_____Salta, de junio de 2019.

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_____Y VISTOS: Estos autos caratulados "R., L. N. vs. L., N. N. POR
LIQUIDACIÓN DE SOCIEDAD CONYUGAL"- Expediente Nº
468244/14 del Juzgado de 1ª Instancia en lo Civil de Personas y Familia 6ª
Nominación (EXP - 468244/14 de Sala II) y, _________________________
__________________C O N S I D E R A N D O: ____________________
_____La doctora Verónica Gómez Naar dijo: _______________________
_____I.- Que viene apelada la sentencia de fojas 142/145, en cuanto
resolvió: (i) hacer lugar parcialmente a la demanda de liquidación de
sociedad conyugal, ordenando la distribución por mitades de los bienes
inventariados a fojas 49, con excepción de los detallados; (ii) atribuir la
vivienda a la señora N. N. L. por el plazo de diez años, vencido el cual o
verificada alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos “b” y “c”
del artículo 445 del Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante,
CCCN) se procederá a la liquidación del inmueble; (iii) disponer que, como
contraprestación o renta compensatoria por el uso del inmueble, el actor
queda eximido del 50% de los alimentos debidos a su hija menor de edad
hasta que alcance los 21 años y, a partir de esa edad, hasta el cumplimiento
del plazo establecido en virtud de lo prescripto por los artículos 537 inciso
“a” y 541 del CCCN; (iv) imponer las costas por el orden causado. _________
_____Contra el fallo, el actor interpuso recurso de apelación a fojas 147,
el cual fue concedido a fojas 148 y fundado mediante el memorial de
agravios presentado a fojas 171/174. ________________________________
_____Como primer agravio, el recurrente objeta la atribución de la
vivienda a la demandada pues sostiene que el inmueble debe ser liquidado
de manera inmediata y no atribuirse su uso y goce a su excónyuge por un
plazo exagerado e injustificado, más aun cuando su hija ya es mayor de
edad conforme surge del certificado de discapacidad de fojas 26. Afirma
que la sentencia resulta virtualmente una privación vitalicia del hogar a su
persona, por contar con 68 años de edad, es decir que a los 78 años estaría
en condiciones de iniciar la liquidación del bien inmueble. Agrega que sus
ingresos corresponden a una jubilación mínima y que su situación es
desfavorable en comparación con la de la señora L., al poder ella continuar
usufructuando y obteniendo rédito económico del inmueble del cual él es
copropietario. __________________________________________________
_____En segundo lugar, manifiesta que el Juez a quo, no tuvo en cuenta
el inquilinato que funciona en el inmueble, cuya liquidación se requirió en
la demanda y –dice – ha sido probada en autos. Aduce que el sentenciante
no consideró el informe ambiental de fojas 75, el testimonio del señor V. y
la constatación de la policía al entrevistar a la misma inquilina A.
Cuestiona que el juzgador haya entendido que no se han brindado mayores
datos de la locación y que, como copropietario, deba quedarse fuera del
inmueble mientras éste resulta explotado económicamente por la
demandada. ____________________________________________________
_____Como tercer agravio, se queja de la falta de apreciación de la
prueba pericial y del croquis del inmueble, de los que surge que, por el
tamaño y distribución, podría habitar una parte sin tener contacto con la
demandada, dada la cantidad de habitaciones con que cuenta, los dos
baños, y reitera que si otra persona reside en carácter de inquilina también
él podría vivir allí. _______________________________________________
_____Por último, refiere que el argumento del a quo sobre su
incumplimiento de la obligación alimentaria es hipotética ya que, por el
contrario, surge de su recibo de haber jubilatorio el descuento de $ 2.375,00
en concepto de cuota alimentaria, quedando un ingreso neto de $ 4.556,97
que resulta absolutamente insuficiente para cubrir sus necesidades.
Concluye que se encuentran las condiciones para llevar adelante la
liquidación del inmueble de manera inmediata y sin supeditarla a plazo
alguno, subsidiariamente solicita que se le permita habitar una parte del
inmueble hasta que la liquidación sea procedente o bien que el plazo sea
reducido. ______________________________________________________
_____A fojas 177/181 contesta la expresión de agravios la parte
demandada solicitando el rechazo del recurso por los argumentos que
esgrime. _______________________________________________________
_____Corrida vista al Asesor de Incapaces Nº 1 y al Fiscal de Cámara,
éstos se expiden a fojas 183/184 y 186/188, respectivamente, por la
confirmación de la sentencia recurrida. _______________________________
_____Llamados los autos para sentencia a fojas 208 mediante providencia
firme, la causa se encuentra en estado de resolver. ______________________
_____II.- Que el nuevo Código Civil y Comercial se aparta del análisis de
las causas que dieron motivo a la ruptura matrimonial, para concentrarse en
los efectos que la ruptura provoca en la vida familiar. Ante un pedido de
atribución del uso de la vivienda familiar, la existencia de hijos incide
sustancialmente y funciona como una pauta específica - aunque no la única
- que se deberá evaluar, pues las necesidades habitacionales de los hijos y
las dificultades que pudieran implicar para el progenitor que permanece al
cuidado de los hijos son condiciones fundamentales, tanto para determinar
la procedencia como la duración de los efectos que tal atribución provocará
(conf. Kemelmajer de Carlucci, Aída - Marisa Herrera y Nora Lloveras,
Tratado de derecho de familia según el Código Civil y Comercial de 2014,
t. I, págs. 487 y ss., Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2014). __________________
_____El artículo 443 del citado cuerpo normativo fija determinadas
pautas que deben considerarse a efectos de decidir la procedencia, duración
y efectos de la atribución, a saber: el progenitor que tiene el cuidado
personal de los hijos, la persona que está en situación económica más
desventajosa para proveerse de una vivienda por sus propios medios, el
estado de salud y edad de los cónyuges y los intereses de otras personas
que integran el grupo familiar. _____________________________________
 _____A la luz de la citada regulación legal del instituto, se observa que la
hija del matrimonio disuelto, A. N. R., padece de epilepsia generalizada
que le genera discapacidad parcial permanente en un porcentaje estimado
del 87% en el plano laboral, conforme surge del certificado de discapacidad
Nº 102958 (fs. 26), de la historia clínica (fs. 28) y del certificado médico
agregado a fojas 29; que en procedimiento de mediación los progenitores
acordaron atribuir la tenencia - término actualmente reemplazado en el
ordenamiento vigente por el de “cuidado personal” - a la señora L. el 13 de
diciembre de 2012 (fs. 24), fecha en que aquélla tenía 12 años de edad. _____
_____Si bien A. N., a la fecha de la sentencia tenía 17 años de edad y
actualmente tiene 19 años (fs. 3 de Expte. 406.314 s/ divorcio), no se puede
desconocer que la vivienda forma parte de los derechos fundamentales de
la persona humana, reconocidos en nuestra Constitución Nacional (art. 14
bis), Provincial (art. 37) y las convenciones internacionales, e integra
expresamente el contenido de la obligación alimentaria de los padres hacia
sus hijos (v. art. 659 CCCN), deber que se extiende hasta los veintiún años,
como regla general. Hasta esta edad, el hijo que pretende alimentos nada
debe probar sino que es el padre, que intenta liberarse, el que debe acreditar
que el hijo mayor de edad cuenta con recursos suficientes para proveérselos
por sí mismo, tal como lo prescribe el artículo 658 in fine del Código Civil
y Comercial (v. Kemelmajer de Carlucci y otros, op. cit., t. IV, pág. 166.) ___
_____Asimismo, además de que se mantiene vigente el deber alimentario
que surge de la responsabilidad parental, el hecho de alcanzar la edad de
veintiún años no obstará a la continuidad de la carga por imperio de las
disposiciones de los artículos 537 y siguientes del Código Civil y
Comercial, atento a la capacidad restringida que se acreditó en este
proceso, en el porcentaje señalado y con carácter permanente, circunstancia
que también avala el plazo para atribuir la vivienda familiar que el juez a
quo consideró aplicar en el caso. ____________________________________
 _____Al respecto, este Tribunal ha señalado que si bien es cierto que la
obligación alimentaria a cargo de los padres con respecto a los hijos cesa al
alcanzar la edad que fija la ley, ésta debe mantenerse si se demuestra que el
hijo reviste de una incapacidad, debiendo quedar la cuota a lo que resulte
indispensable para ello. Se debe tener por norte que el derecho a los
alimentos tiene carácter asistencial y su finalidad básica es permitir al
alimentado – hijos menores o discapacitados - la satisfacción de sus
necesidades materiales y espirituales, con la extensión que quepa, en tanto
no puedan procurarse su sustento o se encuentren impedidos para
obtenerlo. Es importante destacar que la obligación alimentaria en materia
de discapacidad será en principio de por vida cuando el hijo padezca
enfermedades irreversibles (Sala III, Sentencias Definitivas Año 2016, fº
265/275, 19/07/16). ______________________________________________
_____En tal sentido, la doctrina ha ponderado que la cuota alimentaria
establecida durante la minoridad se mantiene tras la mayoridad o la
emancipación, si en el respectivo juicio de alimentos se dejó acreditado
que, por medio de ellos, se atiende a necesidades y rubros indispensables
que el hijo no podría procurárselos, por ejemplo, por incapacidad física o
psíquica. En tal caso, la cuota no cesará ipso iure, y se mantendrá en tanto
no se modifique mediante un incidente a tal efecto (Bossert, Gustavo A.,
Régimen jurídico de los alimentos, pág. 231, Astrea, Buenos Aires, 2000). ___
_____Este mismo criterio es el que ha seguido la jurisprudencia nacional
al sostener que a pesar de la mayoría de edad, no cesa la obligación
alimentaria si es un incapaz que no puede trabajar y por tanto no puede
subvenir a sus necesidades por sus propios medios (CNCiv, Sala B,
23/12/88, R. 39.833, cit. en Bossert, Gustavo A., pág. 244. ob. cit.). ________
_____Además del deber alimentario que pesa sobre el progenitor en
relación con las necesidades de habitación o vivienda de su hija, los
factores a considerar resultan proclives a la procedencia de la atribución
dispuesta en la sentencia venida en revisión. Obsérvese, en primer lugar,
que la demandada es la persona a la cual se le había atribuido el cuidado
personal durante la minoría de edad de la hija con discapacidad y quien
vive con ella en la vivienda familiar._________________________________
_____Por otra parte, en lo que se refiere a la situación económica de los
excónyuges, de la prueba recabada se desprende que quien se encuentra en
posición mas desventajosa es la señora L., quien vive en el inmueble con
sus cuatro hijos, todos mayores de edad y uno de ellos con su mujer y tres
hijos. Manifestó aquélla que solventa sus gastos con el dinero que envía el
actor y con la ayuda de sus hijos mayores (fs. 2 de Expte. 574.465 s/ prueba
anticipada). También se constató que vive una ahijada de la demandada,
junto con su esposo e hijos, y el señor J. R. F. con dos sobrinos menores,
quien manifestó en oportunidad de la medida que no paga alquiler pero sí
los servicios de agua y luz (fs. 53 y vta.). _____________________________
_____Sobre el cobro de alquileres o la percepción de algún rédito
derivado del inmueble, se trata de un hecho que invocó el actor en su
demanda y que fue negado categóricamente por la demandada en su
responde. Por lo tanto, al ser un hecho controvertido, debió ser
acabadamente acreditado por el actor, a quien le incumbe su prueba de
conformidad con el artículo 377 del Código procesal Civil y Comercial.
Empero, la prueba sobre el punto no resulta en modo alguno clara y
convincente, pues en la constatación de fojas 75 (del 31 de agosto de 2015)
- a la que alude el apelante - un efectivo policial informa que se entrevistó
con tres vecinos del inmueble que le expresaron que allí funcionó un
“Cyber” aproximadamente seis años atrás (vale decir, antes del divorcio de
los esposos), uno de ellos le expresó que actualmente es un “inquilinato de
dos ambientes”, y una persona que dijo llamarse H. A., sin mayores datos,
le refirió que alquila un ambiente. La prueba resulta de escaso valor
probatorio por provenir de un agente policial sin función fedataria que no
ha verificado la identidad de la mujer que dijo alquilar mientras que
respecto del negocio (cyber) refirieron los consultados que ya data de
muchos años antes, por lo que sobre el hecho preciso que pretende acreditar
el actor carece de relevancia. Más aún, el informe policial se contrapone
con la medida de prueba llevada a cabo por la Jueza de Paz mediante la
cual se constata el estado físico y de ocupación del inmueble, dando fe la
funcionaria de las personas que allí habitan - entre las cuales no consigna a
una persona llamada “H. A.” - y de que se le manifestó que habitan en
carácter de comodatarios sin contrato, además de detallar las condiciones
precarias de la vivienda y partes a medio construir. En virtud de ello, no se
verifican elementos de juicio que lleven a la convicción de que no se trata
más que de un préstamo de uso o comodato por parte de quienes habitan en
la vivienda y el agravio deviene inatendible.___________________________
_____Cabe agregar que con las fotografías, plano y la tasación realizada
en el informe de valuación del inmueble (fs. 84/89), se corrobora que es un
terreno de 280 m² construido con varios ambientes que se encuentra en
regular estado de conservación, con partes sin revocar y sin pintar y partes
de piso de tierra. ________________________________________________
_____Nótese, que todos los hijos que habitan actualmente en el inmueble
son mayores de edad, por lo que no existe una obligación alimentaria
derivada de la responsabilidad parental - con excepción de lo expresado
respecto de A. N. R. - que comprenda el deber de proporcionárseles una
vivienda (Sentencias Definitivas, 2018, 2ª parte, fº 389/395), pero no deja
de ser una circunstancia a tener en cuenta al momento de ponderar la
situación socioeconómica de las partes, pauta que merece de observación a
raíz del mentado artículo 443. ______________________________________
_____Es que la reforma argentina, que reconoce el derecho de atribución
de la vivienda familiar a los cónyuges, aún sin la existencia de hijos o
aunque ellos sean mayores o se hubieran independizado, lo hace respecto a
aquel que presenta necesidades habitacionales y circunstanciales personales
que evidencian una mayor necesidad de protección respecto del otro
cónyuge (Kemelmajer, ob. cit., t. I, pág. 489). _________________________
_____Respecto de esta pauta de valoración, es dable mencionar también
que la diferencia de edad de las partes es de seis años y que ambos están en
edad jubilatoria (fs. 4 del Expte. 406.314 s/ divorcio), sin disponerse de
más datos respecto de su salud o ingresos. ____________________________
_____En cuanto al agravio referido a la posibilidad de compartir la
vivienda con la demandada, debe ser desestimado de plano, habida cuenta
de que existe denuncia de violencia familiar que tramitó bajo expediente Nº
VIF 448691/13 del Juzgado de Personas y familia 2ª Nominación, en el
cual se ordenaron distintas medidas de protección de la señora L. entre las
cuales se encuentra la de prohibición de acercamiento a la víctima en un
radio de 300 m del domicilio, lugares de trabajo y estudios donde reside o
concurre la señora L. o su grupo familiar (v. copia fs. 31). ________________
_____Como consecuencia de todo lo analizado, se concluye que los
agravios no alcanzan a rebatir los fundamentos de la decisión del juez de
primera instancia, quien tuvo en cuenta las condiciones de los excónyuges,
las pautas legales y dispuso, además, una compensación equitativa por el
uso de la vivienda familiar, consistente en eximir al apelante del 50% de
los alimentos a favor de su hija. ____________________________________
_____Es menester acotar que la medida de atribución del uso de la
vivienda familiar es temporal y puede cesar por el cumplimiento del plazo
fijado por el juez, como también por el cambio de las circunstancias que se
tuvieron en cuenta para su fijación (art. 445 CCCN), es decir que ante la
variación sustancial de la situación valorada al atribuir la vivienda, el
interesado podría solicitar su cese en el entendimiento de que la pauta en
función de la cual se tomó la decisión ha sufrido una alteración relevante,
v.g. un cambio en el cuidado personal de los hijos o una distinta
conformación del grupo familiar (v. Alterini, Jorge H., Código Civil y
Comercial comentado, t. III, pág. 254, La Ley, Buenos Aires, 2016). _______
_____III.- Que en virtud de los fundamentos expresados, voto por
confirmar la sentencia en crisis, con costas a cargo del demandante
derrotado por aplicación del principio objetivo plasmado en el artículo 67
del Código de rito. _______________________________________________
_____El doctor Alejandro Lávaque dijo: ___________________________
_____Por compartir sus fundamentos, me adhiero al voto que antecede. ____
_____Por ello, _________________________________________________
_____LA SALA SEGUNDA DE LA CÁMARA DE APELACIONES
EN LO CIVIL Y COMERCIAL, __________________________________
_____I.- NO HACE LUGAR al recurso de apelación interpuesto a fojas
147 y, en su mérito, CONFIRMA la sentencia definitiva de fojas 142/145
vta., en lo que fue materia de agravio. ________________________________
_____II.- IMPONE las costas de esta instancia al apelante. _____________
_____III.- ORDENA que se registre, notifique y baje.- ________________