Lección 17 – ELEMENTOS DEL CONTRATO.

 Elementos del contrato:

La doctrina jurídica contemporánea y los pandectistas han podido señalar los elementos
del contrato y los han clasificado en:
1. Esenciales: Capacidad, Consentimiento válido, objeto, causa lícita y forma
(nuevo elemento porque debe atenderse a una forma). Considerados como los
elementos que le dan vida jurídica al contrato, la falta de alguno de estos da
nulidad.
2. Naturales: Son los que aún no expresado en el contrato lo mismo obliga a las
partes por que se hallan establecidos en la ley. Son circunstanciales y especiales
a cada tipo de contrato y no hay necesidad de pactarlos en el contrato, la ley los
presume.
3. Accidentales: Son los que dependen de la voluntad de las partes como las
condiciones estipuladas necesarias para las ambas partes. Condiciones, plazo o
cargo.

 El consentimiento. Su formación:
El consentimiento proviene de Consensus , y este proviene de Cum (común) Sentire
(sentir) sentir en común, esta compuesto por la Pollicitatto (oferta), la Aceptación de la
contra parte y la causa que han de constituir en el contrato cuando hay concordancia
entre las partes. Es la concurrencia o concurso de dos o más voluntades iguales,
compuesta por la oferta (Pollicitatto) y una aceptación donde se consentía.

 Pollicitatto: Era una oferta que se hacía sin aceptación, no obliga por regla
general en el derecho Romano, pero en ciertos casas estas promesas unilaterales
producían efectos como en:
1. Una promesa hecha a una divinidad
2. Una promesa hecha a la ciudad con justa causa, (como ante una
calamidad.)
 Aceptación: Declaración de voluntad eminentemente receptiva, la aceptación
plena de la oferta determina la perfección del contrato. Puede hacerse de modo
expreso, tácito, verbal, escrito o cualquiera de los medios de comunicación
propios de la civilización.

 La Capacidad:
Consiste en la aptitud de las personas para figurar en su propio nombre en un contrato.
La incapacidad que se de en estos casos pueden ser:
 De hecho: Falta de edad, demencia, ser pródigo, por el sexo,.
 De Derecho: Por falta de Status, o por no ser adulto.

 El objeto de los contratos requisitos y forma de los contratos.

La finalidad esencial del contrato es crear obligaciones, es el hecho positivo o negativo
que debe realizar una de las partes en beneficio de la otra, o las dos partes cuando ambas
resultan acreedoras y deudoras en virtud del contrato. Para que un hecho se acepte como
objeto de contrato debe contener los siguientes requisitos esenciales:
 1. Posibilidad material y jurídica: debe ser posible su realización y además
ajustada a derecho, debe ser lícita, (debe estar dentro del comercio).
2. Lícito
3. Determinado o Determinable: debe ser claramente determinado en contenido y
alcance o posible de serlo.
4. Debe prestar un interés para el acreedor: si no hay interés no hay acción.

Forma de los Contrato : formales Solemnes

No solemnes

Informales.

 La causa en los contratos o causa motivo y su aplicación en el

derecho romano.
La causa es el motivo por el cual cada una de las partes celebra el contrato. Esta es
equivalente a la razón que lleva a las personas a realizar un contrato, Esta teoría de la
causa no es originaria del derecho Romano. La causa se determina cuando se pude
responder a la pregunta Quod Debetur?.
Los romanos en época primitiva no se plantearon ningún problema a propósito de la
causa, porque lo que validaba un acto era la ejecución de las formalidades, cuando los
contratos van dejando de lado las formalidades se entra recién a considerar la causa,
porque entran a regir los principios de no enriquecerse a costillas de otro, De tal manera
cuando alguien resultaba obligado sin causa en un contrato se ejercitaba la Conditio
Sine Causae, hecho que nos revela que los Romanos apelaron a la noción de la causa
como necesaria en un contrato.

Causa Motivo: ¿Porque surge? Que es la que importa al derecho.

Finalidad: ¿Para qué surgió?

 De la perfección del contrato entre ausentes garantías

En el contrato la perfección se realiza por medio de ofertas y propuestas de una de las
partes y la aceptación de la otra. Si ambas partes están presentes no hay inconveniente ,
pero en el caso de la ausencia surgen dudas que se resuelven por las siguientes teorías.

 Teoría de expedición : (Se perfecciona desde el momento que se lo

propone)Se da cuando el aceptante de la oferta emite una carta al oferente
haciéndole saber que acepta, independientemente se que el oferente la
reconozca o no. Basta con que se haya manifestado la voluntad de aceptar,
ya sea exteriorizándola o remitiéndola.

 Teoría de recepción: (se perfecciona desde el momento de la recepción

de la oferta). Según ésta es suficiente que la aceptación llegue
materialmente al poder de la otra parte sin que esta deba conocerla, con lo
que no se deja a su arbitrio el perfeccionamiento del contrato y como
consecuencia su posible revocación. Se da cuando el oferente recibe la carta
de aceptación de su oferta independientemente de que conozca o no el
contenido de su aceptación.
  Teoría de conocimiento.(Se perfecciona desde el momento en que se
aceptaba la oferta.) Esta teoría exige para la perfección del contrato que el
oferente conozca la aceptación ,lo cual tendría lugar al enterarse del su
contenido. Nadie obliga por su propia voluntad, para que hay contrato se
precisa acuerdo entre las partes. Es una simple solicitación, promesa hecha,
pero no aceptada aún no engendra obligación alguna salvo en dos casos:
1. Promesa hecha a la ciudad en caso de calamidad
2. Promesa hecha a una divinidad.

 Valor de la promesa unilateral.

Era aceptada simplemente si era hecha en público, es una simple solicitación, promesa
hecha, pero no aceptada aún no engendra obligación alguna salvo en dos casos:
1. Promesa hecha a la ciudad en caso de calamidad
2. Promesa hecha a una divinidad.

 De los contratos consigo mismo.

Esta posibilidad se daba en caso que un mandatario directo tuviese lo que se le
encomendó por mandato adquirir, o sea Yo sujeto A soy mandatario del sujeto B que es
mi mandante para que compre 20 cabezas de ganado, y yo sujeto A tengo bajo mi
propiedad 20 cabezas de ganado que me vendo a mi mismo como mandatario de B en
forma directa. En el acto pareciera que yo me compro a mi mismo, pero no lo es, yo
Sujeto A soy vendedor de 20 cabezas de ganado y yo sujeto A como mandatario del
sujeto B soy comprador de las 20 cabezas de ganado.

1. Este contrato supone que una misma persona en su condición de representante

expresa su voluntad y la de su representado al mismo tiempo, integrado así el
consentimiento en un convenio.
2. Otro supuesto es el del representante de dos personas que concierta sus
voluntades con el fin de que entre ambas personas representadas se origine un
contrato.
Los Romanos no los admitieron por los peligros que ella representa sobre el interés de
las partes, el contrato es bilateral y cada uno tiene sus propios interese en el mismo,
salvo el de la promesa que es unilateral.

 Los contratos a favor de terceros; regla y excepciones

 Reglas: El derecho Romano clásico sigue un precepto en cuya virtud no se
puede prometer la prestación de un tercero , ni el tercero exigir aquello que surge
de un contrato del cual no es parte, es decir ni el estipulante, ni el tercero tenían
derecho exigible para ser efectivo ese contrato. Este Rigor del Derecho Romano
se fue atenuando en la práctica consignándose una serie de excepciones que
permitían al tercero (en cuyo favor se contrataba) ejercitar un derecho de crédito.
Considerando Ciertos casos concretos en que uno de los contratantes estaba
interesado en el cumplimiento de la prestación en favor de un tercero se formuló
con cierto criterio general que entre contratantes era válido el convenio
concluido en condiciones beneficiosas para un tercero ajeno al contrato, si el
estipulante tenía algún interés digno de protección en que se cumpliera lo
prometido. Pero mas eficaz fue la practica de estipular una pena, para el caso de
que se incumpliera la promesa de cumplir lo pactado en beneficio de un tercero.
 De este modo se reconocía validez indirecta a este negocio jurídico concluido a
favor de un tercero.

 Excepciones:
1. El vendedor de un fundo arrendado podía pactar válidamente con el
adquiriente, que se mantuviera el arrendamiento al inquilino.
2. El acreedor al vender la cosa dada en prenda, podía reservar el derecho de
obtenerla de nuevo por el dueño o deudor.
3. El que entrega algo en comodato, podía pactar la restitución a favor de su
dueño.
4. El Padre al constituir la Dotis de la hija, podía convenir tácitamente su
restitución a ésta o cualquier otra persona en caso de divorcio.

 Contratos Formales:
Son los contratos que quedan formados solo por la estricta observancia de las
formalidades prescritas por la ley, la falta de esta traen como consecuencia la nulidad
del contrato. Además el juez al interpretarlos debe tener en cuenta únicamente lo escrito
en el contrato y la su concordancia con la ley, la interpretación en base a la voluntad de
las partes y la equidad quedan fuera de este tipo de contratos.

 Stipulatio: Es una formula de palabras con las que se interroga al interesado y

si responde favorablemente con la misma formalidad que se le fue preguntado
queda conformada la obligación contractual. Sus características eran:
1. Contrato verbal .
2. Empleo de palabras solemnes.
3. Debía haber absoluta concordancia entre los que se
preguntaba y se respondía.
4. Las partes debían estar presentes, no podían ser sordos, ni
mudos, ni tampoco era válido el consentimiento con la
cabeza.
5. Capacidad de hecho y derecho.
 Acciones:
1. La Condictio Certae Pecuniae: Por la cual se obligaba a pagar
al deudor , se utilizaba para cantidades fijas de dinero o por la
cosa determinada.
2. La Condictio Certae Rei: Se uso para estipular cosas
determinadas fungibles o cosas ciertas, en caso de ser productos
rurales se llamaba Actio Triticatoria.
3. La Actio ex Stipulatio : Se usaba para los casos en que la
stipulatio tuviera por objeto algo incierto, como una facere, que
en el principio no se permitía (acto u omisión de cosas futuras).
4. La exceptio Doli: Se otorgaba a algunas personas quienes podían
resultar obligadas por una suma que no habían recibido.

 Otros contratos verbis: No consistían exactamente en contratos mas bien

eran promesas verbales.
 Dictio Dotis: Promesa de constituir la dote por parte de la mujer o
los familiares de la misma. Servía para hacer exigible la dote. Era un
contrato solemne.
  Iurandum Liberti: Era la promesa de respeto y servicios que debía
el liberto a su ex amo. Era una declaración unilateral bajo juramento
solemne que en caso de no cumplirse se perseguía con la Actio
Operarum.

 Contrato Litteris: Para que naciera esta obligación literal se requería que el
acreedor anotara en su codex la entrega (cantidad, nombre del deudor, y
consentimiento del mismo), también el deudor debía anotar en su codex el
ingreso. Bastaba el acto del acreedor para que surgiera la obligación literal
con el consentimiento del deudor que podía estar presente o no.
 Nómina transcriptitiae:
Entre los Romanos los Pater Familiae llevaban habitualmente registros domésticos en
los cuales anotaban los actos y operaciones que tenían alguna influencia en la
composición de su patrimonio, inscribiendo especialmente, bajo el nombre de aquellos
quienes estaban en relaciones de negocios, el activo y pasivo de cada uno, y de aquí
procede que nomen significa crédito.
El Nomen Transcriptitium constituía la obligación literal propiamente dicha, y consistía
en llevar al pasivo de una persona una suma de dinero que representaba otro crédito.
Para que surtiera efectos ordinarios, la Transcriptio debía del Nomen debía figurar en
ambos libros, el del deudor y del acreedor.

 Los libros utilizados por los romanos, requisitos y procedimientos.

 Los adversaria: Eran libros en borrador para hacer anotaciones del día a día, en
el orden que surgían las operación. (similar a nuestro actual libro de caja)
 El Codex Expensi et Accepti: Era el Libro más importante y el único que se
producía en justicia, Se arreglaban en orden generalmente una vez al mes,
pasando los datos de la adversaria en el mismo. (Similar a nuestro actual a
nuestro inventario pero mensual). En un lados se anotaban los pagos recibidos y
en el otro sindicaban los pagos hechos, De la lista de recibos la suma daba el
recibo deudor, o Acceptum (activo) y de la otra suma de pagos daba el recibo
Expensum (Pasivo), estos permitían ver a su titular el exacto estado de su cuenta
patrimonial en cualquier momento, practicando el balance correspondiente.
 Kalendarium, donde se anotaban los vencimientos e interese correspondientes
a las sumas dadas en préstamo .

 Syngraphae y Chirographae.
A fines de la República desaparecen los codex, quedando su uso exclusivamente para
los banqueros, quienes los conservaron para facilitar las operaciones de contabilidad en
las relaciones con sus clientes.
Chirographae: era un simple instrumento que emanaba solo del deudor que acreditaba
la deuda.
Syngraphae : eran instrumentos firmados en doble ejemplar, uno para el deudor y otro
para el acreedor, y constituían verdaderos contratos formales que se beneficiaban de las
acciones y excepciones tales como la Conditio sine Causae y la exceptio de Nom
Numeratae Pecuniae.
 Lección 18 – CONTRATOS REALES.
 Contratos reales. Características.
Los contratos pueden dividirse en dos grupos

Contratos Reales: Se perfeccionan con la entrega de la cosa (Mutuo,

comodato etc.).

Consensuales: Se perfeccionan con el acuerdo de

voluntades.

También pueden ser:

Contratos: Unilaterales: Se obliga una sola de las partes, como en la
donación.

Bilaterales o Sinalagmáticos: Se obligan y adquieren

derechos ambas partes intervinientes, y pueden ser:

Imperfecto: cuando una de las partes sume la

obligación y eventualmente o posteriormente la
otra parte asume como en el comodato.

Perfecto: Cuando ambas partes asumen las

obligaciones en el momento de la entrega de la
cosa, ej. La compraventa.

Los contratos reales eran aquellos contratos que solo se perfeccionaban mediante la
entrega de la cosa o bien que fue objeto el mismo como ser el : Mutuus o mutuo, El
comodato, El depósito y La Prenda.
Se caracterizaban por quedar concluidos por la entrega de la cosa y porque la obligación
nace de ella. Sus características principales era:
1. Eran un contrato gratuito.
2. Eran unilaterales.
3. Eran Principales
4. De estricto derecho.

Los contratos reales pueden ser :

Contratos reales: Nominados: Son contratos standard y
rigurosos, estrictos, que no pueden modificarse.

Innominados: Son contratos flexibles susceptibles

de sufrir modificaciones.

 El mutuo: El mutuo era un préstamo de consumo de cosas fungibles. Es un

contrato real por medio del cual una persona (Mutuante) entrega a otra dinero u otra
cosa fungible, y el Mutuario (Deudor) se obliga a devolver una cantidad igual de
cosas de la misma especie y calidad dentro de un plazo determinado.
 Sus requisitos esenciales:
1. Capacidades de las partes.
2. La entrega efectiva de los bienes por el mutuante al mutuario
3. El bien entregado debe ser de naturaleza fungible.
 4. Que la naturaleza del contrato y la voluntad de las partes sea un crédito de
consumo.
 Efectos:
El mutuario se hace propietario de las cosas prestadas y pude disponer de ellas pero al
mismo tiempo, tiene la obligación de devolverlas en el termino acordado y el la forma
acordada.

 Acciones:
La que sancionaba la obligación del mutuario (deudor) en caso de ser dinero la
prestación, era la Condictio Creditae Pecunia, y para los demás casos era la Condictio
Triticaria.

 El préstamo con interés.

Inicialmente el prestatario (Deudor) no estaba obligado a pagar intereses. Pero si se
hubiere comprometido a pagar intereses por un contrato de Stipulatio unido al Mutuum
entonces el acreedor tenía dos acciones, la restitución por el mutuo y los intereses por
la Stipulatio.

 El Foenus Nauticum o Pecunia Trajectitia (Interés Marítimo).

Es una derivación del contrato de Mutuum, que consistía en un préstamo especial en el
cual debía ser empleado para la explotación del comercio Marítimo y que se hallaba
sujeto a reglas menos duras que las que gobernaban al préstamo común.
Consistía en un crédito riesgoso para el acreedor, ya que si el barco naufragaba el
mutuario no debía nada. La tasa del Foenus Nauticum quedaba al libre albedrío de las
partes, pero Justiniano dispuso un 12% máximo anual.

 El Senadoconsulto Macedoniano.
La Exceptio Senatusconsulti Macedoniani decretada bajo el gobierno del Emperador
Claudio , prohibió hacerles préstamos en dinero sin el consentimiento del Pater Familiae
a Filius (hijo). El Pater Familiae y el Filius no podían ejercer esta acción en los
siguientes casos:
1. Si el Pater Familiae autorizaba el crédito expresa o tácitamente.
2. Si el dinero ha sido empleado en el interés del Pater, o para pagar una deuda del
Pater Familiae.
3. Cundo el Filius Familiae se había hecho pasar dolosamente por Sui iuris
públicamente.
4. Si después de ser Sui iuris , ha ratificado la deuda.
5. Cuando el Filius tenía un peculio castrense (entrada de dinero propia fuera del
la patria potestad del Pater Familiae)

 El comodato: concepto (Préstamo de uso)

Es un contrato de uso . Contrato real porque nace con la entrega de la cosa, cuyo objeto
eran cosas no consumibles, las cuales debían restituirse al comodante en el tiempo
definido.
 Características:
1. Es un contrato bilateral sinalagmático, imperfecto y de buena fe.
2. Su objeto es una cosa no consumible.
3. La cosa se entrega gratuitamente.
 4. Se devuelve el bien en el tiempo pactado.
5. Es un contrato principal.

 Obligaciones emergentes de este contrato,

El uso se rige por lo convenido y en la forma adecuada a su destino corriente. Solo
creaba obligación de parte del deudor o comodatario en el momento de constituirse.
 El Comodatario (Deudor que recibió la cosa) debía:
1. Restituir la cosa en el lugar y tiempo pactada, no responde de la pérdida de
las cosa por caso fortuito o fuerza mayor a no ser que se haya convenido.
2. Si el comodatario la utiliza para otros fines la cosa era plausible de
penalidades iguales al Furtum.
3. Respondía del Dolo y culpa .
 El Comodante (Acreedor que entregó la cosa) debía:
1. Indemnizar al comodatario por los gastos de mantenimiento de la cosa o
bien.
2. Responder de dolo y culpa por la pérdida de la cosa, si hubiese entregado
una cosa dañada sabiendo de su estado al comodatario.

 Acciones.
El comodante podía ejercer la Actio Commodati directa para sancionar al comodatario
que no devolvía el bien al plazo pactado. El comodatario podía ejercer la Ius
Retentiones para retener el bien hasta que no se le fuese reembolsado el gasto de
mantenimiento del bien, y la Actio Commodati Contraria para ser reembolsado en los
gastos y intereses ocasionados por el mantenimiento de la cosa.

 Comparación con el mutuo y comodato.

Mutuo Comodato

Préstamo de consumo Préstamo de uso

Unilateral Bilateral eventualmente
De derecho estricto De buena fe.
Contrato de crédito de consumo Contrato de uso
Pueden pactarse intereses Gratuito
Objeto genérico y fungible Objeto no consumible y específico
El mutuante se vuelve dueño del bien El Comodante no es dueño
del bien.

 El depósito: concepto
Es un contrato gratuito, real, principal, de buena fe, sinalagmático e imperfecto, por el
cual una persona (Depositante) entrega una cosa mueble a un depositario sin retribución
que se obliga a guardar, custodiar y devolver el bien cuando sea requerido.
No se transfiere el dominio, ni la posesión de la cosa, sino la tenencia de la misma.

 Obligaciones con el depositante

1. Indemnizar por los gastos de conservación de la cosa.
2. Responde del dolo y la culpa.
 Obligaciones del depositario.
1. Devolver el bien en la mismas condiciones de mantenimiento en que fue
entregado, en el momento que le sea requerido, con sus accesorios y frutos.
2. Responde por la pérdida o deterioro en caso de dolo o culpa grave.
3. Responde en caso de usar la cosa sin derecho por el caso fortuito o fuerza
mayor.

 Acciones.
Actio Depositi Directa: Servía para obligar al depositario a entregar el bien

Actio Depositi Contraria: Servía para que se pagaran los gastos de conservación.

 Otras clases de deposito

 Miserable o necesario: Era aquel depósito que se veía obligado a hacer una
persona por casos de calamidad , guerra, revolución, lo cual le impide la
elección del depositario el cual respondía y debía devolver la cosa so pena
de la condena del duplo debía restituir el doble de su valor.

 Depósito irregular: receptum argentarforum: Tenía por objeto una suma

de dinero o de cosas fungibles (similar al mutuus) la cual se podía consumir
por el depositario y obligarse al pago de intereses por simples pactos.

 El embargo o secuestro
Era el depósito en manos de un tercero, al cual finalizado el litigio judicial se le
reclamaba la entrega del bien mueble o inmueble por la Depositi Secuestrataria. La
diferencia entre embargo y secuestro está dada en que en el embargo se desafecta la
titularidad que tiene el dueño sobre una generalidad de bienes, y en el secuestro se
desafecta la titularidad sobre un bien específico.

 La prenda. Concepto.
Es un contrato real, bilateral, sinalagmático, imperfecto y accesorio en forma de
garantía al crédito al crédito, por el cual se entrega un bien el cual queda prendado, en
manos del acreedor el cual lo restituirá cuando haya finalizado el pago del crédito. El
Acreedor prendario queda con la tenencia del bien. Su etimología proviene de Pignus
(Tomar )

 Obligaciones del acreedor Prendario

1. Queda a cargo de la guarda de la cosa, respondiendo hasta por la culpa leve.
2. No puede hacer uso y disfrute de la cosa o bien, se el imputa el caso fortuito si
se hace uso del bien.
3. Pude retener el bien a pesar de que el deudor haya pagado su crédito si es que
tiene otro crédito más.
4. Si la cosa producía frutos, el acreedor podía recibirlos como pago de intereses.
5. Devolver la cosa cuando se cancelare la obligación con sus intereses, en caso de
venta devolverá el remanente después de descontar sus gastos.

 Obligaciones del deudor pignoraticios.

 1. Resarcir los gastos de conservación de la cosa.
2. Dar otra cosa en garantía si la entregada perdiera su valor
3. Cumplir con la obligación principal.

 Los contratos reales innominados

Son aquellos contrato en los cuales al dar una prestación se presume la obligación de la
contraprestación. Entrega tal cosa y el otro queda obligado a entregarme otra cosa por la
cosa entregada.

 Clases
1. Do ut des (doy para que des)
2. Do ut facias (doy para que hagas)
3. Facio ut des (hago para que des)
4. Facio ut Facias (Hago para que hagas)

 Acciones
Conditio ob causam dotorum o Conditio causa data causa non secuta: cuando una
parte cumplía y no existía a cambio contraprestación se generaba un enriquecimiento
indebido lo cual era perseguido por esta acción reclamando la devolución o la contra
prestación
Presciptis Verbis: Con la cual se reclamaban los daños y perjuicios ocasionados por la
falta de contraprestación.

 La exceptio de non adimpleti contractus.

Podía darse que las dos partes tuvieran interés en la realización del contrato pero
ninguna se adelantaba a cumplirlo, de ahí se establece el principio de que nadie podía
exigir al otro contraprestación de la otra si no se adelantaba ella misma a la suya, si esto
no ocurría la referida acción le podía ser opuesta.

 La permuta.
Es un contrato do ut des en el cual se hacen mutua transferencia de dominio de cosas de
su propiedad sin mediar dinero en el contrato, más conocido como trueque.

 El contrato estimatorio, contrato de corretaje.

Consiste en la entre de un bien valorado en cierto precio para que sea vendida y se
devuelva su estimación, o la misma cosa si no se logra su venta. El corredor era
necesario en esa época y actuaba a la misma vez como intermediario y muchas veces de
traductor, se lo denominaba Proxenetae, si el corredor no entregaba el bien o su valor en
dinero se lo perseguía por la Actio Praescriptio verbis o Aestimatoria. Era la venta a
consignación.

 El precario.
El precario es un contrato por el cual una persona concede a otra , que se lo ha
solicitado la posesión gratuita de una cosa mueble o inmueble determinada para servirse
de ella y con el cargo de restituirla al primer requerimiento. El precario es muy similar
al Comodato, pero varía en los siguientes aspectos:
1. En el comodato se fija un plazo para la restitución, mientras que en el
precario no hay plazo determinado.
2. El comodatario responde por toda falta, el Precario solo del dolo y de su
culpa grave.
3. El comodatario solo tiene la detentación de la cosa, mientras que el precario
posee la cosa y dispone por lo tanto de los interdictos posesorios para la
conservación de la posesión.