sensoriales y psíquicos; así como ofrecer formación
profesional y técnica a quienes lo requieran, y garantizar a las personas en
situación de discapacidad el derecho a un trabajo acorde con sus condiciones de
salud34.

7. Sobre esa base, la Corte en distintas decisiones ha enfatizado en la


importancia del trabajo en el proceso de integración social de las personas en
situación de discapacidad, al erigirse como un instrumento a través del cual se
garantiza el desarrollo del individuo, su productividad económica y el acceso a
bienes y servicios indispensables para la subsistencia del trabajador y su núcleo
familiar35.

8. En ese contexto, este Tribunal ha reconocido el derecho a la estabilidad


laboral reforzada de las personas en situación de discapacidad y a la reubicación
de aquellos que la adquirieron, el cual se materializa con la permanencia en el
trabajo luego de haberse manifestado la limitación física, sensorial o sicológica 36.
En otras palabras, es una garantía para que el trabajador continúe ejerciendo
labores y funciones acordes a sus condiciones de salud, con iguales o mejores
beneficios laborales a los del empleo que ocupaba y recibiendo la capacitación
requerida para realizar las nuevas actividades37.

32 Sentencias T-597 y T-440 de 2017 y T-437 de 2009.


33 La figura de estabilidad laboral reforzada tiene por titulares a: (i) mujeres embarazadas; (ii) personas en
situación de discapacidad o en condición de debilidad manifiesta por motivos de salud; (iii) aforados sindicales;
y (iv) madres cabeza de familia. Cfr. sentencias T-399 de 2020 y T-373 de 2018.
34 En igual sentido, se ha establecido dicha prerrogativa en instrumentos internacionales sobre derechos
humanos, los cuales hacen parte del bloque de constitucionalidad, verbigracia la Convención Interamericana para
la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad, el Convenio No.
159 de la Organización Internacional del Trabajo -OIT- sobre la readaptación profesional y el empleo de
personas en situación de discapacidad (incorporado mediante la Ley 82 de 1988) , y la Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad.
35 Consultar las sentencias T-399 de 2020, T-041 de 2019, T-372 y T-373 de 2018, T-652, T-597 y T-440 de
2017, T-928 de 2014 y C-531 de 2000.
36 Ver las sentencias T-399 de 2020, T-041 de 2019, T-372 y T-373 de 2018, T-652, T-597 y T-440 de 2017, T-
487 y T-141 de 2016, T-928 de 2014, T-901 de 2013, T-002 de 2011, T-962 de 2008, T-198 de 2006, T-351 de
2003 y T-1040 de 2001.
37Ibídem.
12

9. Dicho ámbito de protección cubre a quienes por razones de salud se


encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta y no puedan desarrollar los
trabajos que cumplían de ordinario, sin que sea necesario haber obtenido
previamente una calificación de pérdida de capacidad laboral que acredite la
discapacidad38.

10. Asimismo, con fundamento en los principios sobre los cuales se encuentra
cimentado el Estado social de derecho, especialmente, la igualdad y la
solidaridad, esta Corporación ha señalado que la garantía en mención: (i)
representa para el empleador (público o privado) un deber que se concreta en la
reubicación del trabajador cuando conoce de su situación de salud, siempre que
tenga la posibilidad de asignarle otras labores. Por el contrario, (ii) si en lugar de
ello lo despide se presume que la desvinculación se fundó en la condición de
trabajador, lo que se entiende como un acto discriminatorio y (iii) la
consecuencia es que dicha determinación se torna ineficaz 39. (iv) No obstante, el
trabajador puede ser despedido cuando se configure una causal objetiva para la
terminación del contrato la cual debe ser avalada por el inspector de trabajo.

11. Se debe indicar que el derecho a la estabilidad laboral reforzada no es un


mandato absoluto, por lo que no opera como una prohibición extrema de
despido, ni implica un derecho a permanecer en el mismo empleo de forma
inamovible o por un periodo de tiempo indeterminado. En efecto, de acuerdo
con la jurisprudencia de esta Corporación “[l]o que la mencionada protección
revela es la prohibición constitucional para los empleadores de efectuar
despidos o desvinculaciones laborales fundados en causas discriminatorias en
contra de la población más vulnerable entre los trabajadores”40.

12. Por último, acerca de los mecanismos de integración social de las personas
en situación de discapacidad es importante destacar la Ley 361 de 1997 41, que
reitera el deber constitucional del Estado de proveer los recursos necesarios para
garantizar la protección, prevención, cuidados, habilitación, rehabilitación,
educación, orientación e integración laboral de aquellas personas que se hallen
en dicha condición. Además, tal compromiso se extiende a la familia y al
conglomerado social, como actores necesarios para lograr los cometidos.

38Sentencias T-399 de 2020, T-041 de 2019, T-372 y T373 de 2018, T-652, T-597 y T-440 de 2017, T-487 y T-141
de 2016, T-587 de 2012, T-050 de 2011, T-784 y T-263 de 2009, T-361 de 2008, T- 198 de 2006, entre otras. Para
la Corte, cuando un trabajador: “i) pueda catalogarse como persona con discapacidad, ii) con disminución
física, síquica o sensorial en un grado relevante, y (iii) en general todas aquellos que (a) tengan una afectación
grave en su salud; (b) esa circunstancia les ‘impida o dificulte sustancialmente el desempeño de sus labores en
las condiciones regulares’, y (c) se tema que, en esas condiciones particulares, pueden ser discriminados por ese
solo hecho, está en circunstancias de debilidad manifiesta y, por tanto, tiene derecho a la estabilidad laboral
reforzada”. (sent. T-041 de 2019).
39 Sentencias T-399 de 2020, T-041 de 2019, T-372 y T373 de 2018, T-652, T-440 de 2017, T-928 de 2014 y T-
613 de 2011.
40Sentencia T-399 de 2020.
41“Por la cual se establecen mecanismos de integración social de las personas en situación de discapacidad y
se dictan otras disposiciones”.
13

13. En síntesis, para la Corte el trabajador que pierde o ve disminuida


sustancialmente su capacidad laboral tiene derecho, siempre que sea posible, a
ser reubicado en tareas acordes a sus capacidades, habilidades y competencias.
En caso contrario, es dable presumir que la desvinculación tuvo como
fundamento la condición de discapacidad, tornándola ineficaz; salvo que se
constate que el despido obedeció a una causal objetiva para la terminación del
contrato, avalada por el inspector del trabajo.

14. Sobre la base de la existencia de una clara línea jurisprudencial de


protección a las personas en condición de discapacidad, debe analizar la Sala de
Revisión si el régimen normativo que regula el retiro de los miembros de la
Fuerza Pública, en particular, de la Policía Nacional, reconoce el derecho a la
estabilidad laboral reforzada de los uniformados que adquieren una limitación
física, sensorial o sicológica. En la siguiente sección procederá a estudiar ese
régimen frente al parámetro de protección laboral reforzada expuesto.

Marco normativo y jurisprudencial del régimen de retiro de la Policía


Nacional por disminución de la capacidad psicofísica tratándose de
miembros en situación de discapacidad. Reiteración de jurisprudencia

15. De acuerdo con los artículos 217 y 218 de la Constitución, las Fuerzas
Militares y la Policía Nacional tienen un régimen especial en materia
prestacional, disciplinaria y de carrera42. El sistema normativo que establece las
condiciones de acceso y permanencia, así como las causales de retiro aplicables
a los miembros de la Fuerza Pública lo conforman los decretos leyes 1791, 1793
y 1796 de 200043, la Ley 92344 y el Decreto 4433 de 200445.

16. En materia de determinación y evaluación de la capacidad psicofísica, el


Decreto Ley 1796 de 2000, la define como el “(…) conjunto de habilidades,
destrezas, aptitudes y potencialidades de orden físico y psicológico que deben
reunir las personas a quienes se les aplique el presente decreto, para ingresar y
permanecer en el servicio, en consideración a su cargo, empleo o funciones. La
capacidad sicofísica del personal de que trata el presente decreto será valorada
con criterios laborales y de salud ocupacional, por parte de las autoridades
médico-laborales de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional”46.
42Constitución Política. “Artículo 218: La ley organizará el cuerpo de policía. La Policía Nacional es un
cuerpo armado permanente de naturaleza civil, a cargo de la Nación, cuyo fin primordial es el mantenimiento
de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades públicas, y para asegurar que los
habitantes de Colombia convivan en paz. La ley determinará su régimen de carrera, prestacional y
disciplinario”.
43“Por el cual se regula la evaluación de la capacidad sicofísica y de la disminución de la capacidad laboral, y
aspectos sobre incapacidades, indemnizaciones, pensión por invalidez e informes administrativos por lesiones,
de los miembros de la Fuerza Pública (…)”.
44“Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que deberá observar el Gobierno Nacional
para la fijación del régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública de
conformidad con lo establecido en el artículo 150, numeral 19, literal e) de la Constitución Política”.
45“Por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza
Pública”.
46Art. 2.
14

17. Según el artículo 3° del mismo decreto, se considera apto quien presente
las condiciones psicofísicas que permitan desarrollar “normal y eficientemente”
la actividad militar, policial o civil correspondiente a su cargo, empleo o
funciones; aplazado, quien a pesar de tener alguna lesión o enfermedad,
mediante tratamiento pueda recuperar su capacidad psicofísica para el
desempeño de la actividad; y no apto “quien presente alguna alteración
sicofísica que no le permita desarrollar normal y eficientemente la actividad
militar, policial o civil correspondiente a su cargo, empleo o funciones”.

18. A su turno, el artículo 1547 determina que la competencia para evaluar la


capacidad psicofísica está a cargo de las Juntas Médico-Laborales Militares y de
Policía48 a quienes les corresponde, en primera instancia, fijar los índices de
lesión, realizar la valoración de las secuelas, clasificar el tipo de incapacidad y
calificar la aptitud para el servicio (apto, aplazado, no apto), “pudiendo
recomendar la reubicación laboral cuando así lo amerite”. De las
reclamaciones contra los dictámenes conoce el Tribunal Médico Laboral de
Revisión Militar y de Policía49, organismo competente para ratificar, modificar o
revocar tales decisiones50.

19. Respecto a la vigencia de los exámenes médicos y el concepto de


calificación de la capacidad psicofísica, el artículo 751 consagra que los
primeros tendrán una validez de dos meses, contados desde la fecha de su
práctica, y los segundos serán válidos para el personal por un término no mayor
a tres meses, dentro de los cuales dicho concepto “será aplicable para todos los
efectos legales” y, vencido aquel término continuará vigente hasta cuando
sobrevenga una nueva situación que haga necesaria una nueva calificación de la
capacidad psicofísica.

47“Junta Medico-Laboral Militar o de Policía. Sus funciones son en primera instancia: 1. Valorar y registrar
las secuelas definitivas de las lesiones o afecciones diagnosticadas; 2. Clasificar el tipo de incapacidad
sicofísica y aptitud para el servicio, pudiendo recomendar la reubicación laboral cuando así lo amerite; 3.
Determinar la disminución de la capacidad psicofísica; 4. Calificar la enfermedad según sea profesional o
común; 5. Registrar la imputabilidad al servicio de acuerdo con el Informe Administrativo por Lesiones; 6. Fijar
los correspondientes índices de lesión si hubiere lugar a ello; 7, Las demás que le sean asignadas por Ley o
reglamento”.
48 De acuerdo con el artículo 17 del Decreto 1796 de 2000, esa Junta está integrada por tres (3) médicos de
planta de la Dirección de Sanidad de la respectiva Fuerza o de la Policía Nacional.
49 Conformado por los Directores de Sanidad del Ejército, de la Fuerza Aérea, de la Armada Nacional y de la
Policía Nacional, si fueren médicos, y por el médico del Estado Mayor Conjunto, para un total de 5 miembros
con voto; además, hay un asesor jurídico del Ministerio de Defensa que participa con voz pero sin voto. Este
asunto se encuentra regulado en el artículo 26 del decreto 094 de 1989.
50“Artículo 21. Tribunal Médico-Laboral de Revisión Militar y de Policía. El Tribunal Médico Laboral de
Revisión Militar y de Policía conocerá en última instancia de las reclamaciones que surjan contra las decisiones
de las Juntas Médico-Laborales y en consecuencia podrá ratificar, modificar o revocar tales decisiones. Así
mismo, conocerá en única instancia la revisión de la pensión por solicitud del pensionado”.
51“Artículo 7. Validez y vigencia De los exámenes de capacidad psicofísica. Los resultados de los diferentes
exámenes médicos, odontológicos, psicológicos y paraclínicos practicados al personal de que trata el artículo
1o. del presente decreto, tienen una validez de dos (2) meses, contados a partir de la fecha en que le fueron
practicados. El concepto de capacidad sicofísica se considera válido para el personal por un término de tres (3)
meses durante los cuales dicho concepto será aplicable para todos los efectos legales; sobrepasado este
término, continúa vigente el concepto de aptitud hasta cuando se presenten eventos del servicio que impongan
una nueva calificación de la capacidad psicofísica”.
15

20. Por último, se debe indicar que el artículo 22 precisa que “[l]as
decisiones del Tribunal Médico-Laboral de Revisión Militar y de Policía son
irrevocables y obligatorias y contra ellas solo proceden las acciones
jurisdiccionales pertinentes”.

21. Este es, pues, el marco general que aplica en materia de valoración de la
capacidad psicofísica de los miembros de la Fuerza Pública.

22. Ahora bien, tratándose de los miembros de la Policía Nacional, el Decreto


Ley 1791 de 200052, establece en su artículo 55 las causales de retiro del
servicio, así:

“ARTÍCULO 55. CAUSALES DE RETIRO. El retiro se produce por las


siguientes causales:
1. Por solicitud propia.
2. Por llamamiento a calificar servicios.
3. Por disminución de la capacidad sicofísica.
4. Por incapacidad absoluta y permanente o gran invalidez.
5. Por destitución.
6. Por voluntad del Ministro de Defensa Nacional, o la Dirección
General de la Policía Nacional por delegación, para el nivel ejecutivo, y
los agentes.
7. Por no superar la escala de medición del Decreto de Evaluación del
Desempeño Policial.
8. Por incapacidad académica.
9. Por desaparecimiento.
10. Por muerte”. Énfasis añadido.

23. En la sentencia C-381 de 2005, esta Corporación se pronunció sobre la


exequibilidad de la causal de retiro relativa a la disminución de la capacidad
psicofísica (numeral 3), y frente a lo que establecían los artículos 58 53 y 5954 del
decreto en relación con este mismo asunto, consideró que, aunque es necesario
que la Policía Nacional cuente en sus filas con personal idóneo para lograr su
cometido estatal, los uniformados que presentan disminución psicofísica
pueden ser aptos para efectos del desempeño de otras labores propias de esa
institución y distintas de las meramente policiales. En este sentido, explicó
que:
52 Que define las normas de carrera del personal de oficiales, nivel ejecutivo, suboficiales y agentes de la Policía
Nacional.
53“ARTICULO 58. RETIRO POR DISMINUCIÓN DE LA CAPACIDAD SICOFÍSICA. El personal que no reúna
las condiciones sicofísicas determinadas en las disposiciones vigentes sobre la materia, será retirado del
servicio activo”.
54“ARTICULO 59. EXCEPCIONES AL RETIRO POR DISMINUCIÓN DE LA CAPACIDAD SICOFÍSICA. No
obstante lo dispuesto en el artículo anterior, se podrá mantener en servicio activo a aquellos policiales que
habiendo sufrido disminución de la capacidad sicofísica y obtenido concepto favorable de la Junta Médico
Laboral sobre reubicación, siempre que por su trayectoria profesional lo merezcan y sus capacidades puedan
ser aprovechadas en actividades administrativas, docentes o de instrucción. (…).”
16

“[E]xisten tareas que contribuyen a dar cumplimiento a los propósitos


constitucionales de la institución y que a pesar de no ser, por ejemplo, de
carácter estrictamente operativo, revisten importancia y requieren para
su desarrollo la presencia de personal vinculado a la institución. En
primer lugar, se encuentra la docencia o la instrucción, en razón a que el
personal de la Policía debe ser capacitado integralmente en academias y
centros de formación especializada. (…) De otra parte, las actividades de
orden administrativo o aquellas destinadas a fortalecer las relaciones
entre el ciudadano y la institución, las cuales no requieren elevados
esfuerzos físicos u óptimas condiciones sicofísicas, como sí se exige, en
cambio, para las estrictamente operativas”.

24. La Corte determinó, pues, que frente a la disminución de la capacidad


psicofísica de uno de sus miembros, la Policía Nacional tiene el deber
constitucional de intentar su reubicación en un cargo en el que pueda seguir
siendo útil para la institución, por ejemplo, en labores administrativas,
docentes o de instrucción. Solamente “después de realizada la valoración
correspondiente y siempre que se concluya que la persona no tiene capacidad
alguna aprovechable para tales tareas, podrá ser retirado de la Policía
Nacional”. En todo caso, la valoración de esa capacidad por parte de la Junta
Médico Laboral o el Tribunal Médico Laboral de Revisión, según se dijo en la
sentencia, deberá basarse “en conceptos técnicos, objetivos y especializados
en la materia”.

25. Entonces, si se demuestra que el policía no puede realizar ese tipo de


funciones, resulta razonable que se le retire de la institución toda vez que no
existen derechos absolutos aun tratándose de personas en situación de
discapacidad. Asimismo, “tampoco podría mantenerse en la Policía todo el
grupo de personas que sufran alguna discapacidad, so pretexto de dar
aplicación absoluta al principio de estabilidad laboral reforzada, porque se
desnaturalizaría su función y se pondrían en riesgo sus importantes funciones
constitucionales y legales y con ello los derechos de los ciudadanos”55.

26. En ese orden de ideas, esta Corporación declaró la exequibilidad del


numeral 3° del artículo 55, y la exequibilidad parcial del artículo 59 56, “en el
entendido que el retiro del servicio por disminución de la capacidad sicofísica
solo procede cuando el concepto de la Junta Médico Laboral sobre reubicación
no sea favorable y las capacidades del policial no puedan ser aprovechadas en
actividades administrativas, docentes o de instrucción”. Por último, declaró

55Sentencia C-381 de 2005.


56Se dijo en la parte resolutiva de la sentencia: “Tercero. - Declarar INEXEQUIBLES las expresiones
‘EXCEPCIONES AL’ del título del artículo 59 del Decreto 1791 de 2000; ‘No obstante lo dispuesto en el
artículo anterior’, y ‘siempre que por su trayectoria profesional lo merezcan’ que hacen parte del mismo
artículo 59”.
17

inexequible la totalidad del artículo 58 que autorizaba el retiro de la institución


por disminución de la capacidad psicofísica57.

27. Ahora bien, en las sentencias T-237 de 2010, T-898 de 2010, T-910 de
2011, T-362 de 2012, T-508 de 2012, T-1048 de 2012, T-373 de 2018 y T-399 de
2020, esta Corporación conoció casos de policías desvinculados de la institución
tras haber sido calificados no aptos y no reubicables y, con fundamento en el
precedente expuesto, salvaguardó sus derechos fundamentales adoptando una de
las siguientes modalidades de protección que dependen de las particularidades
del asunto: (i) el reintegro o reincorporación en actividades que les posibilite
aprovechar sus destrezas, habilidades y/o formación académica 58, (ii) una nueva
valoración integral de su capacidad psicofísica, a partir de la cual la Policía debe
adoptar la decisión sobre la reubicación y la reincorporación 59; (iii) el reintegro y
el seguimiento de la enfermedad60; o (iv) únicamente realizar un nuevo
dictamen61.

28. Por ejemplo, en la sentencia T-237 de 2010, la Corte resolvió la acción de


tutela promovida por un policía diagnosticado con “depresión, angustia y
ansiedad”, retirado de la institución luego de haber sido calificado por la Junta
Médico Laboral de Policía con una disminución de la capacidad psicofísica del
11.5%, no apto para el servicio y no reubicable. Según el accionante, la Policía
Nacional trasgredió sus derechos al trabajo y a la estabilidad laboral reforzada,
pues a pesar de su diagnóstico, y de la recomendación del médico psiquiatra de
no portar armas de fuego, su desempeño en el cargo de archivador de historias
laborales había sido óptimo.

29. En esa oportunidad, la Sala Novena de Revisión de Tutelas encontró que


existía una vulneración de las prerrogativas fundamentales del peticionario, dado
que la Junta Médico Laboral desconoció que el concepto emitido por el
psiquiatra en ningún momento recomendó el retiro del servicio, ni señaló algún
impedimento para el desempeño de sus funciones. Aunado a ello, la autoridad
médica tampoco tuvo en cuenta que, con posterioridad al inicio del tratamiento
psiquiátrico, el actor continuó prestando sus servicios con buenos resultados. En
57Cfr. nota al pie 53.
58En la sentencia T-898 de 2010, también se analizó la acción interpuesta por un policía que padecía una
enfermedad de orden psicológico (depresión mayor) y que había sido declarado no apto y no reubicable. La
Corte encontró que, pese a su diagnóstico, el uniformado había desarrollado satisfactoriamente labores
administrativas por el lapso de 2 años. En ese sentido, determinó que la Junta no había ahondado en el estudio
de la posibilidad de reubicación, razón por la cual ordenó la reincorporación. Posteriormente, en las providencias
T-910 de 2011, T-362 de 2012, T-508 de 2012 y T-1048 de 2012, también se ordenó directamente el reintegro de
uniformados desvinculados de la Policía, que no presentaban patologías psicológicas (v.g. lesiones en tímpanos
por explosión de granada; lesiones por arma de fuego; accidente laboral; fractura en fémur). A su vez, algunas de
las referidas providencias dieron órdenes complementarias, por ejemplo, en las sentencias T-910 y T-1048 de
2012, además del reintegro, se ordenó una nueva valoración por parte de la Junta Médico Laboral de Policía -
dictamen que sustituiría el anterior- con la finalidad de establecer en debida forma la capacidad psicofísica y las
aptitudes para la reubicación; por su parte, en la sentencia T-362 de 2010 se ordenó el reintegro y pago de los
salarios y prestaciones dejadas de percibir.
59Cfr. sentencia T-399 de 2020.
60Cfr. sentencia T-237 de 2010.
61Cfr. sentencia T-373 de 2018.
18

ese sentido, la Sala determinó que era necesario ordenar el reintegro; a su vez,
teniendo en cuenta la condición psíquica del accionante, ordenó realizar un
seguimiento a su enfermedad, de manera que “si en la oportunidad
correspondiente, el profesional considera que no es apto para continuar
vinculado a la Policía, las decisiones pertinentes deben observar las directrices
constitucionales y las contenidas en los Decretos 1791 y 1796 de 2000”.

30. En la sentencia T-373 de 2018, la Corte estudió el caso de un policía


diagnosticado con trastorno de estrés postraumático, hipoacusia y dorso
lumbalgia, que fue calificado por la Junta Médico Laboral con una disminución
de la capacidad laboral del 33.1%, no apto para el servicio pero con
recomendación de reubicación; sin embargo, este último concepto (reubicación)
fue modificado por el Tribunal Médico Laboral de Revisión, al señalar que “el
permanecer en un medio jerarquizado, en donde tiene acceso a armamento
puede generar un riesgo para su salud, sus compañeros y para la comunidad
que legalmente esta llamada a proteger y hacen que médica y legalmente no sea
apto para la actividad policial”. La parte accionante solicitó la protección de los
derechos al trabajo, a la salud y a la seguridad laboral reforzada, pues consideró
que el Tribunal omitió valorar los registros y exámenes médicos que daban
cuenta del estado de salud actual del uniformado.

31. Esta Corporación sostuvo que, si bien es posible retirar del servicio a un
miembro de la Policía Nacional como consecuencia de la disminución de su
capacidad psicofísica, lo cierto es que antes de dar aplicación a esa causal es
preciso realizar una valoración juiciosa de la posibilidad de disponer o no la
reubicación en otro cargo, de manera que la decisión no puede ser tomada
por las autoridades médicas “a priori y sin tener los elementos suficientes
para el efecto”. Por ello, la Corte concluyó que la Policía vulneró los derechos
fundamentales del accionante al retirarlo del servicio en virtud de un concepto
que omitió valorar de forma integral y actualizada sus patologías62. La
medida de protección adoptada en esa oportunidad, consistió en confirmar la
orden del juez de primera instancia 63 que dispuso emitir un nuevo dictamen
teniendo en cuenta todos los exámenes y la historia clínica reciente del
peticionario; además, la Corte ordenó a la Dirección de Sanidad de la Policía
Nacional prestar los servicios médicos requeridos por el accionante “para el
tratamiento y recuperación de su patología, de forma ininterrumpida y
permanente, aun cuando el actor sea retirado de la institución”.

32. En la sentencia T-399 de 2020, se conoció el caso de un policía


diagnosticado con VIH y trastorno depresivo recurrente, razón por la que fue
incapacitado por más de un año continuo, y posteriormente calificado por el
Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía 64 con una
62En particular, dejó de considerar una experticia psiquiátrica del Instituto Nacional de Medicina Legal y
Ciencias Forenses en virtud del cual recientemente había sido declarado interdicto.
63Orden revocada por la autoridad judicial de segunda instancia.
64 La Junta Médica había considerado que el actor tenía una disminución de la capacidad psicofísica del 0%.
19

disminución de la capacidad psicofísica del 10.5%, no apto para el servicio y no


reubicable. Esto último, teniendo en cuenta que permanecer en un medio
jerarquizado puede generar un riesgo para su salud, sus compañeros o para la
comunidad. A juicio del demandante, la Policía Nacional no podía retirarlo
del servicio activo, toda vez que era titular del derecho a la estabilidad
laboral reforzada por padecer una enfermedad ruinosa y presentar una
disminución de su capacidad laboral.

33. Al respecto, la Corte expuso que el Tribunal Médico vulneró el derecho


al debido proceso del accionante al negarse a realizar una nueva valoración
integral de su estado de salud, pese a que había transcurrido un tiempo
considerable (más de dos años) desde la realización de la Junta Médico Laboral,
periodo en el cual sus patologías se habían agravado. Además, explicó que la
integralidad en la calificación de la capacidad psicofísica reviste especial
importancia cuando se trata de buscar una recalificación ante la aparición de
secuelas o padecimientos vinculados a la patología originalmente valorada; así,
teniendo en cuenta que al accionante no se le realizó una exhaustiva evaluación
mediante la práctica de nuevos exámenes para determinar su verdadera
condición de salud, se consideró que efectivamente existió una vulneración
iusfundamental, por lo que resultaba necesario y pertinente como medida de
protección, ordenar una nueva valoración integral a partir de la cual la Policía
debía adoptar una decisión sobre la reubicación y el reintegro, previo análisis de
las capacidades para desarrollar labores administrativas, docentes o de
instrucción.

34. Esta Sala de Revisión debe precisar que a pesar de las diferencias
puntuales que puedan existir entre los regímenes de la Policía Nacional y las
Fuerzas Militares, el marco constitucional de amparo al derecho a la no
discriminación en el ámbito laboral de los uniformados con disminución de la
capacidad psicofísica ha cobijado en general a toda la Fuerza Pública 65.

35. Atendiendo las particularidades del presente asunto, conviene destacar la


sentencia T-928 de 2014; en esta, la Corte valoró la acción de tutela interpuesta
por un soldado retirado del servicio luego de haber sido declarado no apto, y sin
recomendación de reubicación, dado que presentaba una patología psicológica
que, según la Junta Médico Laboral, le impedía desarrollar cualquier actividad
en el Ejército al generar riesgos para el soldado, sus compañeros y la comunidad
en general (dictamen ratificado por el Tribunal Médico Laboral de Revisión).

65 Así, de manera similar a lo expuesto frente a los policías, este Tribunal Constitucional ha señalado que el
retiro absoluto de un soldado profesional de las Fuerzas Militares solo podrá proceder cuando la Junta Médico
Laboral en única instancia o el Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía concluyan que sus
condiciones de salud no son suficientes, ni puede ser capacitado para desempeñar ninguna actividad dentro de las
Fuerzas Militares. En caso contrario, se deberá garantizar la permanencia en el empleo a través de la reubicación,
sin que ello signifique desmejorar las condiciones, sino buscar alternativas laborales compatibles con su
situación. Cfr. sentencias T-460 de 2019, T-372 de 2018, T-652 de 2017, T-440 de 2017, T-076 de 2016, T-928 de
2014, entre otras.
20

36. Este Tribunal reiteró que las Fuerzas Armadas tienen la obligación de
reubicar a sus funcionarios en situación de discapacidad, en tanto son
merecedores de especial protección constitucional; por ello, deben realizar una
real valoración de las condiciones de salud, las habilidades, las destrezas y
las capacidades del afectado, a fin de establecer si existen actividades que
podría cumplir en la correspondiente fuerza. Bajo ese entendido, concluyó
que en el caso concreto en realidad no se valoró la posibilidad de reubicar al
actor, pues el dictamen únicamente hizo referencia al riesgo que se podría
derivar de su enfermedad psicológica. Como medida de protección, la Corte
ordenó la reincorporación del soldado, así como realizar una nueva valoración
de su capacidad psicofísica. Adicionalmente, en el evento de que se considerara
que no era apto para la prestación del servicio, ordenó al Tribunal Médico
Laboral rendir un informe técnico en el que determinaran las labores que podía
desempeñar y si era aconsejable su reubicación. Finalmente, advirtió que la
determinación del porcentaje de pérdida de capacidad debía ser congruente con
la recomendación de reubicación, de manera que de llegar a concluirse que no
tenía capacidad suficiente para desempeñar ninguna actividad, se debía
recalificar la pérdida de capacidad.

37. De la jurisprudencia expuesta hasta este punto tanto en control abstracto


como concreto de constitucionalidad es posible extraer las siguientes subreglas:
(i) es razonable que la actividad policial exija que sus miembros cumplan con
todas las aptitudes físicas, síquicas y sensoriales para desarrollar su labor; (ii) es
deber del Estado proteger a los policías que adquieren una condición de
discapacidad; (iii) la calificación de no apto para la actividad policial, no
implica, necesariamente, que el servidor esté imposibilitado para desarrollar
otras labores propias de la institución (administrativas, docentes o de
instrucción); y (iv) de forma previa a que la Policía dé aplicación a las normas
atinentes al retiro del servicio, le corresponde a la Junta Médico Laboral y, a su
turno, al Tribunal Laboral de Revisión Militar y de Policía, valorar las
circunstancias de salud, destrezas, aptitudes y capacidades del uniformado, a
efectos de determinar si cuenta con las condiciones para ser reubicado.

Deber de motivación y congruencia del dictamen

38. Ahora bien, la Corte ha sido consistente en señalar que los dictámenes
médicos deben “ser motivados, en el sentido de manifestar las razones que
justifican en forma técnico-científica la decisión, tener pleno sustento
probatorio y basarse en un diagnóstico integral del estado de salud del
[petente]”66. En ese orden, los documentos expedidos por las Juntas y Tribunales
Médico-Laborales no pueden respaldarse en simples argumentos de autoridad y
carentes de fundamentación suficiente, menos pueden ser productos de “simples
formatos en los cuales se llenan para el caso los espacios en blanco, cada una

66Sentencia T-508 de 2012. Sobre el particular, también se pueden consultar las sentencias T-362 de 2012 y T-
898 de 2010.
21

de estas opciones deben estar fundamentadas expresamente en un criterio


técnico o médico”67.

39. Se ha enfatizado, entonces, la existencia de un deber de motivar los


actos administrativos de calificación de la disminución de la capacidad
psicofísica, el cual opera: a) como una forma de “evitar la distorsión”68 del
derecho a la calificación en arbitrariedad, de modo que permite contener los
posibles abusos de autoridad, dotando al afectado de herramientas para
controvertir el acto ante la jurisdicción; b) como garantía del derecho
fundamental al debido proceso, en tanto el calificado necesita conocer los
motivos de una determinada decisión para poder controvertirla; c) como límite
entre lo discrecional y lo arbitrario, pues ante la ausencia de motivación el
apoyo de la decisión sería la sola voluntad de quien lo adopta, postulado que
contradice la filosofía del Estado social de derecho; y d) como garantía de
cumplimiento del objetivo de la norma con ocasión de un supuesto de hecho
determinado69.

40. En consonancia, según la jurisprudencia constitucional, el deber de


motivar el acto administrativo no recae exclusivamente en las Juntas y
Tribunales Médico-Laborales, sino también en la Policía Nacional, quien
está en la obligación de fundamentar fáctica y jurídicamente la resolución de
retiro del servicio y tener en cuenta, a su vez, el concepto médico laboral
debidamente motivado, so pena de que el acto sea considerado como “una vía
de hecho por consecuencia”70. Así las cosas, se desconoce los derechos a la
estabilidad laboral reforzada y al debido proceso del calificado cuando la
institución omite sustentar una a una las razones que motivan el retiro del agente
de policía y enunciar los fundamentos por los cuales no era viable su
reubicación, pese a contar con capacidad física y mental residual, y estar
preparado en competencias que lo hacían útil para la entidad 71.

41. Por otra parte, importa destacar que este Tribunal ha llamado la atención
sobre las aparentes incongruencias de las decisiones de las Juntas Médico-
Laborales Militares y de Policía, así como de los Tribunales de Revisión, dado
que, por un lado, califican la disminución de la pérdida de capacidad psicofísica
con porcentajes menores y, por el otro, consideran que los uniformados no son
aptos para desarrollar ninguna actividad dentro de la institución (ni siquiera las
administrativas) descartando de plano su reubicación. En ese orden, ha señalado
que cuando como resultado de la calificación se considere que el evaluado no es
apto, ello no significa por sí misma su incapacidad para desempeñar cualquier
función. Aceptar la tesis contraria llevaría a sostener que la discapacidad se
asimila en un todo a la pérdida absoluta de la capacidad laboral, contrariando el
67Ibídem.
68 Sentencia T-362 de 2012.
69Ibídem.
70 Sentencias T-440 de 2017, T-508 de 2012, T-362 de 2012 y T-808 de 2010.
71Ibídem.
22

reconocimiento del derecho al trabajo de quienes se encuentran en esa


situación72.

42. Conforme a lo indicado, al determinarse que las condiciones de salud del


uniformado no son suficientes, la Corte ha referido que lo constitucionalmente
admisible es otorgarle una disminución de capacidad laboral que le permita
acceder a la consecuente pensión de invalidez 73. En cambio, si la disminución
psicofísica es inferior al porcentaje mínimo requerido 74, lo procedente es
reconocerle el derecho a la reubicación laboral y, en consecuencia, “(i) otorgarle
la oportunidad de desempeñar labores y funciones conforme a sus condiciones
de salud, (ii) con iguales o mayores beneficios que los del cargo que ocupaba,
(iii) recibiendo la capacitación necesaria” 75. En caso de no ser posible la
reubicación, la entidad debe informar dicha situación al uniformado, a fin de que
pueda formularle las soluciones que estime convenientes76.

43. Frente a la capacitación, se recuerda que el derecho a permanecer en el


empleo luego de haber adquirido la limitación física, sensorial y psicológica
comprende asimismo el deber del empleador (en este caso público) de adelantar
programas de “rehabilitación y capacitación”77, de manera que se permita al
trabajador alcanzar una igualdad promocional en el goce efectivo de sus
derechos; dicha tesis ha sido reiterada por esta Corporación, entre otras, en la
citada sentencia C-381 de 200578. Igualmente, la Organización Internacional del
Trabajo en la Recomendación n.° 168 sobre la readaptación profesional y el
empleo, contempló la necesidad de implementar medidas para garantizar un
acceso equitativo de las personas con discapacidad a la capacitación y al empleo
en igualdad de oportunidades.

Servicios de salud de miembros retirados de la Fuerza Pública

72Cfr. sentencias T-399 de 2020, T-373 de 2018, T-372 de 2018, T-440 de 2017, T-487 de 2016, T-928 de 2014,
entre otras.
73Ibídem.
74Cfr. Ley 924 de 2004, Decreto 4433 de 2004 y Decreto 1157 de 2014.
75 Sentencia T-372 de 2018.
76Cfr. sentencias T-399 de 2020, T-373 de 2018, T-372 de 2018, T-440 de 2017, T-487 de 2016, T-928 de 2014,
entre otras.
77Sentencia C-381 de 2005.
78 La referida sentencia de constitucionalidad refiere: “La Corte se ha pronunciado en el sentido de que las
personas discapacitadas gozan de una estabilidad laboral reforzada mediante la cual se garantiza su
permanencia en el empleo, luego de haber adquirido la limitación física sensorial o sicológica, y ha
considerado que para lograr ese fin deben adelantarse programas de rehabilitación y capacitación necesarias
para que se les permita alcanzar una igualdad promocional en aras del goce efectivo de sus derechos”. En
correspondencia, en el fallo T-460 de 2019, en el que se estudió el acto de desvinculación del retiro del servicio
de un miembro de la Fuerza Pública, como consecuencia del concepto de no apto y no reubicable emitido por la
Junta Médico Laboral, esta Corporación sostuvo que dado el compromiso tan intenso que asume la Fuerza
Pública en el ejercicio de esta actividad, y que los miembros de las instituciones militares y de policía
comprometen hasta su vida misma, es al Estado al que asiste el deber de protegerlos, de manera que frente a la
pérdida de cierto grado de capacidad laboral, los uniformados reciban “(…) la rehabilitación adecuada, la
educación apropiada, la orientación, la integración laboral; a fin de obtener una reubicación en sus funciones,
en armonía con los actividades y aptitudes que en gran medida aún conservan”. Énfasis añadido.
23

44. Por último, es necesario indicar que de acuerdo con la sentencia T-452 de
201879, cuando un miembro de la Fuerza Pública es retirado del servicio sin
acceso a la asignación de retiro o a la pensión, surge la obligación de la
Dirección de Sanidad Policial de continuar prestando los servicios de salud
en los siguientes eventos:

“(i) (…) la persona adquirió una lesión o enfermedad antes de


incorporarse a las fuerzas militares y la misma no haya sido detectada en
los exámenes psicofísicos de ingreso, debiendo hacerlo y se haya
agravado como consecuencia del servicio militar. En este caso, la
Dirección de Sanidad correspondiente deberá continuar brindando
atención médica integral.

(ii) (…) la lesión o enfermedad es producida durante la prestación del


servicio. En este evento, el servicio de salud deberá seguir a cargo de la
Dirección de sanidad de las Fuerzas Militares o de la Policía Nacional
‘si la lesión o enfermedad (i) es producto directo del servicio; (ii) se
generó en razón o con ocasión del mismo; o (iii) es la causa directa de la
desincorporación de las fuerzas militares o de policía.’

(iii) ‘(…) la lesión o enfermedad tiene unas características que ameritan


la práctica de exámenes especializados para determinar el nivel de
incapacidad laboral de la persona o el momento en que esta fue
adquirida’.”.

45. De tal forma, resulta claro que el uniformado que al momento de la


desvinculación sobrelleva un tratamiento médico tiene derecho a gozar de la
continuidad de la atención en salud 80 a cargo del Subsistema de Salud de la
Policía Nacional, “hasta tanto se verifique su efectiva inclusión en el sistema
general de salud bajo el régimen subsidiado, o contributivo como cotizante o
como beneficiario”81.

46. En definitiva, resulta alejado de los postulados constitucionales de


igualdad y estabilidad laboral, servirse de las habilidades y aptitudes del policía
y, una vez, sufre un desmedro en ellas desvincularlo; por ello, frente a la
disminución de la capacidad psicofísica de uno de sus miembros, la Policía
Nacional tiene el deber constitucional de intentar su reubicación en un
cargo en el que pueda seguir siendo útil para la institución, verbigracia, en
labores de administrativas, docentes o de instrucción. Para el efecto, a las
Juntas Médico-Laborales y al Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de
Policía les corresponde realizar la valoración de la reubicación con fundamento

79Cfr. sentencias T-286 de 2019, T-373 de 2018, T-910 de 2011 y T-898 de 2010, entre otras.
80Para la Corte, el principio de continuidad en la prestación del servicio de salud supone la imposibilidad de su
interrupción, a menos que exista una causa legal que se ajuste a los principios constitucionales. T-286 de 2019,
T-452 de 2018, T-373 de 2018, T-910 de 2011 y T-898 de 2010, entre otras.
81 Sentencia T-399 de 2020.
24

en conceptos técnicos, objetivos y especializados en la materia; igualmente,


tienen el deber de ser congruentes y motivar suficientemente los dictámenes
en el sentido de manifestar las razones que justifican la decisión, tener pleno
sustento probatorio y basarse en un diagnóstico integral del estado de salud del
uniformado.

47. Finalmente, de constatar que las autoridades médicas y, en


correspondencia, la Policía ha desconocido los referidos criterios
jurisprudenciales, debe procederse a la protección de los derechos del servidor,
para lo cual es posible ordenar como medida de protección que se realice una
nueva valoración integral de la capacidad psicofísica, a partir de que se adoptará
la decisión sobre la reubicación y el reintegro 82. Si no se procede a la
reubicación y el policía se encuentra en tratamiento médico, es necesario
garantizar la continuidad en la prestación de los servicios de salud hasta que se
verifique su inclusión en el Sistema General de Seguridad Social.

Caso concreto

Breve presentación del asunto

48. El señor José Jair Carbono Cantillo se desempeñó como patrullero de la


Policía Nacional desde el 6 de septiembre de 2004, hasta el 20 de agosto de
2019 (14 años, 11 meses y 21 días) fecha en que fue retirado del servicio activo
(Resolución n.° 03444), por la causal de disminución de la capacidad
psicofísica.

49. Durante dicho término desarrolló hipertensión arterial, insuficiencia mitral


y tricúspidea leve, colitis, desgarro de meniscos de rodilla izquierda, y trastorno
de estrés postraumático; enfermedades que dieron lugar a que la Junta Médico
Laboral de Policía, el 19 de noviembre de 2019, determinara que tenía una
disminución de la capacidad física equivalente al 25.89%, y lo calificara como
no apto para el servicio y no reubicable, esto último, teniendo en cuenta sus
antecedentes psiquiátricos. A su turno, el Tribunal Laboral de Revisión Militar y
de Policía, el 30 de mayo de 2019, modificó el porcentaje de la disminución de
la capacidad psicofísica al 27.12% y confirmó en todo lo demás el dictamen de
la Junta. Precisamente con fundamento en los referidos conceptos médico-
laborales, el Director de la Policía Nacional resolvió retirar del servicio al
accionante.

50. El señor Carbono Cantillo sostuvo que la Policía Nacional desconoció,


primero, que es un sujeto de especial protección constitucional debido a sus
enfermedades y, segundo, que la facultad para retirar del servicio a los policías
que presentan una disminución psicofísica no opera automáticamente en

82Sentencias T-237 de 2010, T-898 de 2010, T-910 de 2011, T-508 de 2012, T-362 de 2012, T-373 de 2018 y T-
399 de 2020.
25

detrimento de sus derechos constitucionales; añadió que la omisión de intentar


su reubicación no solo constituye un acto de discriminación por su estado de
salud, sino que también le ocasionó un grave perjuicio, ya que como padre
cabeza de hogar depende de su trabajo para obtener los recursos económicos
necesarios para sostener a su familia conformada por sus dos hijos menores de
edad y su compañera permanente. Por ello acudió a esta instancia con el ánimo
de que se ordene su reintegro y reubicación en un cargo administrativo
garantizando las capacitaciones a que haya lugar, asimismo, que se reconozcan
y paguen los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir hasta la fecha
en que se haga efectivo el reintegro.

51. Por su parte, la Policía Nacional considera que la desvinculación del actor
se ajusta a la causal de disminución psicofísica consagrada en el Decreto Ley
1791 de 2000, en consonancia con la calificación efectuada por el Tribunal
Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía.

52. Finalmente, los jueces de instancia señalaron que la Policía Nacional y el


Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía analizaron
detalladamente la situación de salud del actor, y actuaron conforme a la
normatividad vigente en materia de retiro por disminución de la capacidad
psicofísica.

53. Antes de resolver la cuestión constitucional, la Sala de Revisión analizará


la procedibilidad del asunto sometido a consideración, como se expuso al
plantearse el problema jurídico a resolver.

Análisis de procedencia de la acción

54. Legitimación en la causa. De acuerdo con el artículo 86 de la


Constitución, toda persona podrá interponer acción de tutela para reclamar la
protección de sus derechos fundamentales, cuando quiera que estos resulten
amenazados o vulnerados por la acción o la omisión de cualquier autoridad. Por
su parte, frente a la legitimación por activa, el artículo 10° del Decreto
estatutario 2591 de 1991 señala que el mecanismo puede ejercerse directamente
por el afectado, a través de su representante legal o por medio de un agente
oficioso. En el presente asunto, el extremo activo está integrado por el señor
José Jair Carbono Cantillo, quien se encuentra plenamente legitimado para
formular la solicitud de amparo, ya que actúa en nombre propio con el fin de
obtener la salvaguarda de sus derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo, a
la estabilidad laboral reforzada, al mínimo vital, a la salud, al debido proceso, a
la vida en condiciones dignas y a la integridad personal.

55. Frente a la legitimación por pasiva, el artículo 5° del mencionado Decreto


2591 de 1991 señala que la acción de tutela procede contra toda actuación u
omisión de las autoridades que amenace o desconozca cualquiera de los
26

derechos fundamentales. La Corte ha sostenido que se satisface este criterio con


la correcta identificación de la autoridad presuntamente responsable 83. Pues bien,
en esta oportunidad la demanda se dirige contra la Policía Nacional en calidad
de autoridad por la infracción de los derechos fundamentales invocados tras
haber expedido la resolución de retiro del servicio del señor Carbono Cantillo.

56. Por otra parte, en sede de revisión el Magistrado Sustanciador vinculó al


trámite de tutela a la Junta Médico Laboral de la Policía y al Tribunal Médico
Laboral de Revisión Militar y de Policía, organismos que emitieron los
conceptos de capacidad psicofísica “no apto para actividad policial y no apto
para reubicación”, que constituyen finalmente los actos que se cuestionan en
esta oportunidad. En este contexto, la Sala observa que se supera la
legitimación por pasiva, dado que las autoridades presuntamente trasgresoras de
los derechos invocados por el señor Carbono Cantillo se encuentran
debidamente identificadas dentro del trámite de la acción.

57. Inmediatez. Por su naturaleza, la acción de tutela es una herramienta


judicial que permite reclamar la protección inmediata de los derechos
fundamentales, de manera que quien acuda a este mecanismo debe hacerlo
dentro de un término razonable84. No obstante, este Tribunal ha morigerado la
anterior regla en atención a las particularidades de cada caso, valorando, por
ejemplo: (i) si existe una justificación válida para la inactividad; (ii) si dicha
omisión en el accionar vulnera el núcleo esencial de los derechos de terceros
afectados con la decisión; y (iii) si existe un nexo causal entre el ejercicio tardío
del amparo y la afectación de los derechos fundamentales85.

58. La presente acción, según se observa en el acta individual de reparto, fue


promovida el 30 de septiembre de 2019 86, actuación que se dio como
consecuencia de la desvinculación de la Policía Nacional, la cual se produjo
mediante Resolución n.°. 03444 proferida el 20 de agosto del mencionado año;
así entonces, entre la ocurrencia de la presunta vulneración de derechos y la
presentación de la solicitud de amparo trascurrieron 40 días, plazo que se
considera razonable.

59. Subsidiariedad. La Carta Política87 establece que la acción de tutela es un


procedimiento preferente y sumario y, en este sentido, solo procede cuando el
afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, a menos que los
recursos judiciales dispuestos en el ordenamiento jurídico no sean idóneos ni
eficaces para la protección de los derechos fundamentales invocados, o la
solicitud de amparo se interponga como mecanismo transitorio para evitar la

83Cfr. sentencia T-244 de 2018, T-695 de 2017 y A-115 de 2005, entre otros.
84Sentencia T-372 de 2018.
85Cfr. sentencias T-399 de 2020, T-106 de 2019, y T-452 de 2018, entre otras.
86Folio 372, cuaderno de primera instancia.
87 Artículo 86: “(…) Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable (…)”.
27

configuración de un perjuicio irremediable 88. En lo atinente a las acciones


promovidas por miembros de la Fuerza Pública, mediante las cuales solicitan el
amparo de sus derechos presuntamente vulnerados a partir de una resolución de
desvinculación por disminución de la capacidad psicofísica, la Corte ha
considerado que el mecanismo de amparo se torna procedente incluso de
manera definitiva al tratarse de sujetos de especial protección constitucional
debido a su situación de discapacidad, por lo que los medios ordinarios de
defensa no serían eficaces para lograr la protección urgente de sus derechos
fundamentales89.

60. Pues bien, en el asunto sub examine, la censura realizada por el


accionante se centra en el acto administrativo emitido por el Director General de
la Policía Nacional que dispuso su retiro del servicio activo, fundando su
determinación en el concepto emitido por la Junta Médico Laboral, ratificado
por el Tribunal Médico-Laboral de Revisión; debe indicarse entonces que, en
principio, dentro del aparato judicial del Estado social de derecho este tipo de
reproche tiene un cauce ordinario que impone su estudio por la jurisdicción
contencioso administrativa90, a través del medio de control de nulidad con
pretensión de restablecimiento del derecho91.

61. Observa la Sala que el referido mecanismo judicial resulta idóneo no solo
para cuestionar la resolución de desvinculación proferida por la Dirección
General de la Policía Nacional, sino también las actas de calificación de la
capacidad laboral del señor Carbono Cantillo 92. Asimismo, en este tipo de

88Ibídem. Respecto a la aptitud del medio de defensa ordinario, la jurisprudencia constitucional ha señalado que
corresponde al juez de tutela analizar en cada caso concreto: (i) las características del procedimiento; (ii) las
circunstancias del peticionario; y (iii) el derecho fundamental involucrado. Ello, con el fin de determinar si la
acción ordinaria salvaguarda de manera eficaz las prerrogativas iusfundamentales, es decir, si resuelve el asunto
en una dimensión constitucional o permite tomar las medidas necesarias para la protección o restablecimiento de
los derechos fundamentales afectados. En cuanto a la procedencia de la acción de tutela como mecanismo
transitorio, la Corte ha reiterado que se debe demostrar que la intervención del juez de tutela es necesaria para
evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable, esto es, comprobar que el peligro que se cierne sobre el derecho
fundamental es de tal magnitud que afecta con inminencia y de manera grave su subsistencia, requiriendo por
tanto de medidas impostergables que lo neutralicen. De esta manera, corresponde al interesado demostrar una
afectación inminente del derecho -elemento temporal respecto al daño-; la gravedad del perjuicio -grado o
impacto de la afectación del derecho-; la urgencia de las medidas para remediar o prevenir la afectación; y el
carácter impostergable de las medidas para la efectiva protección de los derechos en riesgo.
89Al respecto, consultar las sentencias T-399 de 2020, T-460 de 2019, T-286 de 2019, T-452 de 2018, T-373 de
2018, T-372 de 2018, T-440 de 2017, T-487 de 2016, T-076 de 2016, T-928 de 2014, T-1048 de 2012, T-508 de
2012, T-362 de 2012, T-910 de 2011, T-898 de 2010 y T-237 de 2010, entre otras.
90Ley 1437 de 2011: “ARTÍCULO 138. NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. Toda persona
que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurídica, podrá pedir que se declare la
nulidad del acto administrativo particular, expreso o presunto, y se le restablezca el derecho; también podrá
solicitar que se le repare el daño. (…)”.
91Es necesario indicar que, a pesar de que la Corte requirió al accionante informar si acudió al medio de control
de nulidad y restablecimiento del derecho, a la fecha no se ha obtenido respuesta.
92Decreto Ley 1796 de 2000. “ARTICULO 22. IRREVOCABILIDAD. Las decisiones del Tribunal Médico-
Laboral de Revisión Militar y de Policía son irrevocables y obligatorias y contra ellas sólo proceden las
acciones jurisdiccionales pertinentes”.
28

procesos, de conformidad con lo consagrado en los artículos 229 93 y 23094 de la


Ley 1437 de 2011, se podría solicitar una medida cautelar de suspensión
provisional del acto presuntamente trasgresor, mientras se adopta la
correspondiente decisión.

62. No obstante, como lo ha establecido la jurisprudencia constitucional, el


medio de defensa judicial ordinario, pese a contemplar la adopción de medidas
cautelares, no resulta lo suficientemente eficaz para garantizar la protección de
los derechos presuntamente vulnerados. Por ejemplo, en la sentencia T-487 de
2016, al estudiar la acción de tutela promovida por un miembro de la Fuerza
Pública desvinculado del servicio por disminución de su capacidad psicofísica,
la Corte indicó que si bien la acción de nulidad y restablecimiento del derecho
permite cuestionar las actuaciones de la administración, lo cierto es que “las
medidas cautelares previstas en la Ley 1437 de 2011 pueden no resultar idóneas
en ciertos casos para la protección de derechos fundamentales. Ello sucedería
cuando la actuación administrativa acusada pueda tener apariencia de validez
porque existe una disposición legal que le sirva de sustento, pero dicha
disposición se opone a normas sobre derechos fundamentales con rango
constitucional. En efecto, en la hipótesis descrita existen dudas sobre la
procedencia de las medidas cautelares, pues para que estas se decreten la
demanda debe estar razonablemente fundada en derecho”. Con fundamento en
dicho argumento, se descartó la eficacia del medio de control.

63. En igual sentido, en la sentencia T-440 de 2017, al resolver un caso


análogo, este Tribunal sostuvo que: “[e]s cierto que el medio de control de
nulidad y restablecimiento del derecho puede ser apto para controvertir el acto
administrativo que retiró del servicio al señor (…), y en su trámite, el
accionante puede solicitar la suspensión provisional de la decisión de retiro
como medida provisional. Ahora bien, aunque la figura de la suspensión
provisional está siendo implementada de manera cada vez más activa por los
jueces administrativos, ello no asegura que lo hagan en todos los casos, pues se
trata de una medida facultativa, que de todas maneras, está sometida al
análisis de validez del acto administrativo. Entonces, es posible que una
decisión administrativa sea legal porque se ajusta a los términos de la ley, pero
viole derechos fundamentales, con lo cual bien podría pensarse que no procede
la medida cautelar de una decisión apoyada en la ley, pero sí la acción de
tutela para proteger los derechos fundamentales afectados, por lo que sería
urgente la intervención del juez constitucional.”

93“PROCEDENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES. En todos los procesos declarativos que se adelanten ante
esta jurisdicción, antes de ser notificado, el auto admisorio de la demanda o en cualquier estado del proceso, a
petición de parte debidamente sustentada, podrá el Juez o Magistrado Ponente decretar, en providencia
motivada, las medidas cautelares que considere necesarias para proteger y garantizar, provisionalmente, el
objeto del proceso y la efectividad de la sentencia, de acuerdo con lo regulado en el presente capítulo”.
94“CONTENIDO Y ALCANCE DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. Las medidas cautelares podrán ser
preventivas, conservativas, anticipativas o de suspensión, y deberán tener relación directa y necesaria con las
pretensiones de la demanda. (…)”.
29

64. Por último, en la sentencia T-460 de 2019, al estudiar otra acción de tutela
formulada contra la resolución que ordenó el retiro del servicio de un soldado
que presentaba una disminución de su capacidad laboral, esta Corporación
sostuvo que: “(…) debe reconocerse el importante esfuerzo efectuado por el
Legislador para fortalecer los medios de control judicial y las medidas
cautelares en la jurisdicción de lo contencioso administrativo. Sin embargo, en
el caso sometido a consideración de esta Corte, ese otro medio de defensa
judicial no puede considerarse eficaz a la luz de las circunstancias concretas
del actor porque, como así se informó (…) fue retirado del Ejército Nacional
(…), su tratamiento de salud se ha visto interrumpido por la consecuente
desafiliación al sistema de seguridad social en salud, tiene una precaria
situación económica y la única fuente de ingresos que tenía era su salario.
Estas circunstancias, en los términos de la jurisprudencia constitucional, han
determinado que en el pasado dicho amparo –en relación con similares hechos
a los expuestos en este proceso- se hubiere considerado como un mecanismo de
protección definitiva”95.

65. En el asunto bajo estudio las decisiones cuestionadas 96 se sustentan en


disposiciones jurídicas que autorizan el retiro del servicio de los miembros de la
Fuerza Pública por disminución de la capacidad psicofísica, específicamente, el
artículo 55.3 del Decreto Ley 1791 de 2000 y los artículos 2 a 22 del Decreto
Ley 1796 de 2000, de manera que sería posible concluir que los actos
administrativos, en principio, tienen apariencia de validez al contar con un
fundamento normativo claro y específico en decretos leyes, con lo cual, bien
podría señalarse en la jurisdicción competente que no procede la
suspensión provisional. Además, se debe destacar que la suspensión constituye
un mecanismo facultativo que el juez administrativo puede o no adoptar; en ese
orden, es claro no existe certeza sobre la procedencia de la medida cautelar.
La Sala advierte, entonces, que el medio de control de nulidad y
restablecimiento del derecho no puede ser considerado un instrumento
suficientemente idóneo y eficaz para atender la potencial vulneración de los
derechos del señor Carbono Cantillo.

66. A su vez, existen otras razones que igualmente permiten llegar a la


anterior conclusión. En efecto, la Sala considera que no puede dejarse de lado
que por su calidad de uniformado durante un lapso aproximado de 15 años, el
accionante ha tenido una trayectoria de aprendizaje y formación exclusivamente
en el campo policial, circunstancia que permite deducir una dificultad u
obstáculo para adaptarse a desarrollar actividades que se encuentren por fuera
de esa área, y para vincularse con facilidad a un nuevo empleo; lo que en
principio pone en riesgo su mínimo vital y el de su núcleo familiar, conformado
por sus dos hijos menores de edad y su cónyuge. De otro lado, el actor es un
sujeto de especial protección constitucional debido a que se encuentra en una

95Sentencia T-460 de 2019.


96 De la Policía Nacional, y las autoridades médicas.
30

situación objetiva de debilidad manifiesta por el padecimiento persistente de


algunas enfermedades que le han ocasionado la disminución de su capacidad
psicofísica, y que obstaculizan su retorno al mercado laboral. A esto se suma el
hecho de que estuvo incapacitado por un periodo de 2 años. Dichas
circunstancias hacen que se halle en una situación de indefensión que, a la luz
del artículo 13 Constitucional, implica garantizar un tratamiento diferencial
positivo y analizar el requisito de subsidiariedad con una óptica menos
estricta97.

67. La referida condición de sujeto de especial protección constitucional,


supone, además, que derechos como la salud, el trabajo, el mínimo vital y la
igualdad adquieran una relevancia especial en aras a conseguir su satisfacción;
con mayor razón cuando, como se alegó en la acción de tutela, el actor no posee
la capacidad económica para suplir sus necesidades básicas entre las que se
encuentran la cotización a un sistema de seguridad social en salud y la
posibilidad de continuar con el tratamiento médico en el que se encontraba por
sus diagnósticos.

68. En suma, teniendo en cuenta (i) las características del proceso de nulidad
y restablecimiento del derecho y de las medidas cautelares que se pueden
adoptar; (ii) la falta de recursos económicos para suplir las necesidades básicas
del núcleo familiar; (iii) la dificultad de vinculación y reinserción al mercado
laboral; (iv) la condición de sujeto de especial protección constitucional y el
grado de vulnerabilidad; y (v) la relevancia especial que adquieren los derechos
constitucionales invocados; la Sala de Revisión considera que el medio de
control de nulidad y restablecimiento del derecho no resulta eficaz para proteger
de forma expedita las garantías superiores del actor, por lo que el instrumento
adecuado en este caso para la salvaguarda iusfundamental es la acción de tutela.

69. Finalmente, es importante anotar que, conforme se indicó en el párrafo 59


de esta decisión, dada la ineficacia del medio ordinario de defensa y la calidad
de sujeto de especial protección constitucional, la protección a determinar
procederá de manera definitiva. Por las razones expuestas, pasa la Corte a
realizar el análisis del fondo del caso.

Análisis de la vulneración

70. De acuerdo con lo expuesto, antes de proceder a retirar del servicio a un


miembro de la Policía Nacional como consecuencia de la disminución de su
capacidad psicofísica, es necesario establecer la posibilidad de la reubicación
en una plaza en la cual pueda cumplir una función útil a la institución. Para
el efecto, la Junta Médico Laboral de Policía y/o el Tribunal Médico Laboral de
Revisión Militar y de Policía tienen una tarea de trascendental importancia,
esto, es deben efectuar una juiciosa valoración y emitir un concepto fundado en
97 Cfr. sentencia SU-049 de 2017.
31

criterios técnicos, objetivos y especializados, a fin de determinar si el


calificado tiene conocimientos, capacidades, o destrezas que puedan ser
aprovechadas en actividades administrativas, docentes o de instrucción.

71. Bajo ese entendido, la Corte ha enfatizado que la decisión de las


autoridades médicas no puede ser tomada a priori, esto es, sin tener en cuenta
todas las circunstancias que afecten al asunto en cuestión, pues existe el deber
de motivar el acto administrativo de calificación, lo que implica, según se ha
explicado, que los dictámenes no pueden respaldarse en argumentos de
autoridad, ni ser simples formatos en los cuales se llenan los espacios en blanco,
de ahí que “cada una de estas opciones deben estar fundamentadas
expresamente en un criterio técnico o médico”98.

72. Pues bien, mediante acta del 19 de noviembre de 2018, la Junta Médico
Laboral de Policía determinó que el accionante presentaba una disminución de
la capacidad psicofísica del 25.89%, como consecuencia de sus diagnósticos
“síntomas ansiosos secundarios a acentuación de rasgos de la personalidad
(…) con discontrol de impulsos”, “hipertensión arterial esencial controlada sin
evidencia de compromiso de órgano blanco”, e “insuficiencia mitral y
tricúspidea leve”. Asimismo, concluyó que no era apto “para el servicio por
padecer síntomas ansioso depresivos y de discontrol de impulsos que lo ha
limitado para la reincorporación laboral (actualmente cursa con
aproximadamente dos años de incapacidad)”. Y respecto a la posibilidad de
recomendar su reubicación únicamente sostuvo: “NO ES REUBICABLE,
teniendo en cuenta que el exponerlo a situaciones estresantes y de gran
demanda de responsabilidad, así sea en labores administrativas, docentes o de
instrucción o de fortalecimiento de las relaciones con la comunidad propias de
la Policía Nacional, pueden exacerbar los síntomas con el consecuente
deterioro de su salud, poniéndose en riesgo el mismo evaluado, los compañeros,
comandantes, la comunidad, la institución y sus procesos”.

73. La Sala encuentra que la valoración que efectuó la Junta Médico


Laboral no responde a los criterios que han sido delimitados por la Corte
Constitucional en estos casos. En efecto, como se indicó en el acápite de
consideraciones, una vez la autoridad médica concluya que el servidor no es
apto para el desarrollo de la actividad policial, debe analizar con base en
criterios técnicos, objetivos y especializados si tiene capacidades que
puedan ser aprovechadas en actividades administrativas, docentes o de
instrucción; sin embargo, la simple lectura del concepto torna evidente que la
Junta omitió analizar y fundamentar suficientemente la determinación de
no reubicación, en la medida que solo hizo referencia a la posibilidad de que el
actor pusiera en peligro a la comunidad, dejando de lado el examen de las
habilidades, destrezas y capacidades residuales, a fin de establecer si, a pesar de
su trastorno psicológico, existían actividades o funciones no relacionadas con
98Sentencia T-460 de 2019.
32

armamento que pudiera cumplir dentro de la institución 99. Así pues, aunque
este concepto médico no es el definitivo, es importante destacar que dicha
argumentación “de formato”100 no satisface los requerimientos precisados por la
jurisprudencia constitucional.

74. Por su parte, al estudiar la reclamación frente al anterior dictamen, el


Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía (30 de mayo de 2019)
modificó el porcentaje de disminución de la capacidad psicofísica al 27.12% y
reafirmó que el señor Carbono Cantillo no era apto para la “actividad
militar”. Para arribar a dichas conclusiones, la autoridad médica recogió la
documentación obrante en el expediente médico laboral, principalmente, los
conceptos de especialistas, la historia clínica del paciente y los resultados de
“paraclínicos”101. Respecto a los síntomas ansiosos secundarios a acentuación de
rasgos de personalidad102, refirió que “se evidencia paciente en aceptables
condiciones generales, ingresa por sus propios medios, adecuada presentación
personal, globalmente orientado, establece contacto visual con el entrevistador,
en la cuarta década de la vida; con edad cronológica acorde con la edad
aparente adecuada relación con el medio, colaborador con la entrevista,
psicomotor sin alteración, modulación afectiva triste, sin ideación delirante ni
obsesivo, fóbica de auto o heteroagresión, sin alteración sensoperceptiva; con
introspección pobre y prospección incierta por el futuro de su familia y su
trabajo dentro de la institución policial”.

75. Seguidamente (sin ninguna otra consideración) el Tribunal determinó


“REVOCAR los índices de calificación asignados por la primera patología y
ASIGNAR los índices correspondientes a su estado actual”, es decir, frente a los
síntomas ansiosos. De otro lado, en cuanto a la enfermedad de hipertensión
arterial secundaria a insuficiencia mitral y tricúspidea leve, decidió ratificar los
valores otorgados por la Junta Médico Laboral 103, así como revalidar “la no
asignación de índices” por las enfermedades de colitis y artroscopia de rodilla
izquierda. Con fundamento en lo anterior, concluyó “esta instancia evidencia
que según el decreto 094 de 1989, artículo 59, literal c, ordinal 1, artículo 68,
literal a, se encuentran causales de no aptitud para el calificado por lo que se
decide declararlo NO APTO PARA LA ACTIVIDAD MILITAR”.
99En la sentencia T-928 de 2014, la Corte sostuvo que este tipo de razonamientos no son suficientes para
determinar la falta de habilidades o destrezas para desarrollar otro cargo dentro de la institución.
100Se destaca que del análisis de las sentencia T-928 de 2014, T-373 de 2018, y T-399 de 2019, entre otras, se
pudo advertir que es usual para las Juntas Médico-Laborales utilizar el mismo párrafo carente de argumentación
sobre las destrezas y habilidades particulares de los uniformados, para despachar desfavorablemente la
posibilidad de reubicación.
101 Folio 6 del Acta del Tribunal Médico Laboral Móvil n.° M19-589.
102 De acuerdo con la historia cínica recogida en el dictamen en cuanto a dichos síntomas ansiosos, el paciente
ha tenido episodios de hospitalización. El último debido a un episodio en abril de 2018 : “(…) caracterizado por
insomnio, ideas de auto y hetero agresión, alucinaciones auditivas y visuales, ideas delirantes (…) es valorado
por el servicio de psiquiatría quien decide hospitalizar al paciente con diagnóstico de estrés postraumático y
trastorno de inicio y mantenimiento del sueño, posteriormente dan salida con recomendaciones (…) incapacidad
total desde el 10 de febrero al 24 de febrero y parcial desde el 15 de febrero al 11 de marzo de 2019 para el
porte y uso de armas de fuego, no realización de turnos nocturnos y control en el servicio de psiquiatría (…)”.
103 En el dictamen de la Junta Médico Laboral se lee “Literal a 4 índices grado mínimo sin repercusión
orgánica”.
33

76. Sobre el particular la Sala de Revisión debe precisar que efectivamente el


Decreto 094 de 1998 determina que las lesiones o afecciones relacionadas con
los trastornos de la personalidad; trastornos del carácter y del comportamiento
que interfieran con la ejecución del servicio; y trastornos transitorios de la
personalidad, entre otros, constituyen causales generales de no aptitud para el
ingreso y la permanencia en el servicio (arts. 47 y 59). Sin embargo, llama la
atención que en el dictamen no se aprecia un razonamiento para revocar o
ratificar la asignación o no asignación de índices de disminución de la
capacidad psicofísica; en efecto, el Tribunal toma determinaciones de plano sin
una construcción argumentativa indispensable que le sirva de sustento.
Asimismo, resulta extraño que la conclusión sea no apto para la actividad
militar cuando la misma Constitución diferencia a la Policía Nacional de las
FFMM señalando que es un cuerpo armado de naturaleza civil 104, de manera
que, a primera vista, podría considerarse que el parámetro para determinar la
aptitud no debería ser exclusivamente la actividad militar. En todo caso, este
análisis excede el marco del presente asunto, dado que el accionante no alega
ser apto para el servicio, sino, por el contrario, que no se estudió a fondo la
posibilidad de su reubicación. Por ello, la Sala pasará a analizar la siguiente
sección del dictamen del 30 de mayo de 2019.

“Frente a la recomendación de la reubicación laboral, el Tribunal


Medico Laboral determina que: // a. Las habilidades del actor: El
calificado no acredita experiencia en la institución dado que no aporta
documentación correspondiente a capacitaciones, en el momento tiene
tiempo dentro de la institución policial correspondiente a 15 años; sin
embargo; no es un criterio importante y determinante a la hora de
tratarse de un paciente con patología psiquiátrica activa dentro de una
institución de índole militar.

b. Capacidad física y mental para desarrollar labores administrativas,


docentes o de instrucción dentro de la institución:

Capacidad Física: El paciente presenta patologías de insuficiencia mitral


y tricúspidea leve (…) la cual le puede impedir realizar las diferentes
actividades físicas y/o administrativas cotidianas dentro de la actividad
normal al interior de la fuerza. Por ello no se evidencia que el paciente
tenga las capacidades físicas suficientes para que puedan ser
aprovechadas en actividades administrativas docentes o de instrucción
propias de la institución policial; ya que para el desarrollo de la
misionalidad que tiene a nivel constitucional la Policía Nacional es

104 Constitución Política: “Artículo 218. La ley organizará el cuerpo de Policía. La Policía Nacional es un
cuerpo armado permanente de naturaleza civil, a cargo de la Nación, cuyo fin primordial es el mantenimiento
de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades públicas, y para asegurar que los
habitantes de Colombia convivan en paz. La ley determinará su régimen de carrera, prestacional y
disciplinario”.
34

necesario contar en sus filas con personal idóneo que le sirva al mismo
(…) la permanencia en la Institución con este tipo de patologías ponen en
peligro su condición médica”.

77. Respecto de esta primera parte del concepto, la Sala encuentra necesario
realizar las siguientes observaciones:

(i) No se observa clara ni congruente la argumentación en torno a que la


patología de insuficiencia mitral y tricúspidea leve pueda impedir realizar las
diferentes actividades físicas y/o administrativas cotidianas dentro de la
actividad normal al interior de la fuerza. En efecto, el mismo Tribunal precisa o
delimita que la enfermedad es leve, es decir, que tiene poca intensidad, y a ello
también obedece el porcentaje de calificación de pérdida de capacidad laboral
otorgado respecto de esta (8.5%, cfr. supra 7105); por lo que no resulta claro que
padecer una enfermedad de tales características, pueda evidenciar que el
uniformado no tiene “las capacidades físicas suficientes (…) que puedan ser
aprovechadas en actividades administrativas docentes o de instrucción”.
Asimismo, lo anterior lleva a concluir que la afirmación carece de congruencia,
pues no existe una relación lógica entre lo escuetamente considerado por el
Tribunal y el porcentaje de pérdida de capacidad que se asignó a la enfermedad.
En otras palabras, si padecer dicha patología impide absolutamente realizar
cualquier otra actividad (v.g. de archivo), lo más coherente es haber concedido
por ella un porcentaje de discapacidad mayor.

(ii) La afirmación no se halla soportada en un razonamiento suficiente que dé


cuenta de los lineamientos técnicos, objetivos y especializados que llevan al
organismo a adoptar dicha conclusión. A pesar de que el criterio de análisis
debería ser la capacidad física para desarrollar labores administrativas, docentes
o de instrucción, del enunciado arriba transcrito se desprende con facilidad que
el Tribunal hizo la valoración a partir de la “actividad normal al interior de la
fuerza”, es decir la operativa; así como de la “misionalidad que tiene a nivel
constitucional la Policía Nacional”, señalando que “es necesario contar en sus
filas con personal idóneo que le sirva al mismo”. En ese orden, pareciera que
la entidad asume que la declaratoria de no apto significa necesariamente
que el paciente es incapaz para desempeñar cualquier otra función no
operativa en la Policía; en otras palabras, expone que la discapacidad se
asimila siempre a la pérdida absoluta de capacidad laboral, circunstancia que a
todas luces obstruye el reconocimiento del derecho al trabajo de las personas en
esta situación.

Igualmente, omite analizar y motivar suficientemente la determinación de


no reubicación, dado que, en realidad no realiza el examen de las habilidades,
destrezas y capacidades residuales del accionante, a fin de establecer si, a pesar
de su diagnóstico de insuficiencia mitral y tricúspidea leve, existen actividades
105Del capítulo relativo a actuaciones adelantadas en sede de revisión.
35

o funciones no eminentemente operacionales que podría cumplir dentro de la


institución. Mucho menos el dictamen da cuenta de los lineamientos técnicos,
objetivos y especializados que fundamenten la ausencia de capacidad física.

Por último, se debe destacar que el Tribunal vuelve a hacer referencia a que la
Policía Nacional es una institución de índole militar, cuando señala que los 15
años de experiencia del actor no son determinantes “a la hora de tratarse de un
paciente con patología psiquiátrica activa dentro de una institución de índole
militar”, lo que resulta inexacto de cara al artículo 218 superior. Ciertamente,
esta Corporación106 se ha referido a la naturaleza jurídica de la Policía Nacional
y de las Fuerzas Militares para destacar las diferencias entre las dos
instituciones, que radican, fundamentalmente, en el carácter civil que se atribuye
únicamente a la Policía y no a las Fuerzas Militares, y en el objetivo que
persigue cada institución, que para el caso de la Policía es el mantenimiento de
las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades públicas,
y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz, mientras que
en el de las Fuerzas Militares la defensa de la soberanía, la independencia, la
integridad del territorio nacional y del orden constitucional. Dichas precisiones
que persiguen “acentuar la deseable distinción entre lo civil y lo militar, que en
últimas pretende preservar las libertades individuales al situar al individuo a la
mayor distancia posible de los medios de represión y coacción propiamente
bélicos, por su mayor capacidad de destrucción” 107, igualmente tiene
implicaciones al momento de (a) formar el personal policial y el militar, (b) de
establecer las funciones que unos y otros desarrollan, y (c) de determinar las
habilidades y/o destrezas que se debe exigir al personal militar y al policial.

En suma, el argumento presentado por el Tribunal Médico Laboral para


descartar las habilidades o destrezas físicas residuales del actor resulta carente
de claridad y congruencia, así como de un razonamiento suficiente que dé
cuenta de los lineamientos técnicos, objetivos y especializados que llevan al
organismo a adoptar dicha conclusión. Por último, las aseveraciones del
Tribunal resultan imprecisas, dado que la Policía y las Fuerzas Militares son
instituciones diferentes que implica presentar las precisiones necesarias al
momento de realizar el estudio de las capacidades físicas; en pocas palabras, la
premisa del Tribunal sobre este aspecto constituye un razonamiento insuficiente.

78. El dictamen del Tribunal Médico Laboral continúa analizando la


capacidad mental del accionante en los siguientes términos:

“Capacidad mental: El calificado a nivel mental presenta patología


trastorno de estrés postraumático, las cuales ha requerido
hospitalización en 3 ocasiones. (…) última hospitalización del 16 de
enero al 9 de febrero de 2019 (…) por cuadro de 1 mes de evolución

106Sentencia C-421 de 2002.


107Ibídem.
36

caracterizado por insomnio, ideas de auto y heteroagresión,


alucinaciones auditivas y visuales (…) posteriormente dan salida con
recomendaciones, incapacidad toral (…) y parcial desde 15 de febrero al
11 de marzo de 2019, para el porte y uso de armas de fuego, no
realización de turnos nocturnos y control por el servicio de psiquiatría.
En consecuencia, esta instancia considera que la patología psiquiátrica
en mención le impide permanecer en este tipo de instituciones que
generan estresores que puedan agravar su enfermedad; además el
permanecer en un medio jerarquizado en donde tiene acceso a
armamento, puede generar un riesgo para su salud, sus compañeros y
para la comunidad que legalmente está llamado a proteger y hacen que
médica y legalmente no sea apto para la actividad militar; en el evento
de que su patología se exacerbe por carga laboral, horario y otros
factores”. Texto subrayado fuera del original.

En este punto, la Sala encuentra que también existe una motivación


insuficiente o falta de análisis respecto al ejercicio de actividades
esencialmente administrativas. Resulta diáfano que de nuevo la entidad, pese
a que formalmente lo afirma así, en realidad no efectúa la valoración de aquellas
capacidades, habilidades o destrezas residuales del actor, sino todo lo contrario,
es decir, solo analiza si el evaluado era apto para cumplir “la misionalidad de la
institución”. Es tan notoria dicha circunstancia, que textualmente indica:
“además el permanecer en un medio jerarquizado en donde tiene acceso a
armamento, puede generar un riesgo para su salud, sus compañeros y para la
comunidad que legalmente está llamado a proteger y hacen que médica y
legalmente no sea apto para la actividad militar”.

En otras palabras, confunde la aptitud para el desempeño de las actividades


policiales con la capacidad para desarrollar cualquier clase de actividad en
la institución, asumiendo de esta forma que la disminución de la capacidad
psicofísica de una persona lo inhabilita para desempeñar todas las demás
labores. Como lo ha referido la Corte, “esta conclusión es contraria al
reconocimiento del derecho al trabajo de las personas con discapacidad,
reconocida en la Constitución Política y en tratados internacionales suscritos
por Colombia y que por consiguiente hacen parte del bloque de
constitucionalidad. Es claro que una limitación física puede suponer una
incapacidad para la realización de determinadas tareas, pero no
necesariamente inhabilita a una persona para ejercer otras, como aquellas de
tipo administrativo, de instrucción o de docencia”108.

En anteriores providencias, la Corte ha tenido la oportunidad de estudiar


dictámenes emitidos por la Junta Médico Laboral o el Tribunal Médico Laboral
de Revisión, en los que descartan de plano la reubicación de servidores que
presentan diagnósticos de orden psicológico con fundamento en el mismo
108 Sentencia T-487 de 2016.
37

razonamiento, esto es, que “permanecer en un medio jerarquizado en donde


tiene acceso a armamento, puede generar un riesgo para su salud, sus
compañeros y para la comunidad” 109, y ha concluido que este no constituye un
real análisis de la posibilidad de reubicación ya que las entidades no ahondaron
en las habilidades, las destrezas y las capacidades del afectado, a fin de
establecer si aún quedaban actividades que podría cumplir en la correspondiente
fuerza:

“(…) [S]e incumplió tal obligación y se dispuso el retiro del actor con
fundamento en un concepto del Tribunal Laboral de Revisión Militar y de
Policía en el que sólo se hace referencia a la posibilidad de que el actor
ponga en peligro a la comunidad, y se omite valorar las condiciones de
salud, las habilidades, las destrezas y las capacidades del sujeto, a fin de
establecer si existen actividades que podría cumplir dentro de la
institución.

De conformidad con las consideraciones generales de esta sentencia,


para determinar la procedencia de la reubicación de accionante se
debieron analizar las circunstancias subjetivas (referentes a que la
persona física y mentalmente esté en capacidad de desarrollar labores
administrativas, docentes o de instrucción dentro de la institución) y
objetivas (la definición de la labor que efectivamente pueda ser asignada,
teniendo en cuenta la existencia y disponibilidad de un cargo que
corresponda a los estudios, preparación, y capacitación del sujeto)
(…)”110.

Se observa entonces, que en este caso tampoco se realizó un análisis sobre la


posibilidad de que el actor continuara vinculado desde funciones
eminentemente administrativas, docentes u otras similares, lo que implica que
de hecho no hay un razonamiento suficiente sobre la posibilidad de reubicación,
circunstancia que contraviene la jurisprudencia constitucional sobre la
protección especial de las personas en situación de discapacidad, el derecho a la
estabilidad laboral reforzada y sobre el deber constitucional de intentar o, al
menos, examinar la posibilidad de intentar la reubicación del evaluado en un
cargo en el que pueda seguir siendo útil para la institución.

79. De acuerdo con lo expuesto, la Sala de Revisión advierte que las


autoridades médicas no cumplieron el deber de motivar los correspondientes
dictámenes, en tanto omitieron fundamentar o soportar expresamente en
criterios técnicos, médicos o especializados, las razones por las cuales el
accionante no contaba con las capacidades necesarias para desarrollar
actividades administrativas, docentes o de instrucción dentro de la Policía
Nacional; en otras palabras, la Junta Médico Laboral de Policía y el Tribunal

109Cfr. sentencias T-237 de 2010, T-948 de 2014, y T-399 de 2020.


110Sentencia T-928 de 2014.
38

Médico Laboral de Revisión no consideraron sustancialmente la posibilidad


de reubicar al señor Carbono Cantillo atendiendo a sus habilidades,
experticias, formación y aptitudes, “lo que se traduce en un acto que contraría
los artículos 13 y 46 de la Constitución y la Ley 361 de 1996, normas en virtud
de las cuales, le corresponde al Estado-empleador adoptar medidas de
integración para el trabajador en condición de discapacidad, ofreciéndole
alguna alternativa de reubicación”111.

80. Así pues, la Corte recuerda que no se ajusta a la Carta Política retirar del
servicio activo a policías que perdieron su capacidad laboral en un grado
inferior a aquel necesario para acceder a la pensión de invalidez y que fueron
declarados no aptos para la actividad policial, sin haber agotado suficientemente
la posibilidad de reubicarlo en otras actividades. Aunque de las conclusiones del
dictamen es posible extraer prima facie que el actor ya no puede seguir
desarrollando las funciones operativas propias de la institución, también es
cierto que, de acuerdo con los medios de prueba obrantes en el expediente,
existen otras alternativas para las que pudiese resultar idóneo. Por ejemplo, el
señor Carbono Cantillo aportó al trámite de tutela dos constancias de cursos
realizados en el Servicio Nacional de Aprendizaje SENA: el primero, en
organización de archivos de gestión y, el segundo, en primeros auxilios, ambos
con una intensidad horaria de 40 horas; en ese orden, sí podría considerarse que
cuenta con habilidades que ayudarían a su reubicación en dependencias de la
Policía como Archivo, Talento Humano, Sanidad, Bienestar Social 112, etc.,
mismas que, en principio, no tienen relación con el uso de armas.

81. En esas condiciones, es necesario reiterar que la jurisprudencia


constitucional aplicable a este caso, establecida desde la sentencia C-381 de
2005, determina consistentemente que la causal de retiro por disminución de la
capacidad psicofísica debe interpretarse sin excluir a personas cuyas
capacidades pueden ser aprovechadas en otras actividades o labores dentro de la
Policía Nacional diferentes de las meramente operativas; de lo contrario, se
infringen claramente derechos de los sujetos de especial protección
constitucional y se menosprecia los principios de solidaridad y dignidad
humana.

82. Finalmente, la Sala no puede pasar por alto que, de acuerdo con la
jurisprudencia constitucional, la decisión de las autoridades médicas puede
considerarse también incongruente: por un lado, calificaron solo en 25.89% y
luego 27.12% la disminución de la capacidad laboral del accionante (porcentaje
relativamente bajo), y por el otro, señalaron que no era apto para el servicio, ni
siquiera reubicable. En otras palabras, si efectivamente el señor Carbono
Cantillo no podía desempeñar dentro de la Policía Nacional ninguna actividad,
ni siquiera una de naturaleza administrativa, es razonable suponer que la

111 Sentencia T-372 de 2018.


112Cfr. https://www.policia.gov.co/organigrama
39

disminución de la capacidad laboral ha debido ser mayor a la asignada


posibilitando el acceso a una pensión de invalidez.

En cuanto a la actuación de la Policía Nacional

83. Por otra parte, conforme a la jurisprudencia expuesta, es posible


considerar que el acto administrativo por medio del cual se decidió el retiro del
servicio del accionante también trasgrede sus derechos fundamentales, dado que
(i) desconoce el principio de estabilidad laboral reforzada, según el cual una
persona que sufre una disminución en su capacidad laboral debe gozar de una
protección especial y, en consecuencia, explorarse la posibilidad de ser
reubicada laboralmente; (ii) omite motivar adecuadamente la decisión adoptada
en lo referente a la obligación de reubicación en áreas administrativas.
Ciertamente, la entidad debió explicar las razones que motivaban el retiro del
agente de Policía, enunciando los fundamentos que impedían su reubicación
laboral en dependencias como Archivo, Talento Humano, Sanidad, Bienestar
Social, no obstante tener capacidad mental y física residual y presentar
competencias que en principio lo hacían útil para la institución. Es decir, la
Policía Nacional ha debido tener en cuenta la situación particular del accionante
y valorar sus condiciones de salud, sus habilidades, sus aptitudes y
capacidades integralmente, de manera que pudiera implementar medidas que
permitieran continuar con su integración profesional previo a dar ordenar su
retiro por no reunir condiciones de capacidad y aptitud psicofísica.

84. Asimismo, (iii) de acuerdo con el precedente constitucional, el acto


administrativo debe ser considerado una vía de hecho por consecuencia, en tanto
se fundamentó fáctica y jurídicamente en un concepto médico indebida o
insuficientemente motivado113.

85. Así las cosas, la Sala concluye que la Resolución n.° 03444 del 20 de
agosto de 2019, por medio de la cual retiró del servicio activo de la Policía
Nacional al señor Jair José Carbono Cantillo, incumplió mandatos superiores de
protección a personas en situación de discapacidad y vulneró los derechos
fundamentales del accionante a la igualdad, al trabajo en conexidad con la
estabilidad laboral reforzada, al mínimo vital, a la vida en condiciones dignas y
al debido proceso.

Medidas de protección a adoptar

86. Es importante destacar que en casos similares, es decir, en aquellos que el


actor presenta afectaciones psicológicas, la Corte se ha inclinado no por ordenar
directamente la reincorporación del servidor, sino una nueva evaluación de su
capacidad laboral a efectos de establecer el avance de la enfermedad. Así lo hizo
la citada sentencia T-373 de 2018 (supra, 30), a pesar de que, como en este
113Sentencia T-508 de 2012.
40

caso, se determinara la existencia de una valoración insuficiente del Tribunal


Médico Laboral, y de que la parte solicitara expresamente el reintegro y la
reubicación.

87. Asimismo, recientemente en la sentencia T-399 de 2020 (supra, 32), esta


Corporación al estudiar la acción interpuesta por un policía que padecía un
trastorno depresivo recurrente y estuvo incapacitado de forma continua por más
de un año, determinó que la fórmula de protección a adoptar debía consistir en
ordenar a la Policía Nacional que garantizara una nueva valoración integral del
paciente por parte de la Junta Médico Laboral y, conforme a los resultados,
adoptara una decisión sobre (i) la reubicación, previo al análisis sobre si el
accionante tenía capacidades que pudieran ser aprovechadas en actividades
administrativas, docentes o de instrucción, y (ii) el reintegro.

88. Adicionalmente, en esta oportunidad no se tiene constancia actualizada


del estado de salud del accionante. En efecto, pese a los esfuerzos probatorios
de la Sala de Revisión, no fue posible obtener del señor Carbono Cantillo la
información que permitiera establecer su condición médica actual; asimismo, de
los documentos obrantes en el expediente, se observa que ha transcurrido un
amplio lapso desde la fecha en que se profirió el último concepto especializado
de psiquiatría (19 de noviembre de 2018114 -aproximadamente 2 años), así como
desde el momento en que se realizó la última valoración a efectos de determinar
su capacidad psicofísica (30 de mayo de 2019) 115; incluso desde la presentación
de la acción de tutela (30 de septiembre de 2019, más de un año); por lo que la
evolución de la enfermedad del actor resulta incierta para esta Corporación.

89. Por ello, atendiendo las particularidades del asunto, como ocurrió en la
sentencia T-399 de 2020, la Corte considera que no se debe proceder
directamente a la reincorporación y reubicación del accionante, sino ordenar a la
Policía Nacional que en el término de treinta (30) días siguientes a la
notificación de esta sentencia, efectúe las gestiones necesarias para que la Junta
Médico Laboral valore integralmente el estado de salud y las capacidades del
señor Carbono Cantillo, realice la calificación correspondiente, y conforme a los
resultados de la Junta, adopte una decisión sobre (i) la reubicación, previo al
análisis integral y suficiente sobre si el accionante tiene capacidades que puedan
ser aprovechadas en actividades administrativas, docentes o de instrucción
propias de la entidad; y (ii) el reintegro.

90. Para lo anterior, toda vez que el artículo 7 del Decreto Ley 1796 de 2000
señala que los conceptos de especialistas practicados con la finalidad de evaluar
la capacidad psicofísica tienen una validez o vigencia de 3 meses, contados a
partir de la fecha en que fueron practicados, la Sala advierte que la valoración

114Folio 2 del dictamen de la Junta Médico Laboral de Policía del 19 de noviembre de 2018.
115 Fecha del dictamen del Tribunal Médico Laboral.
41

y/o calificación médica debe soportarse en conceptos que respeten la vigencia


establecida en la mencionada disposición.

91. En todo caso, de llegar a establecer que el señor Carbono Cantillo cuenta
con las capacidades para ser reintegrado y reubicado, la Policía deberá proceder
al pago de los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir hasta la fecha
en que se haga efectiva la reincorporación. Además, deberá garantizar que el
nuevo cargo se ajuste a las condiciones del actor, y que reciba la capacitación
necesaria para desempeñar adecuadamente la nueva actividad.

92. Se reitera que la determinación adoptada se ha limitado a la valoración de


las capacidades para desarrollar cargos administrativos, docentes o de
instrucción, y en esa medida la orden dada se circunscribe solo a este tópico del
acto administrativo expedido.

93. Ahora bien, en cuanto a la continuidad en la prestación de los servicios de


salud que requiere el actor debido al tratamiento de sus patologías (supra, 44) la
Sala de Revisión estima que la obligación de la Policía Nacional no se extingue
con el retiro del agente, en particular, porque dentro del trámite quedó
demostrado que las enfermedades, si bien no se desarrollaron con ocasión del
servicio, sí fueron la causa de la desincorporación. En ese sentido, se ordenará a
la institución que continúe prestando los servicios de salud que demanda el actor
para el tratamiento de las patologías que quedaron acreditadas en esta ponencia
“hasta tanto se verifique su efectiva inclusión en el sistema general de salud
bajo el régimen subsidiado, o contributivo como cotizante o como
beneficiario”116.

94. Finalmente, la Corte advertirá a la Policía Nacional, la Junta Médico


Laboral de Policía y el Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía
que, en el futuro, se abstengan de proferir dictámenes o decisiones sin la
motivación necesaria y sin el análisis completo de las circunstancias que rodean
a los solicitantes, puesto que va en contravía de la efectiva protección de los
derechos fundamentales de los mismos.

95. En mérito de lo expuesto, la Sala Octava de Revisión de la Corte


Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitución Política

RESUELVE:

PRIMERO: REVOCAR la sentencia del 29 de noviembre de 2019, proferida


por la Sala Civil Familia Laboral del Tribunal Superior de Valledupar, que a su
vez confirmó la sentencia emitida el 11 de octubre de 2019 por el Juzgado
116 Sentencia T-399 de 2020.
42

Primero Civil del Circuito Especializado en Restitución de Tierras de


Valledupar, que negó el amparo de los derechos invocados por Jair José Carbono
Cantillo contra el Ministerio de Defensa Nacional, la Dirección General de la
Policía Nacional, el Departamento de Policía del Cesar, la Junta Médico Laboral
de Policía y el Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía. En su
lugar, CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales a la igualdad, al
trabajo en conexidad con la estabilidad laboral reforzada, al mínimo vital, a la
vida en condiciones dignas y al debido proceso del señor Jair José Carbono
Cantillo.

SEGUNDO: ORDENAR a la Policía Nacional que en el término de treinta


(30) días siguientes a la notificación de esta sentencia, realice las gestiones
necesarias para que la Junta Médico Laboral de Policía valore nuevamente de
manera integral el estado de salud y las capacidades del señor Jair José Carbono
Cantillo, realice la calificación correspondiente y conforme a los resultados
adopte una decisión sobre (i) la reubicación, previo al análisis integral y
suficiente sobre si el accionante tiene capacidades que puedan ser aprovechadas
en actividades administrativas, docentes o de instrucción propias de la
institución; y (ii) el reintegro. Para lo anterior, se deberán observar los términos
de vigencia del artículo 7° del Decreto Ley 1796 de 2000.

En todo caso, de llegar a establecer la procedencia de la reubicación y el


reintegro, la Policía deberá proceder al pago de los salarios y prestaciones
sociales dejados de percibir hasta la fecha en que se haga efectiva la
reincorporación. Además, deberá garantizar que el nuevo cargo se ajuste a las
condiciones del actor, y que reciba la capacitación necesaria para desempeñar
adecuadamente la nueva actividad.

TERCERO: ORDENAR a la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional que,


en el término de cuarenta y ocho (48) horas contado a partir de la fecha de
notificación de la presente sentencia, reanude la atención de salud que requiere
el señor Jair José Carbono Cantillo para el tratamiento relacionado con sus
diagnósticos “síntomas ansiosos secundarios a acentuación de rasgos de la
personalidad (…) con discontrol de impulsos”, “hipertensión arterial esencial
controlada sin evidencia de compromiso de órgano blanco”, e “insuficiencia
mitral y tricúspidea leve”. Este servicio médico deberá garantizarse de forma
ininterrumpida y permanente hasta que el accionante se afilie al Régimen
General de Seguridad Social en Salud bajo el régimen subsidiado, o
contributivo como cotizante o beneficiario.

CUARTO: ADVERTIR a la Policía Nacional, la Junta Médico Laboral de


Policía y el Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía que, en el
futuro, se abstengan de proferir dictámenes o decisiones sin la motivación
necesaria y sin el análisis completo de las circunstancias que rodean a los
43

solicitantes, puesto que va en contravía de la efectiva protección de los derechos


fundamentales de los mismos.

QUINTO: LIBRAR las comunicaciones a través de la Secretaría General de la


Corte Constitucional y DISPONER las notificaciones a las partes, a través del
juez de tutela de instancia, previstas en el artículo 36 del Decreto estatutario
2591 de 1991.

Notifíquese, comuníquese y cúmplase,

JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS


Magistrado

RICHARD STEVE RAMÍREZ GRISALES


Magistrado (e.)

ALBERTO ROJAS RÍOS


Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ


Secretaria General

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