2020 Dip.
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Pensamiento divergente: capacidad de pensar más de una solución a un problema, contrario a la respuesta estandarizada que
propone la educación en su estructura de individualización.
Los niños nacen con una predisposición a la creatividad, pero a medida que crecen, se “educan”, y cambian el modelo de
pensamiento: estamos matando el pensamiento divergente. A razón de lo anterior, el DIP debe permitirse múltiples respuestas,
para asi no lograr siempre el mismo resultado (basado en las mismas soluciones históricas).
Si juzgan a un pez por la habilidad de trepar un árbol, pasara toda su vida pensando que es un idiota) → Tratan de estandarizar
a personas que no son estandarizadas.
¿En verdad pensamos en Chile que es importante el D° Internacional? No. 74 mil millones de dólares es el presupuesto del
país, 330 millones son destinados a Cancillería, es decir, el 0,3% del total. En Brasil, en cambio, la Cancillería tiene un lugar
importante tanto en infraestructura como en el presupuesto del país.
Relevancia del DIP → todas las situaciones están vinculadas (coronavirus, medioambiente, tensiones entre países, etc.),
por lo que debe existir un organismo jurídico para resolver diferencias y problemas. Al parecer cuando pasan tales cosas
se vuelve relevante. Cuando se infringe el Derecho internacional todos lo sabemos, no así con los hechos que ocurren el
derecho interno.
Sin Derecho hay guerra (Grossio), un árbitro/juez es necesario para dar imparcialidad en los conflictos.
Tendencia a codificar, transformar todo lo que tenemos de consensos y ppios en tratados multinacionales o bilaterales. Hay
además en el mundo una inclinación a resolver problemas personales en los tribunales, lo cual no es el rol del juez. Lo anterior
hace que se genere un descontento general con la democracia (nuevas propuestas, como partido pirata).→ El derecho
internacional tardía y reactivamente se va adaptando a una realidad compleja.
El Derecho Internacional Público está basado en acuerdos de Estados, tratados, declaraciones, usos, costumbres e
instrumentos internacionales que forman ley. Es un sistema jurídico por el cual los Estados pueden resolver sus problemas
pacíficamente y evitar conflictos bélicos. Existe, asimismo, otra definición del Derecho Internacional Público que sostiene
que es un conjunto de normas consuetudinarias y contractuales destinadas a regular las relaciones entre Estados,
organizaciones internacionales y otros sujetos. Cabe destacar que una de las más tradicionales clasificaciones del Derecho es
la que distingue entre derecho nacional y derecho internacional. El derecho nacional todo lo que sucede al interior del Estado,
tanto entre los particulares como en la relación de estos con el Estado. Por otro lado, el derecho internacional regula las
relaciones que trascienden la frontera de los Estados y, específicamente, las relaciones entre los Estados.
1. Desde antigüedad hasta caída del imperio romano: El antecedente más antiguo que existe es Roma, con el Ius
Gentium una especie de derecho internacional privado. Otro antecedente importante es el comercio, se requieren ciertas
reglas universales
2. Hasta 1648 paz de westfalia: nace el derecho internacional con el Tratado de Westfalia, que puso término a la Guerra
de los Treinta Años, estableciendo un marco para la paz y la cooperación en Europa que duró más de cien años. Estos
acuerdos proclamaron la doctrina pacta sunt servanda. La escuela de Salamanca se empieza a preguntar si es que debe
haber causa justa para que el rey haga la guerra, ellos no cuestionan la autoridad del rey pero esa pregunta sobre la causa
justa empieza a evolucionar.
3. Hasta revolución francesa: se da lo que es la visión europeísta del Dº I, se considera más importante lo que ocurrió con
la humanización y una pérdida creciente de la soberanía de los estados, sin embargo, en otras partes podemos ver que, si
bien no existía el derecho internacional como tal, ya existían ejemplos de este como en el caso de Mesopotamia donde
habían embajadores, otro ejemplo es el “arbitraje” en el tratado de Tordesillas. Los procesos son de codificación empiezan
lentamente los estados a firmar acuerdos entendiendo que hay beneficios recíprocos y firmando acuerdos ambiguos con
pocos articulados por el miedo que después le puedan cobrar lo que firman.
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4. Edad Contemporánea.
▪ Siglo XIX. Después de la caída de Napoleón, los países vencedores se reunieron en el Congreso de Viena (1815)
al que también se incorpora Francia concertándose tratados de paz entre los países que habían intervenido en la
guerra napoleónica. Se crea la Santa Alianza entre las monarquías y surge la doctrina Monroe para evitar la
intervención de las monarquías en América1. En 1864 se produce un importante hito al adoptarse, en Ginebra, la
Convención sobre la Guerra Terrestre creándose, a la vez, la Cruz Roja Internacional. Después se realizan las
Conferencias de Paz de La Haya que establecieron progresos en la regulación de la guerra. Los esfuerzos por
constituir organizaciones multilaterales, de carácter universal y regional comienzan a desarrollarse en el siglo
XIX, cuando se fundó la Comisión del Danubio (1856), la Unión Telegráfica Internacional (1865), el Instituto
Internacional de Agricultura (1905) y la Oficina Internacional de la Salud (1907). Estas primeras organizaciones
multilaterales constituyen el intento de consolidar un verdadero orden internacional que rigiera a un conjunto de
Estados soberanos.
▪ Siglo XX. En 1909 se desarrolla la famosa Conferencia Naval de Londres donde se inicia la codificación del
Derecho del Mar. La Primera Guerra Mundial (1914-1919) termina con el Tratado de Versalles que instaura la
Sociedad de Naciones y la Corte Permanente de Justicia Internacional2. Para aquel entonces las normas eran
fruto de acuerdo entre los Estados, establecían derechos y deberes recíprocos, podían ser modificadas por acuerdo y
los Estados se reservaban el derecho a hacer la guerra en caso de incumplimiento.
a) Sociedad de Naciones. El nacimiento de ésta no sólo se debe al rechazo a la guerra sino que a conciencia de
compartir valores y aspiraciones que esperaban ser defendidos a través de esta organización. Antes de ésta se
sostenía que cada Estado era el único juez y soberano de sus propios actos, no debiendo adhesión a ninguna
autoridad superior, lo que cambió cuando se aceptó que la comunidad internacional tiene el derecho moral
y legal de discutir y juzgar la conducta de sus miembros. Con esta organización nació la Organización
Internacional del Trabajo (OIT) para fomentar los derechos laborales.
b) Organización de las Naciones Unidas. La Sociedad de Naciones fracasó en su diseño, pero no en el fin de las
aspiraciones compartidas, por lo que se formó las Naciones Unidas en 1945 tras los acuerdos de Dumberton
Oaks (1944) y la Conferencia de San Francisco (1945). Surgió sobre la base de una Asamblea General, de la
Corte Internacional de Justicia, de un Consejo de Seguridad y de un Consejo Económico y Social, porque
los problemas económicos también generan fricciones entre los Estados. Esta ha implicado un refuerzo de la
cooperación basada no solo en mantener la paz sino en otros valores compartidos por otras naciones. Luego de
la formación de esta organización el Derecho Internacional Público ha adoptado una visión europeísta y con
énfasis en la humanización y en la promoción y defensa de los derechos humanos. Ha evolucionado a un sistema
más coercitivo a través de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y otras Cortes ad hoc. Así, el
Derecho Internacional Público ha consolidado jurídicamente el concepto de comunidad internacional a través de
un derecho menos formalista3, más finalista4, menos neutro5 y más voluntarista6.
1 Estos hitos inauguran la llamada “Europa de los Congresos” que preveía la celebración de conferencias periódicas para mantener la paz
y hacer respetar los intereses comunes de los Estados participantes.
2
Primer tribunal internacional accesible a todos los Estados.
3
Porque responde más a exigencias éticas.
4
Pues ha adquirido mayor valor el respeto y promoción de los derechos humanos.
5
Porque responde a valores que han sido legitimados y reconocidos por la comunidad internacional.
6
En la medida que reconoce normas imperativas al margen e, incluso, en contra de la voluntad de los Estados.
2
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El Derecho internacional es un Dº primitivo y que va a estar siempre limitado por el dogma de la soberanía del Estado.
Avanza progresivamente, pero no está consolidada. Los Estados muchas veces no están dispuestos a firmar tratados debido a
que no quieren perder su soberanía. El Estado hoy en día también ha cambiado, la humanidad está en crisis.
Denominación DIP
Existe una controversia respecto de si el Derecho Internacional Público es o no es derecho. Comienza a denominarse Derecho
por obra de Bentham, pensador utilitarista, que respondiendo a la teoría de Kant (quien afirma que no hay DIP, ya que el Ius
Gentium solo es una excusa para que los estados quebranten sus compromisos), dice que como es similar al derecho interno de
los países puede llamársele de la misma manera.
“Conjunto de normas consuetudinarias y contractuales llamadas a regular las relaciones entre estados, organizaciones
internacionales y otros sujetos de derecho internacional”→ Esta definición es insuficiente, ya que el Dº I va variando, va
evolucionando. Antes se consideraban sujetos de Dº I solamente a los estados, hoy esto no es así.
Controversia sobre su estatus de Derecho: esta discusión se debe a diversas razones, pero principalmente porque el Derecho
Internacional Público tiene una serie de carencias institucionales, como la incertidumbre y el relativismo, la carencia de
legislatura, la politización7 y la prevención y sanción. Pero es muy importante que el DIP sea considerado Dº ya que sino
reinaría la ley de la fuerza. La CIJ es una Corte que falla en razón de Dº.
Bentham Kant
Hegel Hart
Grocio Austin
Kelsen
- Hart: Dice que es un hecho, no un derecho, porque no hay legislatura y tribunales. No tiene ninguna vinculación con la
moral y por eso y otras razones dice que no es un sistema jurídico. Se cuestiona cual es la norma básica del Derecho
Internacional Público y no la encuentra, hasta que finalmente se concluye que es el pacta sunt servanda.
- Kelsen: es un derecho imperfecto y primitivo. Plantea que solo si los victoriosos se someten a la misma ley que desean
imponer a los estados vencidos, podrá mantenerse la idea de una justicia internacional. Es decir, el tribunal no puede
sancionar sólo a los que perdieron, sino también a los que ganaron pero violaron las reglas.
- Teorías sistemáticas:
a) Dualismo. Desarrollada por Trieppel, Anzilotti y Oppenheim. Sostiene que el Derecho Internacional y el derecho
interno de los Estados son dos órdenes jurídicos diferentes y separados el uno del otro. Mientras el Derecho
Internacional emana del acuerdo entre Estados, el Derecho Interno emana de la voluntad exclusiva de un Estado.
Cada uno es válido dentro de su propio ámbito y ninguna norma perteneciente a uno de ellos tiene eficacia como tal
dentro del otro. Por su parte, para que una norma internacional pueda tener aplicación dentro de un Estado es necesario
que ella se “transforme” en norma interna, es decir, que el Estado cree una norma interna que admita o incorpore la
norma internacional a su orden jurídico.
b) Monismo. Es planteada por Hans Kelsen y Georges Scelle. Postula que todo el derecho constituye una unidad
normativa, un sistema único en que las normas están subordinadas jerárquicamente unas a otras. En esta perspectiva,
el derecho interno está subordinado al Derecho Internacional del cual sólo es una derivación. Para Kelsen una norma
internacional puede ser automáticamente aplicada en el plano interno si se basta a sí misma8. También señala que no
7
Se privilegia los intereses nacionales por sobre lo otro.
8
Cabe destacar que los monistas, al igual que los dualistas, reconocen la validez de una norma de derecho interno contraria al Derecho
Internacional.
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existe ninguna materia que, por su sola naturaleza, caiga en forma exclusiva dentro de la jurisdicción doméstica del
Estado, materias que no pudieran ser reguladas por una norma de derecho internacional, puede regular todas las
materias, incluso aquellas que normalmente son reguladas por el derecho nacional.
c) Pluralismo. El pluralismo jurídico hace referencia a la existencia de múltiples sistemas jurídicos en una misma área
geográfica, es decir, la coexistencia de diversos conjuntos de normas jurídicas positivas.
Todos los días se conecta el Dº interno con el externo. La pregunta es cuál prima, el Dº interno o externo. Ese es el problema,
el conflicto que se genera día a día. Hay que fortalecer el Dº internacional y entregarle certeza, sino termina siendo una cosa
extraña que parece Dº, pero que no es Dº.→ inseguridad jurídica. La falta de certeza es mala.
Hay una cierta contradicción entre el Derecho interno y el Derecho internacional, pero prima el primero – como en el caso de
Bolivia-.
Todos los países tienen diferencias con sus vecinos, por tanto ¿Qué se puede hacer contra eso? Europa da un ejemplo, luego de
tantas guerras, nació la Unión Europea. Más allá de una solución jurídica, está la diplomacia politica internacional.
9 Del latín, de acuerdo a lo justo y lo correcto. El juez puede no aplicar normas positivas para alcanzar una solución justa y apropiada, solo
por acuerdo expreso de partes. Decidir de esta forma nunca puede ser contra legem, sino en casos en que no hay costumbre ni tratados ni
tampoco precedentes.
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Por ejemplo, no se necesita firmar un tratado sobre la esclavitud, porque la humanidad ha llegado a un consenso sobre aquello.
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d. Decisiones judiciales y doctrinas. Estas son un medio auxiliar para la determinación de las reglas del derecho, pues
existe controversia sobre su estatus. El tribunal considera a la jurisprudencia como auténtica fuente. Para aplicar
reglas por él constituidas, invoca la propia jurisprudencia. Por ello ocupan el término de jurisprudencia constante.
→ Extraoficiales.
a. Actos unilaterales de los Estados. Manifestación de voluntad inequívoca de un Estado, formulada con intensión e
producir efectos jurídicos en sus relaciones. Pueden ser declaraciones, reclamaciones, denuncias, entre otras. Hasta
el silencio puede tener eficacia en ciertos casos11. El origen es jurisprudencial y se encuentra en el Caso Ihlen12. La
manifestación de voluntad debe ser clara y precisa y con intención de producir efectos. No debe tener oposición al
ius cogens y debe ser una manifestación autónoma13.
✓ Actos de aceptación indiscutida. En estos hay una promesa, un reconocimiento y una renuncia.
✓ Actos unilaterales discutibles. Tienen una notificación y una protesta. Esto último está vinculado al
concepto de aquiescencia, que es una inacción normalmente merecedora de protesta.
c. Derecho blando o soft law. Son instrumentos internacionales que poseen efectos legales pero no pertenecen al
verdadero derecho. Ha venido emergiendo con la pretensión de erigirse en una nueva fuente del Derecho
Internacional Público en cuanto contiene reglas y principios no vinculantes para los Estados que favorecen la
adopción de acuerdos que no podrían lograrse a través de la suscripción de normas con carácter imperativo. Sobre lo
anterior existe una graduación de fuerza jurídica entre no ley, soft law, ley e ius cogens.
Todos aquellos países que firman la carta de naciones unidas, aceptan este Estatuto. Se recoge en el la normativa que puede ser
aplicable a las controversias del Dº, es decir, este estatuto es a la vez, fuente y derecho aplicable, ya que los países han aceptado
voluntariamente a obligarse por él.
El estatuto no refleja correctamente la sociedad actual, sin embargo sirve como punto de inicio. Podemos identificar en él
fuentes:
▪ Principales o Primordiales: están en las disposiciones A-B-C del art. 38. Son aplicables de forma indistinta. Son los
tratados, costumbres y principios generales.
▪ Secundarias o auxiliares: contenidas en el punto D del art 38. Son la doctrina y la jurisprudencia. No bastan por sí
mismas para la resolución de la controversia.
El art 38 no es una lista taxativa de fuentes, se le critica que no tiene en cuenta la evolución del DI.
→ Estudio particular de las fuentes
I. COSTUMBRE
11
Por ejemplo, cuando Estados Unidos se negó a reconocer a Palestina alegando que no quería dejar ningún precedente que generara una
conducta exigible en el futuro. En latín es conocido como qui tacet consentiré videtur.
12
El gobierno noruego le dice a Dinamarca que no pondrá oposición a sus derechos sobre Groenlandia.
13
Sin consentimiento ni actitud complementaria de otro sujeto.
14
No está dicho que no tienen efecto y se autodesigna como obligatoria.
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Es una repetición constante y permanente de actos o conductas realizada con la convicción de estar obedeciendo a una
regla de derecho. Es la forma en que el derecho internacional surge, pues los reinos tenían la necesidad de consensuar ciertas
prácticas. La costumbre se constituye como un proceso gradual y evolutivo de la formación de reglas jurídicas15.
“Es un proceso gradual evolutivo de formación de reglas jurídicas. Cada uno de los actos es autónomo y asilado y no es un
acto consciente y voluntario”.
Con la repetición se volvió algo obligatorio. Tiene aplicación universal lo que hace que se adapte a la evolución del DIP. En el
Dº interno de Chile no genera derecho, a no ser que una ley se remita a ella.
→ Elementos:
(a) Material u Objetivo: Práctica estatal. Es la repetición constante y uniforme de actos o conductas durante un
determinado periodo de tiempo. Mientras más Estados, más robusta es la práctica. Sin embargo, deben incluirse las
potencias más relevantes.
Debe existir un elemento temporal, sin embargo, lo indispensable es que la práctica se haya llevado a cabo de manera
continua y uniforme. Se debe apelar a la razonabilidad.
(b) Psicológico o subjetivo: Opinio Iuris. Es la convicción personal de estar obedeciendo a una regla de derecho. Este
elemento es necesario al momento de determinar si una repetición constante y uniforme de actos constituye o no una
costumbre internacional. Si bien se critica a este elemento la dificultad que existe para probar su existencia, la mayoría
de la doctrina y la jurisprudencia coinciden en la necesidad de la presencia del elemento psicológico para configurar
una costumbre internacional.
Se ha sostenido en diversas instancias que solo basta con demostrar una presunción para que esta exista, sin embargo,
esto no es suficiente. Lo que hoy en día se hace es estudiar los actos estatales, para inferir de manera indirecta la opinio
iuris. Es necesario demostrar que los estados determinan que esta manera de actuar es una obligación y no una facultad.
Costumbre (genera responsabilidad, convicción que se sigue el DI) ≠ cortesía internacional (no posee responsabilidad
internacional)
Características de la costumbre
a. Generalidad: debe ser general para todos los Estados que comparten la misma condición, salvo el objetor persistente (que
la negó en formación de manera expresa).
b. Flexibilidad: la costumbre es flexible, va evolucionando con la situación, es bueno pero también da ambigüedad.
¿Cómo se prueba la costumbre? Son públicas, son declaraciones públicas, hay una ley, una sentencia de un tribunal. La
costumbre no se prueba por sospechas.
Clasificación de las costumbres
1. De acuerdo a su amplitud territorial:
a. General o universal: tiene ámbito de aplicación universal y, en principio, obliga a todas las naciones, excepto a
aquellas que la rechazaron cuando esta estaba en proceso de formación: regla de la objeción persistente. Con respecto
a los países nuevos que se estaban formando y que aceptan el DI se dice que estos pueden omitir las costumbres que
afectan a sus intereses.
b. Particular:
15
Cada uno de los actos es autónomo y aislado y no es un acto consciente y voluntario.
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• Regional: son aquellas que han nacido entre un grupo de estado con características propias. No necesariamente
coinciden con bloques geográficos.
• Local o Bilateral: aquellas cuyo ámbito de aplicación es más reducido y solo pueden llegar a afectar a 2 estados.
Puede existir una costumbre negativa producida por la omisión: tiene igual valor jurídico que el tratado, tienen la capacidad
de derogarse mutuamente. Se ha definido que la norma más antigua (ya sea consuetudinaria o un tratado) será la que se derogará,
este es el principio de lex posterior derogat priori.
Requisitos para la validez
- Que la norma obligue a la otra parte.
- Que tenga uso constante y uniforme.
- Que el uso sea la expresión de un derecho del estado que la invoca.
- Que el uso signifique una obligación para el estado al cual se le invoca.
III. DOCTRINA
Medio auxiliar para determinación de las reglas. No es una fuente formal, sino que material. Se trata algo que cambió. Hoy día
no existe doctrina tal como el texto que se escribió por Vitoria, pero si existe un grupo de especialistas que se reúnen a pesar
en el Dº internacional la comisión de Dº internacional. En todos los temas de codificación ellos cumplen una función súper
importante. Sí pueden ser citados por fallos, pero como un elemento auxiliar.
IV. JURISPRUDENCIA
Trasciende efectos relativos y puede cristalizar una norma de Dº internacional. Se encuentran en el art 59º del estatuto de la
CIJ. Sirven para argumentar en las controversias, sin embargo, no son precedentes obligatorios. No existe el stare decisis, es
decir, las sentencias de la CIJ solo obligan a las partes.
Lugar que ocupa en fuentes:
- Medio auxiliar, costumbre jurisdiccional.
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- No es fuente, no crea Dº, sino que plantea una distancia entre las cortes y el estatuto. El fallo de la corte muchas veces no
tiene fundamento jurídico como es el caso de Perú.
Control de convencionalidad: Estados independientemente de reformas legales que deban adoptar para compatibilizar
disposiciones y prácticas con convención americana y estándares internacionales jueces y órganos de administración de justicia
en todos los niveles deben actuar inmediatamente y de oficio en adecuar sus decisiones a dichas disposiciones y estándares,
frente al conocimiento de los casos.
Funciones de la CIJ según juez Álvarez:
i. Aclarar Dº existente y precisión
ii. Modificar preceptos en vigor, pero en desuso
iii. ¿Crear y modificar nuevos preceptos? No
V. IUS COGENS
Consenso mínimo de cosas tan sensible que no admiten posición en contrario. Es una base aún más importante que el art
38. No requiere consentimiento, es una norma imperativa de Dº internacional.
Hay que cuidar el Dº internacional para o caer en la barbarie. El Dº internacional tienen que tener credibilidad certeza, los
estados lo deben cumplir para que se resuelvan las controversias de manera eficiente y por las vías jurídicas.
Son aquellas normas que son tan trascendentales para la comunidad internacional, que se consideran como
inderogables. Ninguna otra fuente puede ir en contra de estas. Todas las normas de ius cogens son consuetudinarias, sin
embargo, no todas las consuetudinarias son de Ius Cogens.
→ Fuentes no incluidas en el art. 38°. Extraoficiales
Tipos de resoluciones:
Resoluciones aprobadas por Consejo de Seguridad en virtud del Capítulo VII de la Carta, se consideran de carácter
obligatorio, de conformidad con Art. 25 (Capítulo V) de Carta ONU.
a. Qui tacet consentire videtur (el que calla parece que otorga) : el silencio, dependiendo de las circunstancias, pareciera
ser manifestación de la voluntad, ya que es un silencio en una situación donde se debería expresar la opinión. Ej. caso
Cambodia/Thailand.
b. Aquiescencia: inacción frente a comportamiento normalmente merecedor de protesta, pasividad que tiene un
contexto, es una situación donde evidentemente se tiene que hacer algo. Ej. un país que tiene problemas de frontera y
corre el límite y el otro país no hace nada, normalmente ese comportamiento merecería una protesta pero si no hace nada
aparece que no le importa.
c. Estoppel: “no constituye un acto unilateral , positivo y formal, sino que es una conducta reciproca que derecho infiere
al margen de voluntad real…”. La no contradicción con los actos propios, son dos actos, hay un acto anterior y una
contradicción: en un momento, el ministro declara que está dispuesto a hacer algo de una manera, y después otro
representante del Estado propone algo contrario. Ej. templo preah vihear, problemas fronterizos.
TRATADOS INTERNACIONALES
Son la fuente de Derecho Internacional más importante y precisa, ya que los estados expresan su voluntad mediante estos.
Su definición de encuentra en el Art. 2º de la Convención de Viena sobre los Tratados (1969): “se entiende por "tratado"
un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un
instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular” → Tal
Convención es muy importante, ya que, es el Pareto de esta materia.
▪ Objetivo → gran creador de derechos (art 38 CV) y obligaciones jurídicas para ser fuente de derecho internacional
en el sentido del art 38 y son siempre entre Estados.
▪ Tendencia → la proliferación de codificación de los Estados, poniéndose recíprocamente como iguales.
▪ Duración → depende si le ponen o no una condición (prorroga) que ha de cumplirse, o un plazo de revisión. Pero en
sí, los tratados más importantes no tienen plazo, ya que no es conveniente. Depende de la naturaleza del tratado.
Kelsen: no todos los Tratados son fuente de DI. Establecía que hay 2 tipos de tratados:
1. Tratado Ley: Son la fuente de DI propiamente tal.
2. Tratado Contrato: por su materia y particularidad no sería una obligación internacional nueva, sino que una obligación
para mismos Estados.
1. Lateralidad:
a. Tratados bilaterales: se celebran entre 2 partes.
b. Tratados multilaterales: se celebran entre varias partes o Estados.
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2. Apertura:
a. Tratados abiertos: aquellos en los cuales puede adherirse todos los que manifiesten su voluntad de adherirse a él.
o Abiertos en forma amplia. Son aquellos a los cuales puede adherirse cualquier Estado indistintamente.
o Abiertos en forma restringida. Son aquellos a los cuales solo pueden adherirse los Estados que forman parte
del sistema del ámbito del mismo tratado.
b. Tratados cerrados: se celebran entre 2 o más estados para regir exclusivamente las relaciones entre ellos. Por
ejemplo, los tratados de fronteras
o Semicerrados: como la Unión Europea, donde se pueden unir con ciertos requisitos.
c. Tratados secretos: válidos para el orden de los Estados, mas no para el DI, por lo que si quiere ingresar al orden
internacional debe validarse primeramente bajo ONU.
3. Efectos
a. Tratados erga omnes: no puede involucrar un tercero sin su consentimiento, pero hay ciertos tratados que por su
naturaleza, tienen efecto en terceros.
b. Tratados restrictivos: afecta únicamente a las partes involucradas.
4. Ejecutabilidad:
a. Tratados autoejecutables (self executing): en ellos los derechos y obligaciones están bien especificados, por esto
no requieren normas adicionales para cumplirse. Cuando se incorporan al Dº interno del estado, no es necesario que
se apliquen normas de carácter legal para su aplicación. Suficientemente claro y preciso, que permite crear una
acción judicial.
b. Tratados no autoejecutables: solo contienen principios generales, por lo que se requieren normas legales o
reglamentos que los complementen en su cumplimiento.
(1) Consentimiento Libre: Ningún Estado debe ser presionado a firmar el tratado.
(2) Buena Fe: desde el inicio de las negociaciones. No se puede negociar haciendo trampa.
(3) Pacta Sunt Servanda: lo pactado obliga.
(4) Rebus sic stantibus: mientras las cosas permanezcan. Esto es, que una de las partes deja de estar obligada por un tratado
si se produce un cambio fundamental en las circunstancias existentes al tiempo de su celebración.
(5) Favor contractus: principio de conservación del contrato.
Etapas de los tratados
▪ Inicial. etapa de negociación, es internacional, se rige por el derecho internacional (qué se negocia, cómo negocia,
limitaciones, etc). Concluida esta etapa, firman un documento final (más no obligatorio). Es como un borrador, y vuelve
a preguntarle a su mandante. Buena fe debe ser parte desde el inicio, ya que sino hay un vicio del consentimiento que
podría dar lugar a la nulidad, la buena fe tiene efectos concretos en la suspensión del contrato.
▪ Intermedia: es nacional, se rige por el derecho interno Es la parte constitucional y política, propia del ámbito interno
de los Estados. Hay revisión constitucional del texto, se aprueba en el congreso y pasa por el filtro de la constitucionalidad.
▪ Final. Es la etapa del consentimiento, propio del ámbito internacional. El mandante no hizo mayor objeción, por ello
vuelve a la internacional y se dice “estamos de acuerdo” se entrega la ratificación y se consolida Luego viene adaptar al
orden interno el tratado.
▪ Adaptar al orden interno: cuando se publica el tratado en el diario oficial hay que adaptar al ordenamiento jurídico, y
hacer un reglamento o crear una institucionalidad.
Celebración de los tratados en Chile:
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1. Inicial: El Art 32 nº15 CPR señala que la conducción de los asuntos internacionales corresponde al Presidente
de la Republica. El presidente es el negociador, pero tiene ciertos asesores. Se tramita “como si fuera una ley”, ¿pero
son ley? Es una discusión bastante compleja. La CPR del 80’ decía “los tratados se aprobarán como una ley simple”.
Esto generó un montón de “tiros para adelante”. El presidente, apoyado con el ministro del exterior y su equipo técnico,
lo discute
2. Interna: aprueba el Congreso con el quorum requerido [art. 54 CPR], este aprueba o rechaza, no tiene un rol
internacional, es un rol pasivo.
→ El consentimiento tiene características de un mandato, pero también de un control constitucional, ya que no puede
negociar si es que no goza de la aceptación transversal. Está sujeto a una ratificación. Esto esta regulado en la Cº
y en la convención de Viena.
3. Además, participa el TC (control de constitucionalidad). El TC debe aparecer antes de la etapa final, pues si no,
sería trampa. Seis meses después de darle la aprobación, el TC no podría decir PAREN. Las cosas deben hacerse
oportunamente. Varias veces en el debate se han llevado al TC. Esto pasó en el Convenio 169 dos veces. El TC hizo
interpretaciones a veces bastante creativas
Consentimiento en los tratados
Existen diversos mecanismos para manifestar el consentimiento de los Estados para obligarse en virtud de un tratado.
a. Firma o rúbrica de los representantes de los Estados. El consentimiento de un Estado para obligarse en virtud de un
tratado se manifestará mediante la firma de su representante.
b. Ratificación y adhesión.
• Ratificación. Lo normal es que negociado y firmado un tratado obligue por su ratificación. La ratificación se define
como el acto por el cual el Estado expresa al ámbito internacional, por medio de sus órganos competentes, su
voluntad de obligarse. La ratificación no está sometida a un determinado plazo y es un acto discrecional del Estado
que puede o no celebrar tratados.
• Adhesión. El consentimiento de un Estado de obligarse por un tratado puede producirse mediante un acto de
adhesión que es aquél mediante el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su voluntad de obligarse.
Hay tratados que pueden aprobarse en parte, lo que tiene que ver con las reservas.
c. Canje o depósito de los instrumentos. Este procedimiento manifestará el consentimiento de los Estados de obligarse
en virtud del tratado bilateral. En los tratados multilaterales, los instrumentos de ratificación o adhesión se confían
a la custodia del depositario16 que designe el tratado.
Efectos de los contratos.
Uno es siervo de lo pactado, y, por tanto, hay que cumplirlo de buena fe. El efecto que produce es relativo, no produciendo
reglas para terceros, salvo que un Estado tercero lo acepte voluntariamente porque se ve beneficiado. No puede afectar a tercero,
salvo que el otro lo acepte; o porque es un tratado erga omnes (ciertas materias por su importancia son respecto de todos).
1. Tiempo. Los tratados rigen hacia el futuro. La regla general de la CV es la irretroactividad de los tratados (art 28) pero hay
una excepción: salvo que se pongan de acuerdo expresamente las partes para producir un efecto (de buena fe) hacia atrás, es
decir, en tal caso puede ser retroactivo. El efecto suele comenzar un tiempo después de haberle dado ratificación a éste, y,
además, hay países que a veces tienen que hacer leyes para unirse al tratado, lo que puede demorar incluso más tiempo.
16 El depositario puede ser el Gobierno anfitrión de la conferencia internacional o las Naciones Unidas, por ejemplo.
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2. En cuanto al territorio. Un tratado bilateral rige respecto de los que lo suscribieron en su respectivo territorio, salvo reglas
especiales. En los tratados multilaterales, el tratado será obligatorio para cada una de las partes en relación con la totalidad de
su territorio17. Cuando hablamos de territorio no sólo nos referimos al terrestre, sino al marítimo y aéreo.
3. Respecto de terceros. El tratado es ley para las partes, esto es, para los Estados que han manifestado su voluntad de obligarse
mediante él. El principio general en esta materia es que el tratado sólo surte efectos para los Estados que son parte de él y no
respecto de terceros. Es decir, un tratado no se puede hacer valer erga omnes, respecto de todos y contra cualquiera.
4. Tratados sucesivos. La Convención de Viena también contempla reglas referidas a la aplicación de tratados sucesivos. Si los
Estados contratantes subordinan la aplicación de un tratado anterior al nuevo hay que acatar, sino el tratado posterior deroga
al anterior. Si subsisten ambos, habrá que buscar la forma de que se concilien las disposiciones de ambos.
Cuando el Estado A firma un tratado sobre una materia con Estado X, y luego firma otro tratado contradictorio a tal materia
con el Estado Z, ¿es válido?. Al ser obligaciones autónomas, el Estado A ha incumplido el primer tratado. Pero si entre dos
países se firman un tratado A; y cinco años después un tratado B, que es contradictorio con el otro, se modificaría el tratado
A.
Reglas referidas a la aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia (art. 30 de la Convención). Se
sintetiza de la siguiente manera:
a. Si en forma expresa los E° contratantes subordinan la aplicación de un tratado anterior al nuevo hay que estarse a ello;
si nada se dice, el tratado posterior deroga al anterior.→ Abrogación.
b. Se si expresa o aparece que subsisten ambos tratados habrá que buscar la forma en que se concilien las disposiciones de
ambos.
c. Cuando existen relaciones de diversa naturaleza como aquellas que vinculan únicamente a 2 E° y otras en que son parte
más de 2 E°, las relaciones entre todo ellos se regirán por el tratado en que todos sean parte.
Interpretación de tratados
El Estatuto de la Corte señala en sus artículos 31 a 33 que el tratado debe tener un tenor literal, situado en un contexto, tener un
objeto y fin, una conducta ulterior y trabajos preparatorios, así como también un efecto útil. La buena fe va a tener en ese
sentido un rol muy importante.
▪ Reserva: declaración de una de las partes que señala que algo no le gusta, por lo que solicita o dejarlo sin efecto, o
interpretarlo de una manera particular. Esto debe hacerse antes que se formalice el consentimiento. Puede haber (1)
aceptación de la reserva (2) objeción simple (la acepto, pero no para mi) (3) objeción absoluta.
→ Reserva que hizo Chile en la convención de Viena: al art 62 que el rebus extantibus podría ser interpretado de
manera perjudicial a la política exterior. Chile pensó en el futuro y se preguntó, que pasa si hay cambio de las
circunstancias con los países limítrofes con que tenemos tratados y no cumplen con las obligaciones que tenían, por
esto esta reserva, pero igual protege estas obligaciones.
La regla general es que un tratado sea obligatorio en la totalidad de sus disposiciones, pero si un Estado desea ser
parte de un tratado multilateral, pero no quedar obligado por alguna disposición puede formular una reserva a
dicho tratado. Esto obedece a una necesidad de la comunidad internacional de dar mayores facilidades para
promover la integración de los Estados.
→ El artículo 2º de la Convención de Viena dice que “se entiende por reserva una declaración unilateral, cualquiera que
sea su enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a él, con objeto de excluir o modificarlos efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicación a ese Estado”. Se excluyen obligaciones y se interpretan preceptos.
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Salvo que explícitamente se diga que es de otro modo.
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▪ Control Constitucional. Luego de superada la etapa de negociación, algunos países han establecido un control
constitucional para tratados internacionales. El artículo 93 de la Constitución dice que el control de constitucionalidad de
leyes rige para leyes que interpreten algún precepto de la Constitución, leyes orgánicas y normas de un tratado que
versen sobre materias propias de estas últimas antes de su promulgación. El inciso segundo dice que el Tribunal
Constitucional debe resolver cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante tramitación de proyectos de
ley o reforma constitucional y tratados sometidos a aprobación del Congreso.
Término del tratado
Los candidatos siempre hablan de romper los tratados que no le gustan, pero no es tan fácil, hay causales para declarar la nulidad
de un tratado, establecidas en la Convención de Viena. Causales “números clausus”
Nulidad Termino Suspensión
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→ Efectos: en el inicio, no había ningún órgano institucionado al que se pudiera recurrir en caso de cometer alguna de las
acciones anteriores, pero luego se formalizo junto a un compromiso de los estados mismos: compromiso a futuro ya que
no es retroactivo. Hoy hay efectos jurídicos claros en torno al incumplimiento de estos compromisos. Procedimientos y
reglas rigen hoy en día.
Art. 42 de la Convención: “La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado no podrá
ser impugnada sino mediante la aplicación de la presente Convención.
La terminación de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no podrán tener lugar sino como resultado de la aplicación
de las disposiciones del tratado o de la presente Convención. La misma norma se aplicará a la suspensión de la aplicación de
un tratado”.
(1) NULIDAD
La nulidad consiste en privar de efectos a un tratado porque al concluirlo se incurrió en la omisión de algunas formalidades o
porque la omisión importa un vicio de fondo. Es declarada por un Tribunal, es decir, no puede ser determinada por una decisión
unilateral.
La nulidad de un tratado es excepcional, por lo tanto, un tratado de considera válido hasta que su nulidad sea reconocida o
legalmente declarada.
Causales de nulidad
1. Irregularidad en la prestación del consentimiento de conformidad con el derecho interno (se refiere a la violación de
una norma interna que sea evidente, y tiene que ser de buena fe, no porque lo habían escondido). → art. 46 de la
Convención.
Dice relación con la inobservancia de las disposiciones contenidas en el ordenamiento jurídico interno del Estado en lo que
se refiere al órgano competente para manifestar el consentimiento del Estado así como con las restricciones a que está
afecta dicha competencia.
En este caso, no se puede alegar la nulidad del tratado por este vicio a no ser que la violación sea manifiesta y afecte a una
norma de importancia fundamental del derecho interno del Estado de que se trata.
Violación manifiesta: resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la
práctica usual y de buena fe.
2. Falta de capacidad del representante → Art. 47 de la Convención. Si los poderes del representante han sido objeto de
una restricción específica, la inobservancia de esta restricción por parte del representante no puede alegarse como vicio del
consentimiento, por parte del Estado que no fue debidamente representado, a menos que dicha restricción haya sido
notificada a los demás Estados negociadores antes de manifestarse el consentimiento
3. El error → Art. 48 N° 1 de la Convención. El error sólo produce la nulidad del tratado cuando se trata de hechos sobre
los cuales el Estado afectado no abrigaba ninguna duda al momento de celebrarse el tratado y fueron la base esencial
de su consentimiento en obligarse por medio del tratado
En todo caso, no puede alegarse el error como causal de nulidad si el Estado de que se trata contribuyó con su conducta al
error o si las circunstancias son tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de incurrir en error. → Art. 48 N° 2
de la Convención.
Los errores en el texto del tratado no afectan a la validez de éste y para la corrección de los mismos se aplica el
procedimiento contemplado en el Art. 79 de la Convención.
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4. El dolo → art. 49 de la Convención. Se trata de la maquinación fraudulenta que se utiliza frente a un Estado para
inducirlo a concluir un tratado.
5. Corrupción del representante → Art. 50 de la Convención. Vicia el consentimiento cuando en forma directa o indirecta
un Estado corrompe al representante de otro por coima, chantaje, etc., de forma que el representante llega a concluir el
tratado en las condiciones queridas por el otro Estado.
6. Coacción del representante → Art. 51 de la Convención. Vicia el consentimiento cuando la coacción se ha manifestado
a través de actos o amenazas dirigidos sobre el representante del Estado a objeto de forzarlo a que celebre el tratado
bajo determinadas condiciones.
7. Coacción sobre un E° en base a la amenaza o uso de la fuerza → Art. 52 de la Convención. “Es nulo todo tratado cuya
celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violación a los principios de derecho internacional
incorporados en la Carta de las Naciones Unidas.”
8. La violación del ius cogens → Art. 53 de la Convención. Es nulo todo tratado que al momento de su celebración esté en
oposición con alguna norma imperativa de ius cogens (o norma imperativa de derecho internacional general).
“(…) es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general
que tenga el mismo carácter”.
→ ¿Qué pasa si alguno de estos vicios se declara de alguna de las cláusulas? La nulidad o terminación de un tratado, su
denuncia, el retiro o la suspensión de su aplicación sólo puede invocarse respecto de la totalidad del tratado, es decir, todo
el documento se asume viciado, salvo que hubiese un aspecto únicamente que incurrió en las causales de nulidad, y
entonces solo esa se declararía nula, manteniendo el resto del tratado.
Convención y procedimiento que establece el artículo 62 y siguientes, donde se invoca el vicio, y si las partes llegan a
entendimiento se establece la nulidad, sino hay que mediar.
La declaración de la nulidad tiene efecto retroactivo es respecto del todo, salvo que se pueda demostrar que un vicio
respecto de una sola clausula.
(2) TÉRMINO
Art. 54 de la Convención: “Terminación de un tratado o retiro de él en virtud de sus disposiciones o por consentimiento de
las partes (…)”.
Causales de término
1. Denuncia o retiro → art 65. La parte deberá notificar por escrito su pretensión a las demás partes en el tratado. En esta
notificación deberá indicar expresamente la medida que pretende adoptar y los motivos. Todo acto encaminado a declarar
la nulidad de un tratado, darlo por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación de conformidad a las disposiciones
del tratado o de los párrafos 2 o 3 del Art. 65 de la Convención de Viena se hará constar en un instrumento que será
comunicado a las demás partes. Este procedimiento se aplica una vez que ha transcurrido el plazo de 3 meses.
2. Imposibilidad del objeto. Desaparición del objeto, por lo cual el tratado no tiene en qué incidir. Tales cambios pueden
incurrir en un término de los tratados firmados conforme a este.
3. Cambio de circunstancias → art 62. No es algo habitual. Ocurre algo que no fue previsto por las partes al momento de
firmar el tratado.
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4. Violación grave de un tratado → art 60. La violación no lo quiebra per sé, sino que permite o faculta la suspensión
o el término. Estados no determinan unilateralmente, sino que debe ser determinado por un tribunal. Respecto de las
rupturas de relaciones diplomáticas, no se rompen los tratados en sí, sino que se pueden romper un tratado específico, pero
continuarán los de derechos humanos, fronteras, etc.
5. Nueva norma de ius cogens → art 53. Si es una norma ius cogens sobreviviente, es decir, que va evolucionando, se puede
modificar el tratado mismo para adaptarlo a la nueva norma internacional. No puede quedar con un vicio a futuro.
a. Si es un Ius Cogens que es contradictorio con un tratado ya firmado, es una causal de término. (sobreviviente)→ art
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b. Si es un Ius Cogens que es anterior a que se dé el consentimiento, se dará nulidad al tratado. (al inicio)
6. Ruptura de relaciones diplomáticas o consulares. Mera ruptura no le pone termino en si a los tratados. Se puede romper
un tratado específico, pero continuarán los de derechos humanos, fronteras, etc.
(3) SUSPENSIÓN
a. Violación de una norma importante: Se entiende que es algo transitorio por una situación comprensible en específico.
b. Imposibilidad temporal del cumplimiento: Por el contexto en que se encuentra inmerso el titular del tratado. Ocurre algo
ajeno a la voluntad de este que le hace imposible llevar a cabo lo consentido, un acontecimiento de fuerza mayor
impredecible. Ej. cierre de fronteras por Covid-19.
c. Cambio fundamental de circunstancias: Las circunstancias se refieren a que en ese momento no se aplica el tratado, y
queda suspendido, sin embargo, una vez vuelta la normalidad, el tratado deja de estar suspendido. Los efectos son a futuro
y temporales
Procedimiento
Procedimiento aplicable a la nulidad o terminación de un tratado, al retiro de una parte o a la suspensión de la aplicación de un
tratado:
a. Invocar y notificar causal nulidad, terminación o suspensión ante demás Estados. La parte deberá notificar por escrito
su pretensión a las demás partes en el tratado (art. 65 N°1 de la Convención). En esta notificación deberá indicar
expresamente la medida que pretende adoptar y los motivos. Todo acto encaminado a declarar la nulidad de un tratado,
darlo por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación de conformidad a las disposiciones del tratado o de los párrafos
2 o 3 del Art. 65 de la Convención de Viena se hará constar en un instrumento que será comunicado a las demás partes.
Este procedimiento se aplica una vez que ha transcurrido el plazo de 3 meses.
b. Pasados 3 meses sin objeciones podrá adoptar medida. Una vez transcurrido un plazo no inferior a 3 meses (salvo casos
de urgencia) desde la recepción de la notificación a las demás partes sin que se presentaren objeciones a dicha notificación,
la parte que notifica adoptará la medida en la forma que estipula el Art. 67 de la Convención. Si se presentaren objeciones,
deberá buscarse una solución, de conformidad a los medios que señala el Art. 33 de la Carta de las Naciones Unidas. Dichos
medios son: (1) la negociación, (2) la investigación, (3) la mediación, (4) la conciliación, (5) el arbitraje, (6) el arreglo
judicial, (7) el recurso a organismos o acuerdos regionales u (8) otros medios pacíficos de su elección.
c. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 45 de la Convención de Viena (pérdida del derecho a alegar una causal de nulidad,
terminación, retiro o suspensión en la aplicación de un tratado), el hecho que un Estado no haya efectuado la notificación
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referida precedentemente, no le impedirá hacer dicha notificación en respuesta a otra parte que pida el cumplimiento del
tratado o alegue su violación.
d. Sí pasados 12 meses de objeción sin resolverse, se inicia una controversia internacional a.66.
Consecuencias
• Caso de Chile y Bolivia en la corte: se muestran algunas de las declaraciones de los abogados de las partes. Los juicios
tardan mucho tiempo, hay un gasto muy grande. Chile les pide a los jueces que fallen según a Dº internacional, debido a
que había temor de que no fallaran según Dº internacional. ¿La discusión es de Dº o no? Es ahí la discusión.
• Chile ha tenido una posición reactiva y pasiva en la discusión con Bolivia. El problema es que Bolivia no ha querido aceptar
un tratado de hace muchos años. Se debe volver a negociar con Bolivia y aceptar la decisión de la haya, pero probablemente
la relación con Bolivia siga siendo la misma por un tiempo prolongado.
• Errores en la estrategia de chile con Perú:
1. Desprolijidad en coherencia de posición de Chile
2. Perdida del apoyo de Ecuador: Perú le pide que apoyo a Ecuador a cambio de otras cosas.
3. Ley de creación de Arica: Chile saca la ley y genera un precedente.
4. Pretensión de extender el mar territorial: fue una cosa que se cruzo. Chile hace rato había inventado la tesis de las 200
millas y fue aceptado internacionalmente. Además de esa tesis se pretendió extender el mar territorial, lo que enredó
la cosa en la corte.
5. Conformismo: hicimos todo lo posible. No es verdad porque ya llegar al litigio es malo.
6. Conformación de equipos “la dupla perfecta”: ministros de relaciones exteriores sin experiencia técnica.
7. Desconocer o manipular interpretación de efectos del fallo “Chile gano todas sus tesis jurídicas”: Chile en verdad
perdió 70% de lo disputado no fue una victoria como tal.
8. Equívocos actos unilaterales.
• El profesor añade esta reflexión para ver cómo funciona el Dº internacional. El tener que llegar a litigios con los distintos
Estados no es algo exitoso, es malo.
Relación Dº interno con la incorporación de tratados
La aplicación del derecho internacional en el plano interno suscita dos problemas, la recepción o introducción de la norma
internacional en el orden jurídico interno y por otro lado, el conflicto que puede producirse entre la norma internacional
así incorporada y las normas internas.
Conflicto entre normas internacionales y normas internas se refiere a la jerarquía que ocupan los tratados
internacionales, debidamente incorporados, dentro del ordenamiento jurídico interno, en relación con las demás normas
jurídicas que lo conforman y con la determinación de cuáles deben prevalecer en caso de suscitarse un conflicto entre ellas La
regla general es que el juez deberá procurar aplicar la norma interna en forma que se concilie con el derecho internacional, ya
que no puede presumirse que el legislador haya querido infringir este último.
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→ Ejemplo: caso en que la CS no le da la tuición a la jueza Karen Atala por tener convivencia homosexual. En este caso la
corte interamericana de DDHH declaro que la interpretación de la CS iba en contra del DI.
→ Ejemplo, Caso de destitución de alcalde de Bogotá por la norma nacional, pero la comisión interamericana dijo que debía
restituir al alcalde, porque la destitución iba en contra de sus Dº s políticos. El presidente, dijo que mientras no se
pronunciara un tribunal nacional para restituirlo, no lo haría. El TC de Colombia se pronunció y estableció que debía
restituirse el cargo.
→ Conflicto España y China: España tiene una ley donde se daba jurisdiccional universal a los tribunales nacionales. España
dio una orden de captura internacional a un señor llamado Jiang Zemin, por crímenes de lesa humanidad por autoridades
chinas en el Tíbet. A China esto no le gustó nada y le dijo que eliminara esta jurisdicción universal, España tuvo que
eliminarla por conflictos económicos, pero enojados los tribunales españoles liberan a todos los narcotraficantes
capturados en aguas internacionales.
Jerarquía de un tratado en el ordenamiento interno. Este conflicto deberá resolverse atendiendo a la jerarquía que tengan
los tratados como fuentes del derecho en el plano interno. En esta materia no existe una solución única en el derecho
comparado sino que es posible encontrar distintos sistemas. En general se acepta que los tratados son infraconstitucionales,
pero supralegales.
No es tan claro, excepto en el ius cogens, que es determinado como superior por la CV. Las resoluciones de organizaciones
internacionales tienen una jerarquía determinada por los países, siempre y cuando lo cumpla, esa es la condición.
¿Qué tipos de opciones de aplicación del Derecho Internacional al derecho interno podemos observar?
1. Prima derecho interno.
2. Prima el derecho internacional.
3. Se niega el derecho internacional.
La decisión se debe hacer respecto a la jerarquización, qué es lo que prima. Puede existir conflicto. Mientras menos clara
sea la opción según la Constitución del país, es más complicado. Pero deben armonizarse.
▪ Países
Constitución Italiana (1947): “El ordenamiento jurídico italiano se ajustará a las normas del derecho internacional general
reconocidas” art 10.1.
Constitución Portugal (1976): “Las normas y los principios de derecho Internacional general o común forman parte
integrante del Derecho Portugués” art 8.1.
Constitución Grecia (1974): “Las normas generalmente reconocidas de derecho internacional…forman parte del
ordenamiento jurídico griego y prevalecen sobre cualesquiera otras disposiciones legales” art 28.1.
Constitución Holandesa: “Las disposiciones legales vigentes dentro del Reino no se aplicarán si están en conflicto con las
disposiciones de los tratados que obliguen a todas las personas o de resoluciones de organizaciones internacionales”.
Constitución Francesa: “Los tratados o acuerdos debidamente ratificados o aprobados tendrán desde el momento de su
publicación, una autoridad superior a la de las leyes”.
Constitución española (1978) Art. 96 (1): Los tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en España, formarán parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones sólo podrán ser derogadas, modificadas
o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del derecho internacional.
Importancia radica en que sirvió como guía para el modelo chileno.
Constitución Alemania (1949): “Las normas generales de Derecho Internacional público son parte integrante del Derecho
Federal, tienen primacía sobre las leyes y son fuente directa de derechos y obligaciones para los habitantes del territorio
federal” art 25. Rango supra normativo. Reconoce el Orden Internacional y valor superior de normas internacionales.
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Brasil (1988). Preámbulo: proclama compromiso con orden internacional en solución pacífica de controversias.
Somete conducción de RRII a principios que enumera en a.4° (ONU) + Asilo político, priman T de DDHH, compromiso de
construcción de comunidad latinoamericana.
Principios: Independencia; Preeminencia de DDHH; autodeterminación de pueblos; No intervención; Igualdad de Estados;
defensa de la Paz; Solución pacífica; Repudio al terrorismo y racismo; Cooperación entre pueblos para progreso; Asilo político.
Cuba: texto contra imperialismo, fundamenta RRII en: igualdad de D°, libre determinación, integridad territorial,
independencia, cooperación, solución pacífica de controversias, demás principios ONU y tratados de Cuba.
Mecanismo de acción plano internacional: condena imperialismo, repudia intervención en asuntos internos.
Rechaza violación de D° regular telecomunicaciones, califica como crimen internacional agresión; reafirma RR con países que
edifican socialismo y cooperación; mantiene RR de amistad con países de mismo régimen político, social y económico o siendo
diferentes que respeten la soberanía.
Perú: mediante interpretación del Tribunal Constitucional. “Tratados son normas con rango de ley cuyo contenido tiene fuerza
constitucional o bloque constitucional”. Lo anterior da paso a una variante libre de interpretacion. Rango y fuerza son conceptos
que se confunden al dejar una Constitución poco precisa en la materia.
Hans Kelsen: “No existe ninguna materia que, por su sola naturaleza, caiga en forma exclusiva dentro de la jurisdicción
doméstica del Estado, materias que no pudieran ser reguladas por una norma de derecho internacional, puede regular todas
las materias, incluso aquellas que normalmente son reguladas por el derecho nacional …”.
EEUU y su “Supremacy Clause” (Paquete Habana1900) y “Self Executing” (Foster v. Neilson 1829): Self Executing o
Autoejecutable: normas tienen contenido y precisión necesarias que las habilita para ser aplicadas sin otro trámite como fuente
de D° interno. Autosuficientes y entran en legislación nacional cuando el tratado que las contiene se incorpora al D° vigente.
Un juez lo puede aplicar directamente, sin la necesidad que se creen otras reglas o medidas, sn inmediatas. Son autoejecutable:
(aplicable al Convenio 169)
o Crea derechos exigibles ante tribunales,
o Otorga legitimidad, Cause of action.
o Es completo ni preciso (sin un lenguaje futuro) provee medios específicos para asegurar cumplimiento
o Entrega criterios materiales que permitan resolver conflictos
Constitución Argentina: “Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes”.
Los tratados tienen rango supra-legal, pero no son superiores a la Constitución. Esto es certeza jurídica. En Argentina hay
tratados que están en la lista, que no pueden ir en contra de la primera parte de la CPR, pero que tienen jerarquía
constitucional (aprobados con quorums especiales). Hay otros tratados que no están en la lista, que tienen infra constitucional,
pero supra legal.
En casos de conflictos entre Dº internacional y dº interno, debe primar el derecho interno ya que la norma fundamental del
país debe ser la Constitución.
(1) Obligatoria y no automática: propio sistema obliga a incorporarla, pero con un acto de incorporación.
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Caso de Chile: tiene un dualismo moderado. En la Constitución Política de la República, Comisión de Estudios de la
Nueva Constitución de 1978, el comisionado Alejandro Silva Bascuñán propuso un estatus jurídico especial para los
tratados, supralegal e infraconstitucional, lo que fue rechazado por sus pares. La Constitución estableció que los tratados
tenían un rango de ley simple y debían ser aprobados por mayoría simple en el Congreso. Con la reforma constitucional
de 2005, bajo la presidencia de Ricardo Lagos Escobar se terminó aquello y se reconoció algunos quórum
supramayoritarios para los tratados internacionales. Hay otras interpretaciones también18 debido a que la Carta Fundamental
no es lo suficientemente clara.
→ Presencia en bases de la institucionalidad. El inciso segundo del artículo 5 señala como limitación del ejercicio de
la soberanía el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del
Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
▪ Atribuciones del Presidente de la República. De acuerdo al inciso quince del artículo 32 le corresponde al Jefe
de Estado conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar
a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del
país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso. Las discusiones y deliberaciones sobre estos
objetos serán secretos si el Presidente de la República así lo exigiere. Con ello tiene facultad exclusiva para
negociar, denunciar tratado o retirarse, pidiendo opinión de ambas cámaras.
▪ Atribuciones del Congreso Nacional. El artículo 54 de la Constitución señala que son atribuciones exclusivas
del Congreso aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la República
antes de su ratificación. La aprobación requiere una aprobación de ley simple. Cabe destacar que no requerirán
de aprobación del Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la República en el ejercicio de su
potestad reglamentaria.
→ Control de constitucionalidad. El artículo 93 dice que son atribuciones del Tribunal Constitucional ejercer el control
de constitucionalidad de las leyes que interpreten algún precepto de la Constitución, de las leyes orgánicas
constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas últimas, antes de su
promulgación. También debe someter a control preventivo obligatorio a un tratado antes de su ratificación.
→ Conflicto derecho interno – DIP. Caso Pacto de San José: En el año 1972, se aprobó el Pacto de San José (de
derechos humanos), que entró en vigor el año 1976, sin embargo, no fue publicado en el Diario Oficial. Entonces
no rige en el orden interno. El año 1989 fue aplicado.
Era una obligación internacional, y había incumplimiento de protección de derechos. Ese tratado es una obligación,
aunque no se haya publicado (es de mala fe no haberlo publicado). No había pacta sum servandas (cumplir lo
pactado). De hecho, este pacto fue el que le aplicaron a Pinochet cuando fue detenido en Inglaterra. Acá se puede
ver el dualismo… el derecho interno no puede simplemente desprenderse de cumplir la obligación, pues ya aprobó el
tratado.
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Algunos sostienen que los tratados de derechos humanos tienen el mismo rango que la Constitución.
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a) R. Bertelsen: Los tratados de DH tienen jerarquía infra constitucional y sura legal. Ahí quedaría los tratados por
el especial reconocimiento.
b) S. Montt: son infra constitucional, pero tienen una especial protección de inderogabilidad. Son inderogables a
menos que el propio tratado lo permita.
c) H. Nogueira: acepta el concepto de bloque constitucional. Todos los tratados de Dº humanos estarían por sobre o
en la Cº.
d) T. Ribera: Le da primacía al orden nacional, no podría tener un tratado de DDHH una jerarquía superior s la Cº
porque sería que esta reconozca un orden jurídico superior.
Dualismo moderado
Esta es la opción de la Constitución Chilena. Reconoce dos sistemas, y le da “primacía” al derecho interno; pero no incumple
el DIP. Lo ve caso a caso, es decir, ambos derechos coexisten; pero primando el derecho interno (como regla general),
aunque no le da primacía absoluta. Entonces la validez y vigencia de los tratados proviene de ambos derechos, ya que se
reconocen la existencia de ambos.
La constitución chilena, establece facultades del presidente, que negocia los tratados; pero no los aprueba, la aprobación o
rechazo esta entregada al Congreso. Sin la aprobación no entra el tratado al derecho interno.
Este concepto es importante para entender la división entre el orden internacional y está el orden interno que tiene sus propias
fuentes, donde ambas conviven. Los sistemas son separados, pero el orden interno no pasa a llevar el orden internacional. Esto
está en el art 54: Las disposiciones de un tratado sólo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en
los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional.
Existían Importantes vacíos en la CPR original de 1980: Facultades omnímodas del presidente, sin contrapeso del Congreso.
Por lo que se agregó la cláusula donde el Congreso debe aprobar los tratados. El T.C solo se pronuncia cuando son normas
concretas autoejecutables → Constitución no permite delegar competencias en entidades supranacionales sin reforma
constitucional previa. Por lo tanto, se agrega la cláusula vigésimo cuarta transitoria de la CPR, para que se pudiera delegar las
competencias e la Corte Penal Internacional.
No hemos resuelto bien la jerarquía que le damos al tratado: caso del pago de los $7.000 pesos del papel tissue, donde los
indígenas no estaban de acuerdo, por el convenio 169 de la OIT.
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No hay norma expresa que le de categoría determinada entre las fuentes de Dº. Validez de normas internacionales lo otorga la
Cº. Toda incorporación de un tratado compromete a la soberanía nacional, ya no podrá unilateralmente quitarle aplicabilidad,
por eso hay que tomarle el peso cuando se ratifica un tratado. El tratado una vez que entra al orden jurídico nacional no puede
derogarse sino por el orden jurídico internacional (no se puede derogar unilateralmente)
Opinión consultiva: 1949 petición: Caso que agente de ONU, en desempeño de funciones, sufra daño en circunstancias
tales que impliquen responsabilidad de Estado, ¿tiene ONU competencia para entablar reclamación internacional contra
gobierno de jure o de facto responsable, para obtener reparación por daños causados.
“…intención ha sido que Organización ejerza y posea, y efec9vamente ejerce y posee, funciones y Dº que sólo se pueden
explicar sobre la base de su posesión de amplia personalidad internacional y capacidad que tiene de operar en plano
internacional. En el momento actual es proto9po de OI, y no podría llevar a cabo propósitos de sus fundadores si se
negara su personalidad internacional. Debe reconocerse que Miembros, al haberla dotado de ciertas funciones, con
correla9vas obligaciones y responsabilidades le han otorgado competencia requerida para hacer posible que esas
funciones se pueden realizar.”
No se trata de un Estado ni un super Estado, lo que sí significa es que ella es sujeto de Dº internacional, capaz de tener
derechos y obligaciones internacionales, y que tiene la capacidad de hacer respetar sus derechos mediante demandas
internacionales.
Según DI, debe estimarse que la Organización tiene los poderes que, si bien no están establecidos expresamente en la Carta,
han sido conferidos a ella por necesaria implicación como los necesarios para el desarrollo de sus obligaciones (Teoría de
poderes implícitos)
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19 Rodesia declaró su independencia por un acto unilateral en el año 1965, de forma tal que el gobierno de ese Estado pasó a ejercer un
poder y una competencia efectivos sobre su territorio y sus habitantes. Sin embargo, no fue reconocido por los demás Estados, por lo que
no podía ejercer los derechos propios de un sujeto de Derecho Internacional
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Elementos del E°
1. Población permanente: Estado ejerce su poder y sus competencias respecto de la nación que lo constituye, es decir,
sobre un conjunto de personas, familias y grupos intermedios unidos por vínculos comunes.
2. Territorio definido: es un requisito fundamental. En el DI no es requisito que el territorio este muy bien definido, como
el caso de Palestina. Lo relevante es que el territorio este controlado de manera innegable por el mismo Estado.
Comprende el suelo, el subsuelo y el espacio aéreo situados dentro de los límites territoriales del Estado, así como el
mar territorial, la zona contigua y la zona económica exclusiva. Sin un territorio20, una entidad jurídica no puede ser
Estado. Lo anterior se refleja en el principio de territorialidad, no pudiendo intervenir los Estados en el territorio de
otro. Respecto del concepto de territorio debe señalarse: Soberanía territorial.
3. Gobierno: necesita un gobierno centralizado para funcionar de manera efectiva. No es un requisito tan estricto, sino que
se refiere a una estructura política coherente. Un pueblo sin organización política es un mero conglomerado humano al
que no se puede reconocer la calidad de Estado como sujeto de Derecho Internacional. El Estado debe tener estabilidad y
efectividad [argumento para apoyar la descolonización.]
4. Capacidad de relacionarse con los Estados: Refleja este criterio fáctico. La esencia de esta capacidad es la
independencia, pues ningún Estado depende de otro ni en términos fácticos ni bajo las reglas del Derecho Internacional.
Autodeterminación y condición de Estado: El principio de autodeterminación influye en los elementos del Estado, sobre
todo el contar con un gobierno. Este elemento tiene, en principio, dos requisitos: estabilidad y efectividad.
→ Reconocimiento de los Estados
Dos teorías: criterio fáctico y criterio legal. La relación entre las dos teorías anteriores son inversas: a mayor reconocimiento
por parte de los Estados, menos es el estándar exigido en relación a los requisitos fácticos.
20 El concepto de territorio no es lo mismo que pueblo o nación, pues existen pueblos sin territorio.
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2. Igualdad soberana: Igualdad de los Estados en sus Dº s y obligaciones. Aquello se refleja en que cada Estado tiene un
voto en la asamblea de las Naciones Unidas. En muchos aspectos la igualdad tiene su origen en el derecho natural y
comprende los siguientes elementos; igualdad jurídica, pues todos tienen derecho pleno a la soberanía y se debe respetar
la personalidad de otros Estados, la integridad e independencia de otros Estados es inviolable, tienen derecho a elegir
su sistema político, social, económico y cultural y se debe cumplir de buena fe y plenamente las obligaciones
internacionales.
3. Principio de coexistencia pacífica: el Derecho Internacional impone a todo Estado el deber de respetar el honor y la
dignidad de los demás Estados, por lo que no resulta permitido que sus órganos insulten o denigren a un Estado,
gobierno o pueblo extranjero.
4. Principio de supremacía territorial: todo estado tiene derecho a que respete su territorio. El E° se basa en el concepto
de soberanía, todo Estado tiene derecho a que se respete la plenitud y exclusividad de la soberanía que ejerce sobre su
territorio y sobre las personas y bienes situados dentro de él.
Territorio
▪ Interna: se refiere a la supremacía de las instituciones gubernamentales, en el cual prima que todas las personas que
residen bajo el territorio del país, estén sujetas al monopolio de la fuerza legítima de tal.
▪ Externa: las entidades que estén fuera de los límites del país, no podrán incidir en las decisiones internas. La no
intervención de otros E° sobre la soberanía interna. Y este principio de inviolabilidad debe ser respetado por todos.
(a) Cambios tecnológicos y económicos que aumentan la interdependencia de los distintos Estados entre sí. Ej. tratados de
LC.
(b) Preocupaciones comunes entre los Estados, ej. DDHH y autodeterminación de los pueblos.
(c) Proliferación de las organizaciones internacionales. Ya que esto implica que los Estados ceden parte de su soberanía
en favor del bien común.
(d) Derecho del Mar y Derecho Aeronáutico, las cuales tienen una “herencia común” para todos los Estados.
→ Caso de la Isla Palmas: “la soberanía en relación a una porción de la superficie del planeta es la condición legal
necesaria para la inclusión de dicha porción en el territorio de un Estado en particular”. Dos aspectos:
Positivo: competencia exclusiva.
Negativo: obligación de respetar derechos ajenos.
En el caso de los territorios sobre los cuales hay soberanía, los modos clásicos son la prescripción u ocupación y los modos
nuevos la autodeterminación. Hay territorios que pueden ser ocupados por el terrae nullius y por el res comune omnium,
como es el caso del aire, del mar, entre otros.
▪ Métodos legales.
o Acuerdo entre Estado antiguo y un Estado nuevo. Ej. Cuba y España firman un tratado en el cual España le reconoce
soberanía.
o Promulgación de ley por parte de Estado antiguo. Ej. España no firma ningún tratado con cuba pero el parlamento
otorga una ley en la cual si reconoce a Cuba como estado.
o Mezcla entre ambas. Ej. Birmania, cuando se independiza Birmania el reino unido firma un tratado donde reconoce
su independencia y reino unido promulga una ley donde también se reconoce la soberanía.
▪ Métodos no legales: aquellos que implican el uso de la fuerza, el derecho internacional no reconoce la adquisición de un
territorio por la fuerza o contra la ley, en este sentido se dan 2 argumentos para justificar esto.
o Basarse en los elementos fácticos. Ej. Cataluña es un pueblo que tiene población, territorio, gobierno. Lo que se
podría decir es que estamos frente a un estado y el hecho que estemos frente a un estado implica que tiene soberanía
sobre un territorio. también nació el título que le da justificación a Cataluña de ejercer soberanía sobre este territorio.
o Basarse en el reconocimiento: esto implica señalar que el hecho de que esta independencia o nuevo Estado haya
sido reconocido por los demás Estados tiene dos consecuencias: se crea un Estado a la luz del DI y segundo lugar
el reconocimiento va a constituir en el título de Estado.
▪ Nuevos Estados y derecho al territorio. Es un tema jurídico-político. En el caso de los Estados más antiguos, se puede
argumentar en base al reconocimiento y aceptación de manera más fácil. En el caso de los Estados nuevos esto es más
difícil, ya que en los territorios nuevos el Estado no existía antes de que naciera, es decir el título va a nacer en conjunto
al nacimiento de dicho estado.
1. Ocupación: Terrae Nullius. La tierra de nadie es susceptible a adquisición por ocupación. Lo que es de todos, por
ejemplo, el altamar o el aire, podríamos decir que es de nadie pero es de todos. Requisitos:
- Por parte de un Estado
- Efectiva
- Constituir una declaración de soberanía sobre esta área.
2. Prescripción: Modo de terminar un derecho sobre un territorio que no es terrae nullius y que ha sido adquirido.
Requisitos:
- Posesión a título de soberano
- Pacífica
- Ininterrumpida
- Publica
- Transcurso de cierto periodo de tiempo.
3. Cesión: Transferencia pacifica de un territorio por parte de un soberano a otro, esto conlleva también la intención
explícita o implícita de transferir la soberanía. Ej. yo soy de Argelia y Francia ejerce control sobre Argelia, Argelia
formo un ejército para independizarse lo que podría pasar es que Francia le reconozca la soberanía sobre el territorio.
(ej ficticio) en muchos casos las potencias colonizadoras le cedieron los territorios a las nuevas naciones
independientes.
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4. Accesión: Es el proceso geográfico mediante el cual se forma un nuevo pedazo de tierra que se une a un territorio ya
existente y por ejemplo la creación de islas en la boca de un rio. Otro caso es cuando un rio cambia de dirección.
5. Subyugación o Conquista: Es importante tener en cuenta que se estaría ante un título basado en la fuerza. Va a tener
ciertas consideraciones éticas pro el hecho de reconocer que ha surgido un título a raíz de una acto ilegal por parte de
une estado. En el derecho interno está muy establecido que de la realización de un acto ilegal no puede nacer un
derecho para quien cometido dicho acto ilegal. Sin embargo en el derecho internacional no van a ser tan estrictas las
normas y prima la realidad por lo tanto se modifican las consecuencias que en la teoría deberían tener actos que
constituyen violaciones a las normas de derecho internacional. A pesar de eso de igual forma la regla general es que
el uso de la fuerza no puede ser un método valido para adquirir un territorio. Ej. invasión de Kuwait.
Durante el siglo pasado el derecho del mar experimentó un cambio notable en cuanto a la expansión del Estado hacia la alta
mar. En ese sentido, la Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982 limitó los espacios y zonas
marítimas de los distintos Estados.
▪ Líneas de Base. Para que un Estado Ribereño pueda determinar la extensión de sus espacios marítimos. A partir de estas
líneas se mide la anchura del Mar Territorial, la Zona Contigua, la Plataforma Continental y la Zona Económica Exclusiva.
Las líneas de base también se extienden sobre las islas21.
o Línea de Base Normal. Línea de marea baja a lo largo de la costa del territorio continental e insular que aparece
marcada en las cartas reconocidas por el Estado Ribereño.
o Línea de Base Recta. Líneas que unen puntos apropiados, conforme al derecho internacional, en los lugares en que
la costa tiene profundas aberturas y escotaduras.
o Línea de Base archipelágica. Son las líneas de base rectas que pueden trazar los Estados archipelágicos para unir
los puntos extremos de las islas.
▪ Aguas interiores. Son aquellas aguas situadas hacia el interior de las líneas de base, incluyendo las ubicadas dentro del
territorio terrestre. Las aguas internas pertenecen al territorio terrestre del Estado costero, como lagos o ríos y se
diferencian en que ellos no existe el derecho del paso inocente22
▪ Mar Territorial. La Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982 estableció que las naciones
podían establecer su Mar Territorial hasta las 12 millas. En este espacio, el país ejerce completamente su soberanía, la
que se extiende sobre el mar, el espacio aéreo y el subsuelo. Un Estado costero puede ejercer su jurisdicción sobre naves
extranjeras que pasan por sus aguas internas.
o Aguas internas:
21 Un área de tierra naturalmente formada, rodeada de agua, que está bajo el nivel del mar durante la marea alta.
22
Es un principio que forma parte de la costumbre internacional. Los barcos de todos los Estados tengan o no costa tiene derecho al paso
inocente sobre las aguas del mar territorial.
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- Las aguas internas pertenecen al territorio terrestre del Estado costero: lagos, ríos, etc.
- En las aguas internas no existe el derecho del paso inocente, mientras que en el mar territorial sí.
- Un Estado costero puede ejercer su jurisdicción sobre naves extranjeras que pasan por sus aguas internas.
- Casos
→ R v Anderson: ciudadano norteamericano que comete cuasidelito de homicidio en un barco británico que pasa por
rio francés ¿Quién tiene más derecho sobre esto? Pueden los 3 juzgar el caso, en el caso de Francia puede por el
principio de territorialidad, en el caso de EEUU porque el autor del crimen es americano y lo importante de este
caso es que las cortes británicas dijeron que podían y tienen jurisdicción porque ocurrió en una nave británica.
→ Wildenhus: ciudadano belga que asesina a otro ciudadano belga en una nave belga en NY. Estaba en el puerto y
lo importante es que las cortes de EEUU señalaron que a pesar de que esas naves estuvieran en un puerto y no en
las aguas internas tienen igual derecho de juzgar el crimen. El mero hecho de encontrarse en su territorio les da
jurisdicción.
o Regla general: se define desde la más baja marea en la costa de los Estados hasta las millas náuticas
correspondientes. Excepciones: caso anglonoruego de las pesquerías de 1951, noruega promulgo un decreto donde
habían islas entonces a raíz de la características geográficas del territorios se puede hacer una excepción donde se
dibuje una línea recta entre las islas más lejanas, este caso es importante porque se señaló que otro factor importante
para justificar el criterio no ruego es que el reino unido nunca había objetado estas líneas bases que había propuesto
noruega. Para que un país pueda objetar un acto de otro país tiene que haberse propuesto en un tiempo razonable.
Se tiene que tomar en cuenta que la comunidad internacional se oponga al actuar de este país.
o Islas: “Un área de tierra naturalmente formada, rodeada de agua, que está bajo el nivel del mar durante la
marea alta”. Efectos
- Crean mar territorial, zona contigua, ZEE y plataforma continental.
- Cuando existe una cadena de islas que están a menos de 24 millas de distancia, se puede crear una franja de mar
territorial.
- Las rocas deben poder ser habitadas por humanos o tener vida económica propia para crear una ZEE o
plataforma continental. La convención sobre derecho del mar dice que no van a ser islas aquellas que no son
habitables y que no haya vida económica en la isla por sí mismas.
o Derecho al paso inocente: principio que se refiere a la costumbre internacional y señala que los estados pueden
dejar pasar a las naves de otros países siempre que estén pasando nada mas (convención de 1982). La convención
dice que no es inocente por ej. espionaje, entrenamiento militar, amenaza o uso de la fuerza.
→ En 1989 usa y la URSS emitieron un declaración conjunta y dijeron que la lista de la convención de 1982 era
taxativa, es decir, que se agota en este mismo artículo por lo tanto lo que no aparezca en ese artículo es derecho
a paso inocente.
▪ Zona Marítima Exclusiva. Se extiende desde el término del mar territorial, a las 12 millas hasta las 200 millas. En esta
el país puede ejercer derechos soberanos sobre los recursos naturales en el mar así como en el subsuelo.
o Zona contigua. Se ubica entre las 12 millas y las 24 millas. En esta franja de agua, el Estado ribereño no tiene
soberanía, sino que sus derechos están determinados solo en materia aduanera, sanitaria, fiscal y migratoria. En
esta se puede evitar la violación de normas aduaneras, migratorias o sanitarias, conservar las poblaciones de peces y
tener derechos exclusivos a los recursos.
▪ Plataforma continental. La plataforma continental de un Estado ribereño comprende desde la costa hasta las 200 millas.
En la Plataforma Continental el Estado Ribereño posee derechos soberanos sobre los recursos naturales para los efectos
de su exploración y explotación, siendo tales derechos independientes de su proclamación expresa.
▪ Altamar. Es aquella parte de los océanos y mares abierta al uso común de todas las naciones, sean ribereños o sin litoral,
en donde ningún Estado podrá pretender legítimamente ejercer su soberanía. Ella comprende no sólo la superficie del
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mar, sino también la columna de agua, el suelo y el subsuelo marino, que a su vez están sujetos en lo relativo a los recursos
al régimen el patrimonio común de la humanidad.
Límites Marítimos. La delimitación debe evitar la invasión de un Estado a la prolongación natural de la zona económica de
otro Estado. La forma de la costa puede ser relevante cuando la línea equidistante perjudica a otro Estado. Principios:
(a) Delimitación debe evitar la invasión de un Estado a la prolongación natural de la zona económica de otro Estado.
(b) La configuración de la costa podría ser relevante cuando la creación de una línea equidistante podría perjudicar
indebidamente a un Estado cuya costa es particularmente cóncava.
(c) Una diferencia substancial en la longitud entre las líneas costeras de los Estados podría ser tomada en cuenta.
(d) La presencia de islas u otras características marítimas similares podría ser relevante y modificar la línea
equidistante.
(e) Se podrían tener en cuenta consideraciones de seguridad, aunque los efectos precisos de esto no están claros.
(f) La distribución de recursos NO ha sido generalmente aceptada como una circunstancia relevante.
(g) La conducta anterior de las partes podría ser relevante, por ejemplo, cuando no hay evidencia suficiente de que un límite
provisional ha sido acordado.
UNCLOS: convención del derecho del mar de las Naciones Unidas, donde si discuten temas referidos a los límites de las
naciones
II. en temas marítimos.
ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
Las organizaciones son instituciones creadas por los Estados, dotadas de órganos permanentes, que tienen una personalidad
distinta de los Estados miembros y que persiguen fines comunes de carácter internacional. Nacen por un tratado
constitutivo, pues son sujetos funcionales a fines específicos. No obstante hay competencias implícitas aún no establecidas
en tratados y necesarias para el ejercicio de sus funciones.
Antecedentes. Tras el asesinato del mediador de las Naciones Unidas en Palestina, Folke Bernadotte, se consultó a la Corte
Internacional de Justicia si Naciones Unidas, como organización internacional, tenía capacidad de reclamar
internacionalmente contra Estado responsable de daños causados a agente de organización en cumplimiento de sus funciones23.
La Corte, en su opinión consultiva de 1949, resolvió la indemnización de perjuicios y reconocer a la organización como
sujeto de derecho internacional, pues no podría llevar a cabo sus propósitos fundadores si se negara su personalidad jurídica24.
Debe estimarse que la organización tiene los poderes, que si bien no están establecidos expresamente, han sido conferidos a
ella. Posteriormente, en su opinión consultiva de 1996, referida a la posesión de armas nucleares, señala que las organizaciones
internacionales son sujetos de derecho internacional, que no poseen, a diferencia de Estados, una competencia general. Las
organizaciones internacionales se rigen por un principio de especialidad, ya que han sido investidas por los Estados que crean
sus facultades cuyos límites son función de los intereses comunes cuya promoción les han confiado esos Estados.
Siglo 19 van a surgir distintas organizaciones internacionales con objetivos específicos, como por ejemplo la Cruz roja, con el
objetivo de promover el derecho humanitario, que son los derechos que tiene las personas en contexto de guerra. También
existen organizaciones con objetivos económicos, anexada al comercio, como Universal postudion, que tiene que ver con la
intención que tienen los estados para facilitar las relaciones comerciales, y surgieron en las áreas que habían más ríos y donde
se comerciaba más. Todas estas organizaciones tienen un objetivo específico, al contrario de lo que pasa hoy en día con la ONU
que es asegurar la paz, que es muy amplio. Otra organización importante es, asociación del derecho internacional en 1873.
23
También está el caso de la intervención en Libia, en que una organización distinta a un Estado dispone el uso de la fuerza contra otro
país.
24
No se trata de que Naciones Unidas sea un Estado o un super Estado, sino que es capaz de tener derechos y obligaciones
internacionales.
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Definición de OI que la da la comisión de derecho internacional en su art. 2 del proyecto de artículos sobre responsabilidad de
organizaciones internacionales; Se entiende por organización internacional una organización instituida por un tratado u
otro instrumento regido por DI y dotada de personalidad jurídica internacional propia.
Clasificación
3. Según su competencia:
i. Org. de coordinación: competencias limitadas a orientar o recomendar
ii. Org de integración: carácter obligatorio de los actos respecto de sus miembros
En materia marítima
i. Organización marítima Internacional (OMI)
ii. Comisión Permanente del Pacífico Sur (CPPS)
iii. Convención para la Conservación de los Recursos Vivos Marinos Antárticos (CCRVMA)
iv. Autoridad Internacional de los Fondos Marinos (AIFM)
Órgano multilateral más importante de cooperación y solidaridad entre Estados para favorecer logro de propósitos comunes.
Tiene su origen en el fracaso de la Liga de las Naciones y surge luego de la Conferencias de Bretton-Woods, Dumberton-Oaks
y Yalta, destinadas a establecer un nuevo orden internacional tras el término de la 2GM. La liga había fracasado porque la
Sociedad de Naciones en caso de guerra no tenía más que hacer un llamamiento político y no tenía atribuciones militares. Luego
del término del conflicto en la Carta de San Francisco se genera el consenso de crear una nueva institucionalidad para
mantener la paz internacional. Las Naciones Unidas tuvieron gran protagonismo durante la Guerra Fría, forzando a las dos
superpotencias, Estados Unidos y la Unión Soviética, al diálogo a través de las instancias de esta organización.
Propósitos: preservar a generaciones venideras del flagelo de guerra, preservando paz y seguridad internacional: ONU
desarrolla importante acción preventiva. Proveer al término de conflictos bélicos y acciones para preservación de paz con
diplomacia preventiva, desarme preventivo y despliegues preventivos.
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Evolución: Desde dominio absoluto del Estado a posición compartida con otros sujetos. Estados comenzaron a tener
limitaciones, lo que dio paso a la reconocimiento internacional de distintas estructuras e individuos. Con miras a conformar
una comunidad internacional, en cooperación a una interdependencia y una sociedad colaborativa a largo plazo. De
sociedad de estado soberanos a globalización.
Ingreso a ONU:
a) Disposiciones de la Carta (art. 4).
b) “Bloqueo” en admisión nuevos miembros durante Guerra fría.
c) Interpretación de CIJ (opiniones consultivas)
- Asunto Condiciones de admisión de Estado como miembro de ONU. Opinión consultiva 28 mayo 1948
- Asunto Competencia de AG para admitir un Estado como miembro de ONU. Opinión consultiva 3 marzo 1950
d) Suspensión y expulsión: disposiciones de Carta (arts. 5 y 6).
Competencias: hay medios jurídicos a través de resoluciones y tratados, personales a través de funcionarios y financieros
a través de contribuciones de Estados.
Estructura
Asamblea General
Es un órgano representante normativo y deliberativo de las Naciones Unidas y el único que cuenta con representación
universal. Tiene reuniones anuales, un principio de igualdad entre Estados, cada uno 1 voto, se reúne anualmente y
puede adoptar acuerdos que son jurídicamente vinculantes como recomendaciones en materias económicas y sociales.
Quórum sesiones 2/3 miembros presentes y votantes sobre cuestiones importantes; Excepción simple mayoría miembros
presentes demás tipos de cuestiones.
Consejo de Seguridad
Órgano encargado de adoptar medidas para asegurar la paz y seguridad internacional. Sus miembros permanentes son
China, Francia, Rusia, Gran Bretaña y los Estados Unidos. Toma decisiones con nueve votos a favor sin ningún veto.
Art. 24 Nº 1 Carta ONU “responsabilidad primordial” de mantener y velar por la paz y seguridad internacionales.
Art. 39 faculta a CS para determinar “existencia de toda amenaza a paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresión y
hará recomendaciones o decidirá qué medidas serán tomadas de conformidad con Art. 41 y 42 para mantener o
restablecer paz y seguridad internacionales..”
En conflictos determinados manda a los Cascos Azules25, que son una fuerza de contención y protección a la población,
pero no ataca a un Estado26.
25
Integrado por militares profesionales de los países miembros que se ponen a disposición de Naciones Unidas. Usan su propio uniforme
pero con casco azul para identificarse.
26
A pesar de que podría hacerlo en una situación muy dramática.
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Secretario General
Unipersonal. Oficial administrativo y jefe de la organización, pero es, más bien, un mediador. Actúa en todas las sesiones
de la Asamblea General, del Consejo de Seguridad, entre otros, con un rol no decididor, sino que de consejo. Nombrado
por AG a recomendación del Consejo de Seguridad. (Arts. 97 y 98 Carta)
→ Desarrollados Res 2.625 AG, 1970, Declaración de principios de Dº Internacional que deben regir relaciones de amistad
y cooperación entre Estados de conformidad con Carta ONU.
▪ ONU puede ejercer todas aquellas potestades necesarias para cumplimiento de fines aun cuando no hayan sido
conferidas expresamente (competencias implícitas).
▪ Casos de ineficacia del Consejo de Seguridad, Asamblea General ha debido intervenir. (Resolución “Pro Paz”
permite realizar actos dirigidos a promover la paz y la seguridad)
(1) Mantener paz y seguridad internacionales (posibilidad de tomar medidas colectivas de carácter coercitivo).
(2) Fomentar relaciones de amistad entre naciones basadas en principio de igualdad de derechos.
(3) Realizar cooperación internacional en solución de problemas internacionales.
(4) Servir de foro de cooperación que permita a estados estos propósitos.
3 elementos fundamentales
(1) Dº Internacional impone obligación general de comportamiento consistente, todos los estados arreglarán sus
controversias por medios pacíficos.
(2) Arreglo de controversias se basará en igualdad soberana de estados.
(3) Partes deben buscar arreglo pronto y justo de sus controversias.
• Capítulos VI y VII pilares de estructura la actuación de ONU en relación con su fin principal → asegurar la paz.
• Sistema ONU sólo se impone respecto de aquellas diferencias que pueden llegar a poner en peligro la paz y seguridad
internacionales.
• Susceptibles de conducir a quebrantamiento de la paz
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→ Mantenimiento de paz consiste en despliegue de presencia de ONU en terreno: con consentimiento de partes
interesadas y con participación de personal civil, militar y policial de ONU. Consolidación de paz viene dada por
medidas destinadas a individualizar y fortalecer estructuras que tiendan a reforzar y consolidar la paz.
Declaración relativa a principios de derecho internacional referentes a relaciones de amistad y cooperación entre estados
de conformidad con la carta de ONU
a) Estados, en sus relaciones internacionales, se abstendrán de recurrir a amenaza o uso de la fuerza contra
integridad territorial o independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con
propósitos de ONU,
b) Estados arreglarán sus controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se pongan en
peligro ni la paz y seguridad internacionales ni la justicia,
c) Obligación de no intervenir en asuntos que son de la jurisdicción interna de los Estados, de conformidad con la
Carta,
d) Obligación de Estados de cooperar entre sí, de conformidad con la Carta,
e) Igualdad de derechos y de libre determinación de los pueblos,
f) Igualdad soberana de los Estados,
g) Estados cumplirán de buena fe las obligaciones contraídas por ellos de conformidad con la Carta;
Es una entidad geopolítica que cubre gran parte del continente europeo. Es una asociación económica y política única en el
mundo, formada por 28 países. Es un modo en que se organizan países de Europa.
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Propósitos: El objetivo inicial de la Unión Europea era crear una moneda única, mejorar el nivel de vida de los europeos
y construir progresivamente un mercado único entre los Estados miembros, por lo que inicialmente comenzó como una
unión puramente económica. En la actualidad eso se ha extendido y la Unión Europea promueve los derechos humanos y
la democracia, cuenta con objetivos de reducción de emisiones y se logró la supresión de controles fronterizos a través
del Espacio Schengen.
La Adhesión a la UE:
▪ Artículo 49 TUE: Cualquier Estado europeo que respete los valores mencionados en el artículo 2 y se comprometa a
promoverlos podrá solicitar el ingreso como miembro en la Unión. Se informará de esta solicitud al Parlamento
Europeo y a los Parlamentos nacionales. El Estado solicitante dirigirá su solicitud al Consejo, que se pronunciará por
unanimidad después de haber consultado a la Comisión y previa aprobación del Parlamento Europeo, el cual se
pronunciará por mayoría de los miembros que lo componen. Se tendrán en cuenta los criterios de elegibilidad
acordados por el Consejo Europeo. Las condiciones de admisión y las adaptaciones que esta admisión supone en lo
relativo a los Tratados sobre los que se funda la Unión serán objeto de un acuerdo entre los Estados miembros y el
Estado solicitante. Dicho acuerdo se someterá a la ratificación de todos los Estados contratantes, de conformidad con
sus respectivas normas constitucionales.
▪ Principios de Copenhague: Criterios para que se adhieran los Estados a la UE
La existencia de instituciones estables que garanticen la democracia, el Estado de derecho, el respeto de los derechos
humanos y el respeto y la protección de las minorías; la existencia de una economía de mercado en funcionamiento y
la capacidad de hacer frente a la presión competitiva y las fuerzas del mercado dentro de la UE; la capacidad para
asumir las obligaciones que se derivan de la adhesión, incluida la capacidad para poner en práctica de manera eficaz
las normas, estándares y políticas que forman el acervo comunitario, y aceptar los objetivos de la unión política,
económica y monetaria.
Se respetan las identidades: la UE no se mete en los asuntos internos a menos que se quiebren los grandes principios como
de DDHH.
Euro escepticismo: Hay personas que proponen el retiro de la unión europea, son contrarios a esta entidad y le están dando
la espalda al himno de la alegría de la unión europea. Hay una enorme critica de cuidadnos que dicen que la UE es una
entidad para las grandes empresas
III. LA PERSONA
En el derecho internacional clásico la teoría objetiva era predominante y solo los Estados eran considerados sujetos de derecho,
pero esto se ha ido ampliando hasta que hoy se reconoce a la persona como sujeto de derecho internacional. Las personas
individualmente consideradas son sujetos directos de responsabilidad internacional27 derivada de la comisión de ilícitos
internacionales, como se apreció en los tribunales de Núremberg y Tokio. Después de la guerra, van a surgir tratados que le
reconocen derechos a los individuos de manera directa y les permiten tener acceso a cortes internacionales, como la
Convención Europea de Derechos Humanos de 1950, el Tratado de Roma de 1957 que da origen a la UE y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966. Respecto de la protección internacional de los derechos humanos a ello
se refiere la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948.
Nacionalidad en el derecho internacional. La nacionalidad se ha entendido como un vínculo jurídico que une a una
persona con un Estado determinado.
Principios generales en materia de nacionalidad: es materia de derecho interno de cada Estado la determinación
de las formas para adquirir y perder la nacionalidad. Esta regulación debe ser aceptada por los demás para evitar
27Eso se explica, por ejemplo, en la responsabilidad internacional de los Estados sobre determinadas materias relacionadas a derechos
humanos, como el caso del Sename.
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conflictos28. Por otro lado, ningún Estado puede determinar las condiciones de adquisición y pérdida de nacionalidad
extranjera. Al mismo tiempo el Estado debe respetar dentro de su territorio a los extranjeros aquellos derechos
esenciales que emanan de naturaleza humana.
→ Declaración Universal de Derechos Humanos (1948). Es el hito principal de las Naciones Unidas en relación a los
Derechos Humanos. No es una declaración que sea vinculante y al momento de su aprobación se abstuvieron la Unión
Soviética, Polonia, Yugoslavia, entre otras naciones del bloque del Este. Sus artículos cubren un rango amplio de
derechos, la libertad y seguridad de la persona, la prohibición de la tortura, la igualdad ante la ley, los recursos
efectivos, el debido proceso y las libertades de movimiento, consciencia, culto y expresión. Aunque no es vinculante
por sí misma, ha surgido la pregunta sobre si la declaración se ha vuelto vinculante por ser parte de la costumbre
internacional o de los principios generales del derecho internacional. La declaración ha tenido influencia en la
Constitución de muchos Estados y en la formulación de posteriores tratados de Derechos Humanos.
Preámbulo de la Declaración Universal de DDHH 1948: “El reconocimiento de la dignidad inherente y del acceso
igualitario a los derechos inalienables de los miembros de la familia humana es la base de la libertad, justicia y paz
en el mundo”
→ Declaración y Programa de Acción de Viena (1993). Esta enfatizó que todos los Derechos Humanos son universales,
indivisibles, interdependientes e interrelacionados. También se estableció la Oficina del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos que comenzó a funcionar en 1994. Este es el funcionario de las
Naciones Unidas con la principal responsabilidad para la actividad de los Derechos Humanos de la organización.
Existen derechos que se clasifican según el vínculo que generan. Hay algunos que obligan y son aplicados de manera
inmediata [derechos positivos] y otros que son vistos meramente como un futuro patrón de conducta esperable.
Esta distinción genera en problemas de aplicación. Hoy día hay un alto porcentaje de falta de cumplimiento de normas de
DDHH por parte de los Estados. Algunos autores dicen que esto es evidencia en contra de la existencia de una estructura de
principios de DDHH en el DI. El concepto de DDHH se relaciona mucho al concepto de ética y de moralidad; y la comunidad
va a preferir proteger dichos derechos que justamente son más ‘protegibles’. Lo anterior deriva en que, dado que muchos de
los DDHH son ‘morales’, no son tan ‘protegibles’ como otros derechos más concretos.
Además, dentro de esta categoría entra la distinción entre derechos según su protección, basados en el D° positivista y D°
natural:
- D° positivos: son protegidos por nuestro ordenamiento jurídico a pesar de que podrían carecer de consideraciones
morales. Fundado en el derecho positivo le da primacía a los derechos que pueden ser garantizados inmediatamente.
28
Por eso existen escasos tratados referidos a esta materia.
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- D° morales: protegidos dependiendo de la percepción del ordenamiento jurídico. D° natural influye en incluir en
los derechos la importancia de los factores morales.
Teoría anti-universalidad de los DDHH: Hay quienes señalan que los DDHH no son universales y defienden un
relativismo que respete las distintas tradiciones culturales. Esto ha llevado a argumentos que dicen que los DDHH sólo
pueden aplicarse dentro del contexto de las tradiciones religiosas o culturales. El peligro es que bajo esta teoría, los
Estados pueden violar DDHH que están obligados a respetar de acuerdo a los tratados que han firmado, y justificar
dicha violación refiriéndose a diferencias culturales.
Desarrollo de los DDHH en el contexto internacional: En el siglo XIX, la doctrina positivista era preponderante. Casi
todos los temas que hoy serían clasificados como de DDHH eran considerados como aspectos internos de los Estados.
Excepciones: esclavitud y piratería.
Cambio importante: establecimiento de la Sociedad de las Naciones en 1919. Art. 22: sistema de mandatos para
ciertas colonias que no estaban en condiciones de mantenerse por sí mismos en el mundo moderno. Los mandatos eran
definidos como tipo A, B o C de acuerdo al desarrollo de los territorios y a la densidad poblacional dentro de los
mismos.
- Mandato A: países en desarrollo;
- Mandato B: países subdesarrollados
- Mandato B: países delicados con baja densidad de población.
Las potencias administradoras estaban obligadas a garantizar seguridad, libertad de conciencia y justo trato de las
regiones nativas [art. 23] en estos territorios. Manera primitiva de legislar ciertos DDHH.
▪ Prohibición del genocidio. El genocidio se definía como cualquiera de los siguientes actos cometidos con la
intención29 de destruir, en su totalidad o en parte, un grupo nacional, étnico, racial o religioso tales como
asesinar miembros del grupo, causar daño mental o físico grave a los miembros del grupo, establecer de manera
deliberada condiciones de vida que llevan a la destrucción del grupo, imponer medida para evitar los nacimientos
dentro del grupo o transferir niños del grupo a otros por medio de la fuerza. El problema de esto es que un
29
Que aparezca la palabra intención es un problema, porque es un elemento subjetivo.
37
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Estado podría negar que hubo actividad genocida porque no había intención de destruir al grupo y porque no se
incluyen los grupos políticos y culturales30 entre aquellos protegido.
▪ Protección de las minorías. Después de la Primera Guerra Mundial se hicieron varios intentos, siguiendo el
colapso del imperio alemán, otomano, ruso y austro-húngaro, de proteger a los grupos a los cuales no se les podía
otorgar soberanía a la calidad de Estado. Las personas pertenecientes a minorías raciales, religiosas o
lingüísticas tenían que tener el mismo tratamiento y los mismos derechos políticos y civiles que los demás
habitantes de dicho Estado en cuestión.
Institucionalidad de Derechos Humanos. La Asamblea General de las Naciones Unidas tiene la potestad bajo el
artículo 13 de la Carta de iniciar estudios y hacer recomendaciones sobre Derechos Humanos, entre otras materias.
Esta también ha establecido órganos subsidiarios, de los cuales varios se dedican a temas de Derechos Humanos,
como el Comité Especial sobre la Descolonización, Comité Especial contra el Apartheid, el Comité Especial para
investigar prácticas israelíes en territorios ocupados, entre otros.
▪ Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Esta existió entre 1946 y 2006. Fue establecida como
órgano subsidiario del Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas. Podía hacer estudios, prepara
recomendaciones y redactar instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos. Originalmente consistía en
43 representantes de los miembros de las Naciones Unidas seleccionados por el Consejo Económico y Social en
base a una distribución geográfica. Posteriormente el número fue aumentado a 53 y en 1967, el Consejo
Económico y Social autorizó a la Comisión examinar información sobre violaciones groseras a Derechos
Humanos.
▪ Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Establecido con un estatus más alto en la jerarquía de
las Naciones Unidas, como órgano subsidiario de la Asamblea General de 47 miembros, electos por una
mayoría de miembros de la Asamblea General por tres años con un máximo de dos periodos consecutivos. Los
principios señalados al establecerse el consejo fueron la universalidad de los Derechos Humanos, la cobertura
universal y la igualdad en el tratamiento de todos los Estados y la conducción de revisiones objetivas,
transparentes, constructivas, no confrontacionales y no politizadas. Nunca fue dictado con intención de ser
vinculante, sino que es un patrón de conducta que se espera, ha tenido influencia en la Cº de muchos estados y en
la formulación de posteriores de tratados de DDHH y resoluciones.
▪ Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Está establecido por el Pacto de Derechos Civiles y
Políticos. Son dieciocho expertos independientes elegidos por las partes del pacto por periodos de cuatro años y
teniendo en cuenta la representatividad geográfica y distintas tradiciones legales y formas de civilización. El
comité se reúne tres veces al año y opera por consenso.
Conclusiones…
30
El caso de Cataluña durante el régimen de Francisco Franco.
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→ La mayoría de los tratados sobre DDHH obligan a los Estados miembros a tomar ciertas medidas con respecto a sus
cláusulas. Adicionalmente, todos los 9 tratados señalados establecen que los miembros deben llevar a cabo informes
periódicos.
→ La proliferación de los comités trae problemas de consistencia y administración de recursos. La Declaración y Programa
de Acción de Viena de 1993 enfatizó la necesidad del aumento de los recursos para los programas de DDHH de la
ONU. A pesar de que ha habido mejores, el sistema de DDHH de la ONU está claramente desfinanciado.
→ Por otro lado, con respecto a la consistencia, se ha intentado solucionar a través del establecimiento de un sistema anual
de reuniones entre las autoridades principales de los órganos creados por los tratados de DDHH.
USO DE LA FUERZA
→ Ius ad Bellum: Guerra Justa. Desde el punto de vista histórico cabe señalar que, en los tiempos antiguos, el ius ad
bellum o derecho a la guerra no era discutido en lo que se refiere a su legitimidad. Es sólo a partir del cristianismo
y, principalmente cuando la religión cristiana es aceptada por el Imperio Romano, que se comienza a discutir el tema,
aunque desde una perspectiva ética y teológica, más que jurídica. Es entonces cuando se inicia el debate entre la
guerra lícita y la guerra ilícita.
→ Ius in Bello: es el dº procesal de la Guerra. Conflicto en desarrollo, donde el fin no justifica los medios.
Discusión doctrinaria.
▪ San Agustín. Es representante de la corriente mayoritaria dentro del pensamiento cristiano según la cual quien emprendía
una guerra justa no cometía pecado. Esta postura se enfrentó a otra corriente más pacifista que sostenía que la guerra
propiamente tal era injusta, defendida por San Clemente, San Ireneo y San Cipriano.
▪ Santo Tomás de Aquino. Es el primero que, siguiendo a San Isidoro de Sevilla, especificó los requisitos de la guerra justa
en su Suma Teológica. Sostiene que esta debe ser declarada por una autoridad competente que no tuviera otra superior,
que debía tener una justa causa para declararla y que debe estar animada por la intención de evitar el mal inútil.
▪ Francisco de Vitoria y Hugo Grocio. En el siglo xvi, Vitoria va a definir como justa causa para emprender una guerra la
injuria recibida o reclamación de un derecho. En el siglo xvii, Grocio confirma que la injuria recibida es la justa causa
de la guerra, pero va más allá al sostener la posibilidad de justicia de las guerras preventivas, esto es, cuando la injuria aún
no se ha producido.
▪ Pufendorf y Vattel. Sostuvieron que cada Estado tenía un derecho absoluto e incondicional de ir a la guerra cuando les
fuera útil y conveniente para sus intereses.
Humanización del derecho internacional y limitación del uso de la fuerza. En el Derecho Internacional clásico, las únicas
limitaciones para la guerra eran la exigencia de una declaración de guerra y la obligación de desarrollar las hostilidades
respetando el ius in bello o derecho de guerra. Durante esta época surgen varios instrumentos internacionales destinados
a regular el desarrollo de las guerras que podían emprender los Estados para la solución de sus controversias o en defensa
de sus derechos e intereses
Resolución Nº 2.625 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, del 24 de octubre de 1970. Enuncia que los Estados,
en sus relaciones internacionales, se abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o
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la independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propósitos de las Naciones Unidas.
Los aspectos específicos son los siguientes:
o Uso de la fuerza constituye violación del derecho internacional. También viola la Carta de Naciones Unidas por lo
que no puede emplearse como medio.
o Guerra de agresión es un crimen contra la paz. Por lo tanto, genera responsabilidad con arreglo al derecho
internacional.
o Todo Estado debe abstenerse de recurrir a la fuerza aunque sea en represalia. Queda prohibido el uso de la fuerza
aunque se haga en represalia a un ataque. Al mismo tiempo no puede organizar organización de fuerzas irregulares en
otros territorios.
o El territorio de un Estado no puede ser objeto de ocupación militar o adquisición por otro Estado. No se podrá usar
la amenaza o el uso de la fuerza para esos fines.
o Prohibición de violación de fronteras. Las fuerzas militares no pueden pasar a llevar las fronteras establecidas, ni
realizar ataques transfronterizos31.
o Prohibición de instigar actos de guerra civil o terrorismo. Esto en otro territorio.
o Proporcionalidad. Es el objetivo de protección del ataque. Repeler y detener una agresión armada. Naturaleza de armas
utilizadas y riesgo asociado.
o Tenencia de armas nucleares. No constituye una vulneración del derecho a la guerra la simple tenencia de armamento
atómico.
o Distinción entre combatientes y no combatientes. Al momento de hacer la guerra debe distinguirse al momento de
atacar. Esto tiene su origen en el Caso Caroline.
Vigilancia y control. La vigilancia y control del Derecho Internacional Humanitario está encargada a las potencias
protectoras y a falta de acuerdo al Comité Internacional de la Cruz Roja. La Corte Penal Internacional regula la
violación de normas e implica la responsabilidad de Estados e individuos.
Intervenciones bajo estas normas. Una intervención humanitaria en Kosovo fue la nueva tendencia. Estados Unidos en
Panamá buscó restablecer la democracia.
- Capitulo 7° de las Naciones Unidas: Prohibición uso o “amenaza” de la fuerza. a.2(4)”…se abstendrán de recurrir
a la amenaza o al uso de la fuerza…” (principio consuetudinario internacional).
- Costumbre internacional
- Resoluciones de la organización internacional (complementarias).
Las reglas determinadas en el uso de la fuerza, solo permiten a los estados defenderse, no sancionar el ataque. Sin
embargo, estos conflictos (entre estados) hoy en día casi no existen, el real problema son los grupos terroristas, los cuales no
se encuentran contemplados en estas normas, por lo cual hay una evolución en la materia. El terrorismo es un problema
internacional. El cambio descrito fue producto de la caída de las torres gemelas, se dejó de lado la actitud pasiva y de hacer
“vista gorda”, comenzando a invertir en la erradicación de grupos terroristas.
31 El Consejo de Seguridad aprobó atacar al régimen de Hussein siempre y cuando se respetaran las fronteras de dicho Estado.
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que los actos justificados por la necesidad de la defensa propia deben ser limitados por esa necesidad y mantenidos claramente
dentro de sus límites”
Doctrina Webster → el barco Caroline fue dañado por parte de los ingleses por no ser parcial. Webster les mandó una carta
diciendo que cómo atacaban un barco neutro no militar. Se fija un precedente de Doctrina Webster. Se estableció que tiene que
haber un daño efectivo. Este concepto se toma en relación con la fuerza preventiva. Los ataques armados son una operación
bélica de cierta intensidad y magnitud.
▪ ONU a.51. Consejo Seguridad tome medidas necesarias para mantener paz y seguridad; reportar medidas al Consejo.
Es la única forma de autoprotección, de carácter excepcional y con el objeto de repeler un ataque. La carta ONU
establece que “nada de esta carta contradice el derecho de la legítima defensa”. Acá se puede ver una cierta
contradicción, pues por regla general no se permite el uso de la fuerza, pero sí se puede utilizar, excepcionalmente, en
virtud de la legítima defensa. Lo único que hace la carta es permitir la auto defensa, repeler un ataque a mi territorio.
No puedo atacar fuerza del territorio, no puedo perseguirlo cuando salgan del territorio. Art 51 establece que ninguna
disposición de esta carta menoscabara el Dº inmanente de legítima defensa, individual o colectiva en caso de ataque
armado.
Si bien, actualmente el derecho internacional prohíbe el uso de la fuerza, el derecho internacional consuetudinario lo confirma
como un derecho inherente. La Corte Internacional de justicia lo ratificó en virtud del caso de Nicaragua en 1986.
o Suficiencia del ataque. Para que se pueda usar la legítima defensa, debe tratarse de fuerzas regulares o bandas armadas
que desarrollen ataques de tal gravedad que sean determinantes e involucren al Estado para hacerlo responsables. Esto
es el caso de la República Democrática del Congo contra Uganda en 2005, Nicaragua en 1986, de la Organización del
Tratado del Atlántico Norte contra Afganistán en 200132.
o Única forma de autoprotección. Es de carácter excepcional y con el objeto de repeler un ataque. El artículo 51 de la
Resolución 2.625 sostiene que ninguna disposición de dicha carta menoscabará el derecho inminente de legítima
defensa, individual o colectiva.
Carta ONU: prohíbe el uso de la fuerza y la reacción institucional ate transgresiones debe hacerse por medio del Consejo
de seguridad de la ONU (salvo que haya uso de la fuerza imprevisto). El consejo de seguridad puede determinar mediadas
provisorias e inmediatas
a. Recomendación de medidas provisionales
b. Medidas no impliquen uso de fuerza armada interrupción militar.
c. Uso de la fuerza, que eta regulado en la Carta, que son los cascos azules y son los propios Estados los que prestan
apoyo militar.
Tendencia actual
- Conflictos con organizaciones no estatales. Es una tendencia del sistema que tenemos. Además tenemos el desafío
de que si no forman parte se apliquen las normas del Ius Cogens. Los guerrilleros de África han sido juzgados por la
CIJ.
- Derecho internacional humanitario: Principios que inspiran la regulación
a. Hay una necesidad: hay una necesidad de intervenir y prestar ayuda, en casos por ejemplos de grandes matanzas
b. Humanidad: hay que intervenir ya que se trata de un tema humanitario Como en la matanza del Kosovo, o en el
caso que intervienen los marins norteamericanos.
32 Los ataques terroristas del 11 de septiembre de 2001 fueron calificados por las resoluciones 1368 y 1373 como amenazas contra la paz y
la seguridad que podían configurar en grandes escalas un ataque.
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Dificultades
▪ Sistema de toma de decisiones ha bloqueado adecuado uso de la fuerza. El sistema de la ONU es imperfecto. Se creo
en miras de los acontecimientos de la II GM, por lo que hace que se a un sistema oligárquico y no democrático: Consejo
de seguridad, donde los miembros permanentes tiene derecho a veto.
▪ Normas escasas e insuficientes
▪ Doble estándar: países dicen en una parte que si y otra que no según sus intereses.
▪ Extrema Politización
→ Caso Libia: medidas del Consejo de Seguridad 1973 (2011) ante la realidad de Libia, que se reviste con violaciones a los
DDHH a sus civiles, armas de fuego y destrucción, y un ambiente de violencia impasible:
- Control Aéreo
- Impide apoyo militar
- Congela cuentas
- Protección civiles
En la Carta de la ONU hay conceptos ambiguos, como FFAA, coerción, uso y amenaza de la fuerza, coerción económica, etc.
La posesión de armas nucleares no es una amenaza según la corte, sino que depende de cómo se use. Hay un principio de no
intervención en asuntos internos de un Estado. Hay definición sobre qué es un ataque armado (agresión indirecta). También
hay resoluciones contra el terrorismo y contra el financiamiento a este.
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ser una acción atribuible al Estado, sino también una omisión, constituyendo ambas una violación de obligación internacional33.
Todo lo referido a la responsabilidad internacional de los Estados ha sido, hasta hoy, un tema eminentemente consuetudinario.
Procede cuando:
- Estado daña a otro Estado
- Estado daña a persona del propio país o de un 3er Estado
- 3er Estado en territorio ajeno daña a otro Estado
- Daños por crímenes internacionales
- Daño sin violación de norma internacional
- Responsabilidad con violación y sin daño
→ Fuentes
a. Práctica de los Estados. Esto está basado en la costumbre y no está regulado, como buena parte de lo
referido a la responsabilidad internacional.
b. Resoluciones judiciales internacionales. Emitidas por la Corte Internacional de Justicia u otro organismo
competente.
c. Proyecto sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilícitos de Comisión de
Derecho Internacional. Se trata de un proyecto de diciembre de 2001 que no es exigible pero que tiene alta
influencia en las cortes internacionales.
Principio General: “Todo hecho internacionalmente ilícito del Estado genera su responsabilidad internacional”35
(art 1)
Conducta (acción u omisión) violatoria de obligación internacional atribuible al estado. Elemento objetivo.
+
Ausencia de causas que excluyan ilícito del hecho. Elemento subjetivo.
=
Responsabilidad Internacional del Estado
▪ Elemento objetivo. Es una violación directa de una norma de derecho internacional.
33
La ecuación señala que una conducta, ya sea acción u omisión, violatoria de obligación internacional atribuible al Estado, más ausencia
de causas que excluyan ilicitud del hecho, dan igual a la responsabilidad internacional del Estado.
34
Aunque muchas veces hay cosas que son irreparables, como el caso de la jueza Atala a la que se negó la tenencia de sus hijos por
mantener una relación abierta con una persona de su mismo sexo. Ella recurrió a la corte internacional.
35 Todo hecho internacionalmente ilícito de un Estado siempre genera la responsabilidad Internacional del Estado. No es necesario que
haya dolo.
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▪ Elemento subjetivo. Hace referencia a la atribución, a la intención de parte del Estado de incurrir en una práctica violatoria
de derecho internacional. En ese sentido debe señalarse si existe dolo o culpa.
Se genera un acto de reparación: siendo el Estado el titular de la reparación, debiendo disculparse.
Atribución del daño vs. imputación
Para configurar responsabilidad internacional debe tratarse de una acción u omisión ilícita, que esta sea imputable al Estado y
que cause daño.
1. Daño: es un tema de responsabilidad objetiva, puede ser simplemente una ofensa un falta de respeto, una declaración
inapropiada. Como por ejemplo a un diplomático le impiden la entrada al Estado. El E° responde habiendo dos requisitos,
objetivo (violación de una norma), subjetivo (atribuible) y un tercero si existe causa que excluya la ilicitud del estado. No
es necesario el dolo o culpa. Este debe ser cierto o efectivo, individualizable y evaluable en dinero.
2. Atribución: imputabilidad, es una ficción legal, cuando proviene de uno de los órganos del E°. Un órgano del Estado
es todo ente individual o colectivo cuya expresión de voluntad se atribuye al Estado. Bajo esta perspectiva, serán hechos
de un Estado las acciones u omisiones realizadas por uno o por varios órganos del Estado actuando en el ejercicio de las
prerrogativas propias del poder público. También incluye órganos que se excedieron de competencia, vulnerando
instrucciones36. Se puede aplicar responsabilidad internacional a los distintos poderes del Estado. Asi, la atribución es
clave, funcionarios que actúan por instrucciones, bajo la dirección o bajo control del E°.
• Poder Ejecutivo. Si aplica una medida administrativa que lesiona arbitrariamente derechos de ciudadanos nacionales
o extranjeros.
• Poder Legislativo. Si no se dicta una ley que permita cumplir con las obligaciones derivadas de un tratado por el
que el Estado se ha obligado o si se dicta una ley que infringe lo dispuesto en el mismo tratado.
• Poder Judicial. Si dicta una sentencia en abierta violación de normas internacionales que obligan al Estado.
Calificación de ilicitud. Las condiciones que tiene que tener un hecho para ser ilícito son:
El Derecho internacional es quien determina la ilicitud. Posición dualista con el derecho interno, mas con supremacía del
derecho internacional. Cualquier violación del derecho internacional, donde el derecho interno es irrelevante, debe ser reparada.
Entonces, cualquier fuente de derecho internacional vale para calificar la ilicitud.
Tipos de responsabilidad
(a) Responsabilidad ordinaria: Sólo puede reclamar el estado afectado, no hay una restitución total.
(b) Responsabilidad agravada (crímenes internacionales): Es erga omnes, cualquier estado puede reclamar la
responsabilidad de estos actos. Restitutio in integrum, debe haber restitución total
(c) Responsabilidad a consecuencia de daños por actos no prohibidos (objetiva) si existen tratados o sin estos.
36
Por ejemplo si un Estado da la orden de no disparar a una manifestación pacífica, pero un capitán ordena hacerlo. El caso del domingo
sangriento en Irlanda del Norte.
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▪ Crimen internacional o crimen de Estado. La diferencia es que además de la responsabilidad internacional del
Estado existe la del individuo. La persona física que cometió el crimen no puede escudarse tras el Estado ya que se
trata de violaciones a obligaciones erga omnes. Incluye esto la violación al ius cogens. Dentro de esta categoría se
encuentra el genocidio, la esclavitud, la agresión, la contaminación masiva, la dominación colonial, entre otras.
▪ Hechos no prohibidos. Pese a que existen hechos que no están prohibidos directamente, en algunas ocasiones los
Estados pese a ello deben indemnizar los daños.
→ Características
1) Principio de temporalidad: la norma que se viola debe estar vigente en el momento de los hechos. Estos hechos tienen
un carácter no retroactivo, es decir, producen sus efectos hacia el futuro después de la entrada en vigencia de la norma
internacional. No se aplica la que me conviene, sino la que se encuentra en vigor.
2) Principio de nacionalidad: La persona que es víctima del ilícito internacional debe ser nacional del Estado que entabla
la acción. La víctima debe tener nacionalidad de ese Estado desde que se comete el ilícito y es necesario que conserve
la misma nacionalidad durante todo el tiempo que dure la acción del reclamo.
3) Agotamiento recursos internos: Ejercicio de todos los medios que franquea el ordenamiento jurídico del Estado que
ha causado el daño para reclamar la indemnización correspondiente. Este principio descansa sobre la base de que el
sistema de jurisdicción internacional es subsidiario de las jurisdicciones internas.
Consecuencias o efectos de responsabilidad internacional
(1) Continuidad del deber del Estado de cumplir la obligación. La comisión de un hecho internacionalmente ilícito no
libera al Estado de su obligación de cumplir la norma que fue violada o transgredida.
(2) Prima ley especial (prima lex specialis). Las leyes especiales priman sobre las leyes generales en lo relativo a las
obligaciones internacionales de los Estados y otros sujetos de derecho internacional.
(3) Reparación. El Estado responsable está obligado a reparar íntegramente el perjuicio causado por el hecho
internacionalmente ilícito comprendiendo todo daño, tanto material como moral, causado por ese hecho ilícito37. Debe
perseguirse, en la medida de lo posible, hacer desaparecer todas las consecuencias del hecho ilícito y restablecer la
situación previa38.
Principios que regulan la reparación.
▪ Equivalencia. Debe existir equivalencia entre el daño producido por el hecho internacionalmente ilícito y la
reparación.
▪ Proporcionalidad. La reparación debe ser proporcional al daño producido y correlativamente, no puede exceder
al perjuicio efectivamente producido.
37 Como por ejemplo, actividades nucleares con fines pacíficos, daño a medioambiente, transporte de mercaderías peligrosas, entre otras.
38
Se busca restablecer el status quo desde el Derecho Internacional Clásico hasta la actualidad.
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▪ Equidad. Se aplica en la regulación del daño moral, cuando el primer principio entrega soluciones que podrían ser
injustas.
▪ Disponibilidad. Se refiere a la renunciabilidad de la reparación de contenido exclusivamente pecuniario. Este
atributo, distingue la obligación de reparar con las otras dos obligaciones emergentes de cesación y continuidad.
Principios que regulan reparación según el proyecto de Artículos.
▪ Restitución. Se trata de restablecer la situación que existía antes de la comisión del hecho ilícito (statu quo ex ante),
siempre y cuando la restitución no sea materialmente imposible y no entrañe una carga totalmente
desproporcionada.
▪ Indemnización. Cuando el daño no sea susceptible de ser reparado por la vía de la restitución, el Estado infractor
estará obligado a indemnizar el daño causado. La indemnización debe cubrir todo daño susceptible de ser evaluado
financieramente, incluido el lucro cesante en la medida en que éste sea comprobado y los intereses en la medida
necesaria para asegurar una reparación íntegra.
▪ Satisfacción. Cuando el daño no puede ser reparado ni por la restitución ni por la indemnización, el Estado
responsable del ilícito está obligado a dar satisfacción por el perjuicio causado, la que puede consistir en un
reconocimiento de la violación, una expresión de pesar, una disculpa formal o cualquier otra modalidad adecuada 39.
I. Extradición
Entrega oficial que un Estado realiza a otro de una persona condenada o procesada por un delito cometido dentro del
Estado requirente y en contra de las leyes de este. El Estado que solicita la entrega de la persona se denomina “Estado
requirente” y el Estado donde la persona se encuentra y al cual se solicita su extradición se denomina “Estado requerido”.
Modalidades
(a) Extradición activa. Se produce cuando un Estado solicita la entrega de una persona a otro.
(b) Extradición pasiva. Tiene lugar cuando un Estado es requerido para la entrega de un individuo que se encuentra en
su territorio.
Regulación
▪ Interna. Está en el Código de Procedimiento Penal, en sus artículos 431 a 439. En el caso chileno la extradición
también se clasifica entre activa y pasiva. El Ministerio de Relaciones Exteriores es quien recibe los antecedentes
y los remite a la Corte Suprema. En ella hay una primera instancia en que puede declarar la presión del imputado y
finalmente en sala decide si acoge o no la petición de extradición.
39
El caso del accidente entre un avión espía estadounidense y un caza chino. El avión espía estaba violando soberanía china y tuvo que
aterrizar en una isla por emergencia. China no exigió ni reparación ni restitución, sino satisfacción, que los Estados Unidos se disculparan
por el hecho. El secretario de Estado, Colin Powell, dijo que se disculpaban pero que no asumían ninguna responsabilidad.
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▪ Externa. El Código de Bustamante (1933) tiene algunas normas, también los tratados bilaterales, la Convención de
Montevideo (1935) y lo más importante es que lo referido a la extradición se sostiene en las relaciones de reciprocidad
entre los Estados40. Tratados bilaterales:
- Decreto Nº1180. Ratifica el tratado de extradición entre Chile y Brasil
- Decreto Nº1152. Ratifica el tratado de extradición entre Chile y Perú firmado en Lima el 5 de noviembre de
1932.
- Decreto Nº1472. Ordena el cumplimiento del tratado de extradición celebrado en Bogotá el 16 de noviembre de
1914 entre Chile y Colombia.
- Decreto Nº355. Promulga el tratado de extradición suscrito entre Chile y Venezuela el 2 de junio de 1962.
- Decreto Nº411. Promulga el Tratado de Extradición y Asistencia Judicial en materia penal con Nicaragua.
- Decreto Nº31. Promulga el Tratado de Extradición y Asistencia Judicial entre Chile y el Reino de España.
- Decreto Nº1011. Promulga el Tratado de Extradición y Asistencia Jurídica mutua en materia penal entre el
gobierno chileno y su par mexicano.
- Decreto Nº1152. Promulga el Acuerdo Relativo al Convenio de Cooperación Técnica y Científica entre el
Gobierno de Chile y el gobierno de los Estados Unidos Mexicanos.
Principios generales.
1) Doble incriminación. Este principio está recogido en el artículo 353 del Código de Bustamante. El delito o el hecho por
el cual se persigue la responsabilidad y la entrega al Estado requirente tiene que tener o revestir el carácter de delito tanto
en la legislación del Estado requirente como del Estado requerido.
2) Delitos graves. La pena asignada al delito que se le imputa a la persona cuya extradición se solicita tiene que ser privativa
de libertad igual o superior a un año. Esta exigencia radica en que debe tratarse de hechos graves.
3) No para pena de muerte. La extradición no se concede si es que es para que la persona incriminada sea ejecutada en
otro país. Si procede si se aplica prisión perpetua. Lo anterior está establecido en el artículo 378 del Código de Bustamante.
4) No debe estar prescrito. No puede ser por un delito que esté prescrito, sino por uno que sea perseguible. Se trata de un
principio contenido en el Art. 359 del Código de Bustamante
5) Delito cometido en territorio de Estado requirente. El Estado requirente no puede solicitar a cualquier persona, solo
sobre las cuales tiene jurisdicción. Lo establece el artículo 351 del Código de Bustamante.
6) No puede ser para delitos políticos puros. La extradición no procede por delitos políticos que obedecen a una categoría
doctrinal que se relaciona con delitos que alteran el orden institucional del Estado, como la subversión o la traición. La
doctrina clasifica los delitos políticos de la siguiente forma:
- Delito político puro. Es aquél que atenta contra la forma y organización política del estado.
- Delito político complejo o mixto. Es aquél que, por una parte, atenta contra la organización política del Estado,
pero, a la vez, lesiona bienes jurídicos comunes estimados no políticos.
- Delito político conexo. Es aquél cuyo fin último es político, pero que atenta contra bienes jurídicos comunes.
7) Otorgar garantías de juicio justo. Si un país es una dictadura teocrática muy fanática y hay conclusión de que no hay
garantías de debido proceso, se puede negar la extradición
→ ¿Cuándo el requerido es nacional del Estado? Cuando tiene una relación directa con el Estado. Cuando no tiene que ver
con el territorio, o no se relaciona con los connacionales, no procede la extradición.
40
Yo te entrego estas personas porque tu siempre has colaborado conmigo o te la niego porque me has negado la entrega de
personas que he solicitado.
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→ Tipos de delitos: hay personas que no tienen un pasaporte, esas personas tienen un estatus jurídico de hecho.
→ Caso de Fujimori: Fujimori había cometido diversos crímenes de lesa humanidad. Chile pide la extradición de Fujimori.
Era un delito político. Se aplico las interpretaciones de Roxin donde el no participó directamente de los delitos, pero tuvo
dominios de hecho.
→ Caso Chang. Defensa: es un hombre de negocio habría que determinar los delitos que se le imputan. Es establecer
argumentos de hecho donde el señor Chang no cometió dichos delitos. Probar como sea que Chang es inocente.
• Normas.
- Convención de Viena Sobre Relaciones Consulares de 1963: se obligaron los Estados a notificar que hay personas
en prisión, por tramites procesales, que es connacional de algún otro Estado.
- Convención de Viena Sobre Relaciones Diplomáticas 1961
- Proyecto de Artículos sobre Protección Diplomática (Texto adoptado por CDI en 1a lectura 2004), Informe de
CDI en 59º período de sesiones, ONU, Doc. Suplemento 10 (A/59/10), pp. 20 y ss.
Causa: acto contrario a Dº Internacional afecta a particular extranjero, la causa del particular la puede asumir Estado
de su nacionalidad mediante protección o amparo diplomático, dicho Estado asume reclamación y presenta en su
nombre.
Objetivo: amparar al particular al cual siempre se le hará difícil actuar en contra de un Estado.
Evolución.
→ Reporte protección diplomática Mr. Mohamed Bennouna, “Historia de responsabilidad de Estados del trato a
ciudadanos extranjeros es la historia de abusos, injerencias ilegales en jurisdicción interna de Estados más débiles,
reclamos injustos, amenazas e incluso agresión militar bajo la bandera del ejercicio de derechos de protección...”
→ Emmerich Vattel - 1758 - The law of Nations: “quienquiera que causa un mal a un ciudadano ofende
indirectamente al Estado, que está obligado a proteger a ese ciudadano; y soberano de aquél debiera vengar
esas injurias, castigar al agresor y, si es posible, obligarlo a efectuar satisfacción plena; pues de otra manera el
ciudadano no obtendría el gran fin de la asociación civil, que es la seguridad”→ señala principio “Quien trata mal
a un ciudadano indirectamente perjudica al Estado, que debe protegerlo”. Es una ficción donde el Estado tiene
la “facultad” de proteger: al asumir la causa de uno de los suyos, al poner en marcha, en su favor, la acción
diplomática o acción judicial internacional, ese Estado hace valer, en realidad, su propio derecho, el derecho que
tiene a hacer respetar en la persona de sus súbditos el derecho internacional”
Elementos esenciales
• Actos de acción diplomática y mecanismos de solución pacífica. La protección diplomática comprende éstos actos.
• Invocación de responsabilidad internacional del Estado. Se exige responsabilidad para reparar el daño causado. No
hay obligación si y solo si el Estado anterior dejó de existir o perdió la nacionalidad anterior por fuerza mayor, si el
cambio de nacionalidad es por razones distintas al reclamo del Estado y si la nueva nacionalidad fue adquirida conforme
al derecho internacional.
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o Nacionalidad: es el domicilio de dicha persona jurídica, viene de la jurisprudencia de Barcelona Light.Estado hace
valer Dº propio de hacer respetar Dº internacional en sus nacionales (Caso Ferrocarril de Panevezys-Saldutiski 1939)
La nacionalidad de una persona jurídica debe ser donde se forma la persona jurídica, debe ser real y efectiva, debe
existir continuidad de nacionalidad. Doble nacionalidad, puede invocarse cualquiera. Si las personas son a patrias
cualquier Estado puede protegerlo.
o Doble nacionalidad pueden invocarse cualquiera, no una respecto de la otra nacionalidad (Reparación por daños
sufridos 1949)
o Protección funcional caso de apátridas o refugiados que tengan residencia habitual en Estado que ejerce la
protección.
Perjuicio al Estado.
También llamado mavrommatis, significa que la asumir la causa de uno de los suyos, al poner en marcha, en su favor, la acción
diplomática, ese Estado hace valer, en realidad su propio derecho, el derecho que tiene a hacer respetar en la persona de sus
súbditos el derecho internacional.
Indemnización. Dado que surge un perjuicio al Estado surge la interrogante respecto de a quien le corresponde la
indemnización. En la doctrina clásica, el Estado subrogante se hace titular de la indemnización y es libre de determinar a quién
y cuándo se la entrega. En el caso Letelier-Moffit, Estados Unidos tomó acción en representación de familiares chilenos y
norteamericanos, lo que muestra la tendencia de que la justicia al individuo prima, introduciéndose un elemento nuevo que
cambia subrogación por representación.
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Funciones
▪ Funciones consulares. En lo referido a pasaportes, ayuda y asistencia, funciones notariales, velar por intereses de
nacionales, comunicar decisiones judiciales y extrajudiciales, así como también el control e inspección de buques.
▪ Asistencia a nacionales en extranjero en situaciones difíciles. Por ejemplo la pérdida de pasaporte o los connacionales
que se quedaron atrapados por el coronavirus. Incluye prevención de daños, ayuda ante catástrofes naturales, asistencia a
detenidos en el extranjero, asistencia consular por necesidad, asistencia en caso de secuestro y sobre todo, protección
diplomática, que abarca todo lo anterior41.
▪ Protección diplomática a particulares. Para esto debe haber un daño provocado a extranjero por incumplimiento de
derecho internacional, un agotamiento de recursos internos42, sólo puede ejercerse por Estado de persona dañada, debe
haber un vínculo real y efectivo con dicho Estado y comprobarse que el afectado actuó de buena fe y sin violar normas.
Otro requisito es la nacionalidad, en virtud de la cual el Estado hace valer derecho propio de hacer respetar el derecho
internacional en sus connacionales. Un ejemplo es el Caso Ferrocarril de Panevezys-Saldutiski de 1939. Debe ser una
nacionalidad efectiva y continua y de ser posible de origen para evitar fraudes. En el caso de una doble nacionalidad puede
invocarse cualquiera, pero no una respecto de la otra. Hay una protección funcional en el caso de apátridas o refugiados
que tengan residencia habitual en el Estado que ejerce la protección. A los particulares no se le reconoce la renunciabilidad
de protección diplomática. Respecto de ello está el Caso México, en que un americano invierte en México y se le hace
firmar en un contrato una cláusula de renuncia a protección diplomática de su Estado. Pero la Corte Internacional de Justicia
determinó que si bien puede renunciar a lo que le es propio, no puede renunciar a lo que no le pertenece. Por último, en la
Convención de Viena de Relaciones Consulares de 1963 los Estados se comprometen a notificar y facilitar el acceso a los
nacionales arrestados o detenidos en otros territorios y los funcionarios consulares tienen derecho a visitarlos.
▪ Protección diplomática a empresas e inversiones extranjeras. El artículo 27 del Convenio Ciadi sostiene que ningún
Estado contratante concederá protección diplomática ni promoverá reclamación internacional respecto de cualquier
diferencia que uno de sus nacionales y otro Estado contratante hayan consentido en someter o hayan sometido a arbitraje
conforme al Convenio, salvo que este último Estado contratante no haya acatado el laudo dictado en tal diferencia o haya
dejado de cumplirlo. Por otro lado, la nacionalidad de sociedad y el derecho al órgano judicial se conoce como ius standi.
Al momento de analizar la protección diplomática a personas jurídicas debe considerarse la nacionalidad de los
contratantes43.
41
No obstante, es renunciable. De acuerdo a la Cláusula Calvo la protección debe evaluarse en cada caso y dependiendo de situación de
indefensión. Lo anterior se conoce como discrecionalidad, según la cual, el Estado es el único competente para decidir si otorgará la
protección, en qué medida y cuando le pondrá fin.
42
Se menciona en el caso Interhandel de 1959 y desde allí se considera un principio reconocido generalmente en derecho internacional.
Debe haber una conducta adecuada de la persona que es objeto de protección diplomática.
43
Solo cuando hubo obligación de constituirla en el Estado que viola los derechos y que la sociedad haya dejado de existir por terceras
razones.
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▪ Inmunidad de jurisdicción: Situación que disfruta un Estado frente a jurisdicción de otro Estado, que no puede ser juzgado
por tribunales, viene de carácter soberano de los Estados y afecta a representantes. Hoy hay una inmunidad restringida y
regulada.
→ Inmunidad restringida: ampara actividades del Estado en que esa persona que actúa en actos del Estado tiene
inmunidad. Se distinguen los actos privados, cuando son actos privados no tiene inmunidad.
Los principios en sí:
1. Territorialidad: Eº puede sancionar a nacionales como extranjeros por delitos cometidos dentro de su territorio.
2. Nacionalidad: reconoce a los Estados Dº a ejercer jurisdicción criminal sobre sus nacionales por actos tipificados por
su ley penal cometidos dentro como fuera de su territorio.
3. Protección: Jurisdicción del Estado puede extenderse a delitos cometidos por personas que no sean nacionales y que
hayan ejecutado fuera de su territorio, cuando esos delitos afecten intereses esenciales del Estado.
4. Personalidad pasiva: Estado tiene jurisdicción sobre actos criminales cometidos fuera de su territorio por extranjero si
la víctima del acto es nacional de dicho Estado. Principio ha originado resistencia por alcances que puedan llegar a tener.
o Juez Garzón pretendió enjuiciar a Pinochet.
o Caso Lotus
5. Universalidad: confiere competencia al Estado en cuyo territorio se encuentra autor del delito, cualquiera sea lugar en
que se cometió el acto o nacionalidad del auto (jurisdicción universal).
o Fundamento: actos cuya represión y sanción interesa a toda comunidad internacional.
o Tiene que ver con la piratería, con el desarrollo de la Corte Penal Internacional.
Fundamentos y evolución: Sin garantías adecuadas de inmunidad entre Estados y la comunidad internacional, sería
imposible un ejercicio fluido y libre de presiones.
Excepciones a la regla general: inmunidad jurisdicción: tiene la excepción que se le da inmunidad a las fuerzas armas
extranjeras, los agentes diplomáticos, las organizaciones internacionales y funcionarios.
Están detalladas en la Convención de Viena de las relaciones diplomáticas y la convención de Viena de relaciones consulares
• Aspectos generales
a. Misión diplomática: requiere de un consentimiento mutuo esta inmunidad de jurisdicción
b. Funciones de Misión: representar al Estado, proteger sus intereses, negociar con Estado receptor, informar sobre
situación del Estado receptor y fomentar RRII.
c. Miembros de Misión: Jefe de Misión; miembros del personal de misión; personas de servicio; criados particulares;
y familia de agentes diplomáticos.
• Teorías
(1) Teoría del carácter representativo: Considera RRII como relaciones entre reyes y delegados, siendo estos
representantes personales del rey. Ya no tiene cabida hoy en día.
(2) Teoría de la extraterritorialidad: diplomacia queda fuera el poder soberano del Estado receptor, mediante ficción,
considera que agente no ha abandonado su territorio.
(3) Teoría del interés de función: misiones son necesarias para comunidad internacional y función se puede lograr
en la medida que estén provistas de prerrogativas necesarias. No se puede cumplir funciones sino se encuentra libre
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• Clasificación
1. Inmunidad de jurisdicción: no puede ser sometido a la justicia.
2. Inmunidad de ejecución: de hacer ejecutar medidas coercitivas.
• Inmunidad en relación
a) A materia: inmunidad de todos los funcionarios del Estado por aquellos actos oficiales que hayan efectuado (se le da
inmunidad en el funcionamiento de sus labores)
b) A persona: Embajador tiene una inmunidad por completo, absoluta, por que es en consideración a la persona.
• Duración
▪ Principio: dura desde que la persona es designada e ingresa al Estado, en ese momento empieza la inmunidad.
Dura hasta que termina su cargo y se le da un plazo para salir.
▪ Inviolabilidad: no solo beneficia a la persona, sino que a todos los materiales que se entienden que son del Estado.
• Inmunidades de jurisdicción:
a. Estados extranjeros
b. Fuerzas armadas extranjeras
c. Agentes diplomáticos y otros representantes
d. Organizaciones internacionales.
- Inmunidad de ejecución: embargo, remate, ejecuciones.
- Inmunidad de FFAA en territorio extranjero
- Inmunidad de agentes diplomáticos extranjeros y representantes
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Órgano principal y autónomo OEA encargado promoción y protección DDHH en continente. 7 miembros independientes,
sede Washington, D.C. Creada 1959 conjuntamente con Corte Interamericana DDHH, instalada en 1979, institución del Sistema
Interamericano de protección de DDHH.
▪ Recibe, analiza e investiga peticiones individuales que alegan violaciones de DDHH.
▪ Hace recomendaciones a Estados miembros y requiere que tomen "medidas cautelares" específicas para evitar daños
graves e irreparables a DDHH en casos urgentes.
▪ Somete casos a jurisdicción de Corte Interamericana y actúa frente a Corte en dichos litigios. Es una especie de fiscal.
Respecto de sus atribuciones, puede visitar los estados de la OEA, celebrar audiencias y emitir informes. los debates que
llevaron a su creación quedó constancia de que no se deseaba interferir, en ningún caso, con los asuntos internos de los Estados
miembros.
Titularidad de la acción es muy amplia, el artículo 44 de la Convención Americana de Derechos Humanos señala que
cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o más miembros de la
organización, puede presentar a la Comisión peticiones que contengan denuncias o quejas de violación de esta convención de
un Estado parte.
→ Procedimiento
▪ Legitimidad Activa: puede acudir a ella cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental
legalmente reconocida en uno o más Estados de OEA (art. 23 Reg. y 44 Conv.). Es un desarrollo exclusivo del
sistema interamericano, ya que en el sistema internacional esto no es posible, ya que ahí son E° contra E°, mientras
que en este caso es posible ser una intervención de una persona o un grupo de ellas.
▪ Legitimidad Pasiva: Estados Miembros de la OEA son los únicos que tienen competencia en ella (art. 35 Conv.).
Dentro de ella hay ciertas normas de tramitación del procedimiento, como lo son el D° aplicable, informes, las
medidas cautelares, entre otros.
La Comisión es quien determina si se puede ir a la Corte. Es un filtro que depende de criterios y valoraciones de los
miembros de la misma Comisión. Se puede considerar por tanto que es, por un lado, un órgano político por las medidas que
investigaba, y por otro, cuasi judicial al ser el que estima la llegada o no a la Corte.
2) Corte Interamericana de DDHH
Es un órgano exclusivo del sistema interamericano de protección. Tiene su sede en San José de Costa Rica y se compone de 7
jueces, nacionales de los Estados miembros de la OEA.
→ Doble competencia
▪ Consultiva: correcta aplicación de instrumentos internacionales sobre DDHH, interpretación de los mismos a
cargo de la Corte. Pueden consultar a la Corte los Estados Miembros y órganos de OEA.
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Objeto → tratados concernientes a protección de DDHH en Estados Americanos; leyes internas en relación al grado
de compatibilidad con instrumentos internacionales.
Control Convencionalidad
Estados, independientemente de reformas legales que deban adoptar para compatibilizar disposiciones y prácticas con
Convención Americana y estándares internacionales, los jueces y órganos de administración de justicia en todos los niveles
deben actuar inmediatamente y de oficio en adecuar sus decisiones a dichas disposiciones y estándares, frente al
conocimiento de casos.
“Pieza clave para evita riesgo de Responsabilidad Internacional del Estado, mediante incorporación de estándares, aplicación
directa de normas internacionales y análisis de compatibilidad de normas internas con la CADH por órganos públicos
llamados a dar cumplimiento a obligaciones internacionales, principalmente en la labor jurisdiccional. Control tiene sustrato
jurídico (art 1,1, 2 y 29 de CADH) y en principios de derecho internacional público” - Profesor Claudio Nash
Se desarrolla en forma paralela a los intentos de la comunidad internacional por regular el uso de la fuerza.
o Conferencia de La Haya (1899). Es el primer hito histórico por acercarse a la solución pacífica de las controversias.
Allí se consignó la obligación de los Estados de someter sus disputas al arbitraje internacional que constituye,
precisamente, un método de solución pacífica de controversias.
o Tratados Bryan (1913-1914). Se convino que las partes quedaban en someter sus disputas a una Comisión Internacional
de Investigación.
o Pacto de Sociedad de Naciones (1919). contempló, a su vez, tres sistemas de solución pacífica de controversias que
son el arbitraje, el arreglo judicial y el examen del Consejo o la Asamblea. Este pacto se desarrolló con la idea
explícita de condenar la guerra, de modo que la posibilidad de recurrir a estos sistemas estaba enmarcada en la idea de
la condena a la guerra como sistema de solución de controversias.
o Tratado Briand-Kellog o Tratado de París (1928). Condenó la guerra como método de solución de controversias,
pero sin señalar un sistema concreto de solución de las mismas.
o Carta de la Organización de las Naciones Unidas (1945). vino, finalmente, a contemplar, entre sus principios rectores,
el de la solución pacífica de las controversias internacionales señalando en su Artículo 2º que los miembros de la
organización arreglarán sus controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se ponga en
peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. Asimismo, en el capítulo vi de la Carta se regula un
sistema completo de solución pacífica de controversias a través de medios señalados en el artículo 33º, los cuales son
no taxativos44.
a. Jurídicos: relación con la existencia, validez, alcance o aplicación de normas jurídicas internacionales, en sentido amplio.
Se debe tener en consideración que, por regla general, este tipo de conflictos debe ser sometido a la Corte Internacional
de Justicia de conformidad con el Artículo 36º de su Estatuto.
b. Políticos: están en juego intereses políticos.
c. Diferendos de hecho: diferentes apreciaciones en ocurrencia de ciertos hechos y alcance de estos. Ej. rio Silala, donde
Chile sostiene que constituye curso de agua internacional, mientras Bolivia plantea que es de agua interna.
1) Jurisdiccionales: Se caracterizan porque se confía la solución de la controversia a un tercero. Puede ser un árbitro o
tribunal internacional, la solución debe ajustarse a derecho45, la solución es obligatoria para las partes y el
incumplimiento de una resolución de un medio jurisdiccional se considera un ilícito internacional que genera
responsabilidad internacional. Por otra parte, estos medios también se encuentran previstos genéricamente en el
Artículo 33º de la Carta de las Naciones Unidas. Estos medios son el arbitraje y el arreglo judicial que consiste en el
recurso a tribunales internacionales.
(a) Arbitraje. Se utiliza para decidir litigios por medio de la intervención de un juez elegido por los Estados en disputa,
el cual falla con arreglo a derecho, salvo que las partes le hayan conferido expresamente la facultad de fallar Ex
Aequo et Bono.
▪ Origen. Estos se remontan a Grecia y el primer arbitraje cierto está en los Tratados Jay (1794) entre Estados
Unidos y Gran Bretaña, los que contemplaban el arbitraje para solucionar las diferencias producto de las guerras
de independencia. Se masifica en las Conferencias de La Haya (1899-1907) en que se constituye un tribunal
permanente de árbitros que las partes pueden elegir libremente. Los árbitros más usados fueron un Jefe de Estado
y una comisión arbitral. La Carta de Naciones Unidas prescribe también la obligación de los Estados miembros
de conformarse a las decisiones de la Corte Internacional de Justicia en las controversias en que hubieren
participado, en su artículo 94º.
▪ Tipos de Corte. Estos son el International Chamber of Commerce (ICC), el Centro Internacional de Arreglo
de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) y la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (UCITRAL).
b. Cláusula compromisoria. Es una estipulación contenida en un tratado en virtud de la cual las partes se
obligan a someter a uno o varios árbitros las controversias que surjan entre ellas con ocasión de la
interpretación y aplicación de ese tratado. Esta cláusula se conviene antes de que surja la disputa o
controversia.
c. Tratado general de arbitraje o solución pacífica de controversias. Es un tratado cuyo único objeto es
acordar que se sometan a arbitraje todas las controversias o una determinada categoría de ellas que surjan
entre las partes y que no pueden resolverse por negociaciones directas46.
▪ Competencia del arbitraje. En lo que se refiere a la competencia del árbitro, la regla general es que, sin
perjuicio de lo acordado en el compromiso, el árbitro tiene plena libertad para definir su propia competencia.
El árbitro no puede extralimitarse en los poderes conferidos porque estaría vulnerando el Derecho
Internacional y esas decisiones serían nulas.
▪ Procedimiento arbitral. Para determinarlo, debe atenerse al compromiso, a las reglas que las partes se han
dado. Pero hay un estándar mínimo, que exige que, al menos, el árbitro oiga a las partes y reciba sus
pruebas antes de fallar. Las partes se representan por medio de agentes y las presentaciones reciben el
nombre de memorias y contra memorias. La sentencia dictada por los jueces árbitros se llama laudo y es
obligatoria para las partes49. El hecho de que el laudo arbitral sea definitivo no significa que no procedan
recursos. Los recursos que pueden interponerse son:
- Recurso de interpretación. Consiste en que el mismo árbitro aclare el sentido y alcance del laudo. Sin
embargo, no puede extenderse a cuestiones nuevas
- Recurso de nulidad. Procede en casos de exceso de poder por parte del tribunal arbitral, corrupción de
un miembro de éste o infracción a una regla fundamental del procedimiento arbitral. Este recurso se
presenta ante un tribunal internacional permanente o ante un árbitro distinto, que sólo se va a pronunciar
sobre la causal de nulidad.
- Recurso de revisión. Se plantea antes de que venza el plazo para la ejecución del fallo y procede cuando
con posterioridad a la sentencia aparecen hechos nuevos, ignorados por las partes que, de haberse
conocido previamente, habrían modificado la sentencia.
(b) Arreglo judicial. Es aquél en virtud del cual se somete la solución de la controversia a un tribunal de justicia
internacional de carácter permanente50. Así, a diferencia de lo que ocurre en el arbitraje, los tribunales
internacionales se encuentran establecidos antes de suscitarse el litigio; en cambio, los árbitros se designan al
suscitarse la controversia. Por su parte, mientras el árbitro falla el asunto conforme a las reglas acordadas por las
partes al constituir el compromiso, los tribunales internacionales desarrollan el procedimiento y fallan conforme a
46
La cláusula compromisoria es una cláusula específica de un tratado cualquiera, en cambio éste es un tratado de carácter general en que
se consulta el arbitraje como medio de solución pacífica de controversias.
47
Por ejemplo, Su Majestad Británica en el arbitraje del Canal Beagle entre Chile y Argentina.
48
Fue el caso del arbitraje entre Chile y Argentina por la zona de Laguna del Desierot.
49
El incumplimiento de estos fallos es un ilícito que genera responsabilidad internacional.
50
Esta última es muy importante, ya que tribunales internacionales n opermanentes han sido muy criticados, como el caso de Nuremberg
y Tokio.
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las reglas contenidas en un estatuto previo y de carácter general. Cabe destacar que la jurisdicción de los
tribunales internacionales suele ser voluntaria y no obligatoria51.
▪ Tribunales universales. Tienen competencia general, en relación con todos los Estados del mundo. Es el caso
de la Corte Internacional de Justicia cuya competencia es general, porque conoce de cualquier controversia que
las partes le someta (ratione materiae). El Tribunal del Mar, por su parte, tiene competencia específica
relacionada con las materias reguladas por la Convención de Jamaica sobre el derecho del mar.
▪ Tribunales regionales. Operan o ejercen jurisdicción en ámbitos geográficos determinados. Es el caso de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos52; de la Corte Europea de Derechos Humanos53 y del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas54.
c) Medios políticos y diplomáticos: tienden a buscar solución de controversia aunque no existe obligación
necesariamente de recurrir al derecho vigente: puede recurrir a la equidad, justicia y utilizar ponderación de intereses
en juego. Art. 33 ONU.
(a) Negociación: intercambio de ideas entre representantes diplomáticos permanentes o negociadores nombrados
expresamente por Estados en controversia.
- No existe intervención de tercero distintos a las partes.
- Informales, método más propiamente político.
Ej. art. 4 Tratado de Paz y Amistad Chile y Argentina 1985. Se establece como uno de los posibles caminos de
resolución la negociación.
(b) Investigación: designación de institución o grupo de personas, imparcial, para que averigüen sobre la ocurrencia
de determinaos hechos.
- Informe no es obligatorio. Por lo cual no resuelve.
- Pero si antecede de mucho peso para procurar la futura solución de la controversia.
(c) Buenos oficios: consulta participación de tercero que asisten a partes en disputa para ayudarlos a resolver la
controversia. Pacto de Bogotá 1948 explicita las maneras de forma más completa: “ procedimientos de buenos
oficios consiste en la gestión de uno o mas gobiernos americanos o uno o más ciudadanos de cualquier estado
americano ajenos a la controversia para aproximar a las partes, proporcionándoles la posibilidad que
encuentren directamente la solución adecuada.
(d) Mediación: tercero participa en negociaciones y formula a partes en controversia sugerencias y propuestas
tendientes a lograr solución del diferendo. Pacto de Bogotá: “funciones mediador consistirán en asistir a las
partes en arreglo de controversias de la manera más sencilla y directa, evitando formalidades, y procurando
hallar solución aceptable. Mediador se abstendrá de hacer informe alguno y procedimientos serán
absolutamente confidenciales.”
51
Un tribunal internacional sólo puede entrar a conocer de un asunto o litigio previo consentimiento de las partes. Así, el tribunal no
puede incoar el procedimiento de oficio o a requerimiento de una sola parte sin el consentimiento de la otra. Esto limita el funcionamiento
de los tribunales internacionales.
52
Con sede en San José de Costa Rica.
53
Con sede en Estrasburgo
54
Con sede en Luxemburgo.
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(e) Conciliación: más formal. Partes en disputa acuerdan resolver controversias a una institución o grupo que
formulan recomendaciones, no obligatorias, para las partes. Ej. Tratado Paz y Amistad Chile y Argentina: si en 4
meses partes no se pusieran de acuerdo se debe constituir comisión permanente de conciliación.
▪ Competencia consultiva. Consiste en la emisión de dictámenes sobre cualquier asunto jurídico que le sometan los
órganos facultados por la Carta de las Naciones Unidas para este efecto. Dichos órganos son el Consejo de Seguridad y
la Asamblea General. La Corte puede invitar a los Estados y organizaciones a participar en examen del caso. No es
obligatoria pero tiene auctoritas, luego de haber resuelto más de treinta casos, entre los que se encuentra Sahara Oriental
(1975), Legalidad de Armas Nucleares (1996), Consecuencias Jurídicas de la Construcción del Muro en Territorios
Ocupados en Palestina (2004) y Legalidad de Declaración Unilateral de Independencia de Kosovo (2010). Cabe
destacar que no establecen un juicio definitivo sobre las materias tratadas.
55
Según el Artículo 1º del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
56
Cabe destacar que cuando uno de los jueces tiene la misma nacionalidad de un Estado parte no pierde el derecho a oír y fallar el asunto.
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▪ Fases de competencia. Estas son la aceptación de competencia, las declaraciones unilaterales, el compromiso, la
aceptación tácita (fórum prorrogatum) y las cláusulas de solución de controversias en los tratados.
▪ Fases de fondo.
• Fase escrita. Esta se realiza a través de memorias, alegaciones, mapas, documentos, entre otros.
• Fase oral. Se realiza en idioma inglés y francés, que eran los predominantes al momento de la fundación de la Corte.
En esta intervienen terceros estados que puedan verse afectados en sus derechos, como hizo Bolivia en el caso del
litigio marítimo entre Chile y Perú. Luego viene la amicus curiae y la deliberación en fase secreta.
(1) Consentimiento a posteriori. Puede ser el fruto de un acuerdo expreso o implícito. Cuando existe una controversia, los
Estados pueden suscribir un compromiso para someter el asunto a la Corte. Es implícito cuando el Estado demandado
contesta la demanda o se apersona en el juicio sin oponer la excepción de falta de jurisdicción: forum prorrogatum.
(2) Acuerdo previo entre las partes. Las partes previamente celebran un acuerdo por el cual deciden someter la controversia
a la Corte. Por ejemplo, el Pacto de Bogotá57.
(3) Cláusula optativa u opcional de jurisdicción obligatoria. Cualquier Estado parte del Estatuto puede declarar, en
cualquier momento y sin convenio especial, la obligatoriedad de pleno derecho de la jurisdicción de la Corte en ciertos
asuntos que el Estatuto contempla, siempre que el otro Estado involucrado acepte la misma obligación. Las situaciones
en que se utiliza esta cláusula están contempladas en el artículo 36º numeral segundo del Estatuto de la Corte y se refieren
a todas las controversias de orden jurídico que versen sobre la interpretación de un tratado, cualquier cuestión de
derecho internacional, la existencia de todo hecho que si fuera establecido constituiría una violación de obligación
internacional y por último, la naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse por el quebrantamiento de
una obligación internacional.
Límites de Cosa Juzgada. Los tribunales internacionales no pueden, a través de sus sentencias, crear cualquier norma,
sino que el orden jurídico internacional les impone ciertos límites.
▪ Ius cogens. Un tribunal internacional no puede citar una sentencia que se halle en contradicción con una norma de
derecho internacional que los Estados en la controversia no puedan derogar mediante un tratado, o sea, una norma que
forme parte del ius cogens.
57
A esto se refiere el artículo 32 de dicho Pacto.
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▪ Competencia que le ha sido otorgada. Un tribunal está limitado por la competencia que le ha sido otorgada en el
compromiso arbitral, en el acuerdo o en la declaración en que se ha aceptado su intervención.
▪ Controversia que ya fue decidida por otro tribunal internacional. Se basa en los mismos fundamentos de la excepción
de cosa juzgada: igualdad de partes, igualdad de objeto e igualdad del fundamento de la petición.
A. Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI). Es una organización internacional
constituida por el Convenio de Washington (1966) sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estados y
nacionales de otros Estados. Es una organización autónoma, ligada al Banco Mundial. Todos sus miembros son también
miembros del Banco Mundial. Chile suscribió este convenio en enero de 1991 y lo ratificó en enero de 1992.
Objetivo. Promover despolitización de disputas sobre inversiones que llevaban protección diplomática. La
Convención que creó el CIADI persiguió crear mecanismos tendientes a promover mayor flujo de inversión
extranjera privada a países.
Composición.
▪ Consejo Administrativo. Tiene funciones representativas y dicta reglamentos para acceder a la conciliación o al
arbitraje. También celebra convenios con entidades bancarias como el Banco de Reconstrucción y Fomento
(BIRF).
▪ Secretariado. Está compuesto por la Secretaría General, diez secretarios adjuntos y otro personal administrativo.
Mecanismos de solución. partes pueden recurrir a Comisión de Conciliación. Evacua informe y propone puntos o
alternativas de solución. Objetivo es acercar a partes, que éstas logren entendimiento. El informe no es vinculante.
Por otro lado, podrán someter directamente controversia a arbitraje o, también se procede a arbitraje. Los árbitros
serán quienes nombren las partes. La regla general de lista de árbitros del CIADI es que son tres árbitros, uno por
cada parte y uno de común acuerdo.
Modalidades para llegar al arbitraje. El artículo 42 del CIADI dice que el tribunal de arbitraje debe decidir la
diferencia con sujeción a normas de derecho acordadas por las partes.
▪ Cláusulas introducidas en contratos de inversiones. Estos entre gobiernos de Estados miembros del CIADI e
inversionistas de otros Estados miembros.
▪ Acuerdo anticipado de gobierno de someter disputas sobre inversiones. Se someten al arbitraje del CIADI y
deben consagrarse en los Acuerdos para la Promoción y Protección de Inversiones (APPI).
58
Que duró más de dieciséis años.
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B. Organización Mundial del Comercio (OMC). Tiene su antecedente en el Acuerdo General sobre Aranceles y
Comercio (GATT). La Organización fue fundada por la Carta de La Habana, pero no tuvo gran reconocimiento
internacional hasta casi cincuenta años después, en 1995. Durante ese medio siglo, el intercambio mundial de mercancías
estuvo regido por el acuerdo previo.
Mecanismo de solución de controversias. La organización buscó dar soluciones concretas a las disputas entre las
partes, a diferencia del acuerdo anterior que buscaba soluciones muy flexibles. En el mecanismo de solución de
controversias de la OMC sólo pueden comparecer los Estados. El sistema de solución de controversias es
administrado por el Órgano de Solución de Diferencias (OSD) que es quien impone las sanciones y vela porque los
Estados cumplan con medidas respectivas. Se puede recurrir a este sistema cuando se incumplen las obligaciones
previstas en los acuerdos suscritos en el marco de la OMC y cuando se infringen disposiciones del mismo. Asimismo
cuando existe una anulación o menoscabo de los beneficios otorgados en virtud de esos acuerdos59.
Procedimiento.
▪ Consultas. Son negociaciones directas entre las partes. La idea es que se promuevan mecanismos de
cooperación para que puedan solucionar los conflictos. Se consultan medidas de protección a los países en
desarrollo, como la mediación obligatoria del Director General de la Organización Mundial del Comercio y los
países desarrollados tienen la obligación de informar al OSD respecto de todas aquellas medidas que hayan
adoptado que puedan producir un menoscabo o anulación de beneficios de los países subdesarrollados. Todos
estos mecanismos pueden llevarse paralelamente al procedimiento de la Organización Mundial del Comercio.
▪ Panel. Es una comisión cuyos miembros son designados por las partes o de común acuerdo. Busca estudiar los
puntos en conflicto y proponer alternativas de solución que ayuden al OSD a adoptar una solución o
resolución.
▪ Órgano de apelación. Es una novedad frente al GATT. Se refiere sólo a las controversias de derecho frente a las
recomendaciones dadas por el panel. No se pronuncia respecto a los hechos, sino sólo al derecho.
▪ Cumplimiento. Su objetivo es obtener que los Estados ajusten sus políticas a las normas de la OMC para que
den cumplimiento a los acuerdos suscritos en el marco de la Organización.
CASOS ADICIONALES
Orígenes históricos del conflicto. Luego de la guerra del Pacífico, se firma el Tratado de Ancón de 1883 en que se pone
término a las hostilidades entre Chile y Perú. Un año más tarde, se firma el Pacto de Tregua entre Bolivia y Chile de 1884, lo
que no implicó el término de la guerra sino una suspensión de las hostilidades. En 1895 se firman nuevos tratados entre Bolivia
y Chile para finalmente firmarse el Tratado de Paz de 1904. Este implicó la cesión de parte de Bolivia del departamento de
Antofagasta, la construcción del ferrocarril entre Arica y La Paz, la entrega de 300 mil libras esterlinas de Chile a Bolivia
como indemnización y el reconocimiento de libre tránsito boliviano por territorio y puertos chilenos.
59
Se entiende que hay menoscabo o anulación de beneficios por el solo hecho de infringir una disposición o incumplir una obligación de
estos acuerdos.
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o Acta Protocolizada (1920). Ambos países se comprometían a que: Bolivia tuviese salida al mar al norte de Arica y que
Tacna y Arica quedasen en manos de Chile. Sin embargo, dado que dicho acuerdo suponía de nuevo la violación de la
soberanía peruana no llegó a materializarse y Bolivia vio frustrada otra vez su aspiración de recuperar el litoral perdido.
o Tratado de Lima (1920). En Bolivia fue muy mal visto la celebración de este Tratado, en que Chile devolvió Tacna al
Perú, pues en su artículo 1º establecía que Los Gobiernos del Perú y de Chile no podrán, sin previo acuerdo entre ellos,
ceder a una tercera potencia la totalidad o parte de los territorios que, en conformidad al Tratado de esta misma fecha,
quedan bajo sus respectivas soberanías, ni podrán, sin este requisito, construir, a través de ellos, nuevas líneas férreas
internacionales.
o Intercambio de notas (1950). Se buscaba obtener salida al mar por medio de un corredor terrestre al norte de Arica. A
cambio de esto se ofrecían una serie de compensaciones no territoriales a Chile, entre las cuales se convenía la utilización
de las aguas del lago Titicaca. Sin embargo, esta opción tuvo el veto peruano.
o Memorándum Trucco (1961). El Embajador de Chile Manuel Trucco entrega memorándum reafirmando lo estipulado
en el intercambio de notas de 1950.
o Declaración de Charaña (1975). Bolivia Plantea corredor al norte de Arica hasta Línea de la Concordia y Chile responde
afirmativamente a la cesión del corredor señalado a cambio que se le compense territorialmente con una superficie
equivalente60. Después de este fracaso, Bolivia rompió relaciones diplomáticas con Chile.
o Enfoque Fresco (1986). El retorno de la democracia a Bolivia provocó un cambio en las negociaciones. Ambos países
se reúnen en Montevideo en donde se considera la transferencia de soberanía a Bolivia de una franja de territorio
conectada a la costa marítima o la transferencia de una franja de territorio conectada a la costa marítima, con tres distintas
ubicaciones alternativas que no afecte la continuidad territorial de Chile. Finalmente Chile rechaza en 1987 ambas
propuestas y se declara la suspensión de negociaciones bilaterales entre ambos países por falta de acuerdo.
o Declaración de Algarve (2000). El año 2000 partes reanudan discusiones sobre temas bilaterales y los cancilleres emiten
comunicado conjunto.
o Agenda de los trece puntos (2006). Continúan los intercambios hasta 2006 cuando se pasa a anunciar una Agenda de 13
puntos abarcando “todos los temas relevantes en la relación bilateral” entre las partes, incluido en el punto 6 el “Tema
Marítimo”. Estos temas fueron discutidos a través de un Mecanismo de Consultas Políticas entre ambos estados y en 2011
se creó una comisión binacional.
• Quiebre de relaciones y controversia llega a la Corte Internacional de Justicia. La propuesta de Chile era el
cumplimiento del Tratado de Paz de 1904, la negación de entrega de soberanía y la derogación de la disposición de la
Nueva Constitución Boliviana en que se establecía el derecho irrenunciable de Bolivia a su aspiración marítima.
En 2013, Bolivia presenta una demanda ante la Corte Internacional de Justicia, que resolvió la controversia a favor de
Chile en 2018.
Demanda boliviana. Bolivia aseguraba que Chile tiene la obligación de negociar con Bolivia en orden a alcanzar un
acuerdo que otorgue a Bolivia un acceso completamente soberano al Océano Pacífico; que Chile ha violado dicha
obligación y que Chile debe cumplirla de buena fe, pronta y formalmente, dentro de un tiempo razonable y en forma
efectiva, para otorgar a Bolivia un acceso completamente soberano al Océano Pacífico.
▪ Argumento del Pacto de Bogotá. Este establece en su artículo 31º que los Estados deben resolver sus controversias
mediante el arbitraje, lo que fue utilizado a su favor por Bolivia. Cabe destacar que este país hizo una reserva al artículo
3º alegando que los problemas también podían ser resueltos por negociación directa entre las partes.
▪ Acuerdos bilaterales. Bolivia sostiene que en este caso no es aplicable la Convención de Viena sobre el derecho de los
tratados, lo que fue desestimado por la Corte.
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Sin embargo, esta opción fue rechazada por Perú, que planteó la idea de que el territorio fuera trinacional.
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▪ Declaraciones unilaterales de Chile. Sostiene que hay una voluntad chilena de negociar a través de las diferentes
declaraciones.
▪ Aquiescencia. Afirma que Chile ha tenido una determinada conducta con el tiempo.
▪ Estoppel. Chile, por haber tenido esa conducta, no puede contradecirse a sí mismo.
▪ Expectativas legítimas. Bolivia afirma que las manifestaciones hechas por Chile generaron las expectativas de restaurar
el acceso soberano al mar. La Corte dice que este principio no existe en el derecho internacional.
▪ Resoluciones de la OEA. Si bien Bolivia dice que no son vinculantes, afirma que es representativo de la conducta
chilena.
Excepción chilena. Chile negó la competencia de la Corte para decidir el asunto, pues las materias de este caso serían
soberanía territorial. Afirma que este tema ya fue resuelto por el tratado de Paz de 1904. La Corte acoge prácticamente
todos los argumentos chilenos y desestima la posición boliviana.
Antecedentes. El chavismo llegó al poder en Venezuela en 1999 y tras la muerte de Hugo Chávez el proceso “bolivariano”
como ellos llaman comenzó a profundizarse y radicalizarse bajo el liderazgo de Nicolás Maduro. Este le gano por un estrecho
margen, en una elección fraudulenta según organismos internacionales, al candidato opositor Henrique Capriles. Desde allí,
se ha acusado al régimen venezolano de cometer una serie de violaciones a los derechos humanos, ejecutando personas sin
juicio justo, expropiando empresas nacionales y extranjeras sin limitación alguna y estableciendo guerrillas o colectivos
armados en las calles. Lo anterior, sin considerar la crisis humanitaria, el hecho de que en Venezuela la mayoría de la gente
come solo una vez al día y enfrenta problemas graves como la desnutrición.
Relación con el derecho internacional. Estos atropellos a los derechos humanos hacen preguntar cuál podría ser la reacción o
la solución del Derecho Internacional Público a este problema.
o Propuesta de Ricardo Hausmann. En 2018, este autor venezolano radicado en los Estados Unidos propuso una solución
que a su juicio se ajustaría a derecho. Planteó que la Asamblea Nacional destituyera a Maduro y que por ese vacío de
poder la asamblea nombre de manera constitucional a un nuevo gobierno, que solicite asistencia militar a coalición de
países occidentales. Según él, “esta fuerza liberaría a Venezuela de la misma forma en que canadienses, australianos,
británicos y estadounidenses liberaron a Europa del nazismo alemán en 1944 y 1945”. Lo anterior plantea una serie de
interrogantes, como si las Naciones Unidas permiten esta opción61. Si bien en el Derecho Internacional Público hay un
principio de abstención o no interferencia, este no es absoluto, es decir, frente a una violación del ius cogens o de los
derechos humanos, que no son lo mismo, se podría justificar una intervención militar. Para ello, eso sí, habría que
tomar una serie de prevenciones: agotar todas las vías de negociación, tratar de evitar la guerra de invasión y advertir
a los gobernantes de las consecuencias militares y humanas de la guerra. Por ello, se duda de que la situación de
Venezuela sea meritoria de una intervención militar, es decir, si una crisis humanitaria, poca libertad económica, lo
permiten62. Es básicamente un conflicto sin salida.
o Temas significativos. Estos son la libertad de prensa, pues hay más de sesenta medios cerrados o censurados, la salud
y nutrición de la población, la convivencia política y ejecuciones sumarias como la de Óscar Pérez, los perseguidos y
detenidos políticos, así como también la masiva emigración y autoexilio de la población. Existe duda respecto de si esto
constituye un crimen contra la humanidad. La Carta de París de 1945 dice que lo es un asesinato, extermino,
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Se señala como ejemplo el artículo 51 de la Carta de las Naciones Unidas.
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El secretario general de la OEA dijo que la situación de Venezuela era gravísima y el ex candidato presidencial peruano y escritor,
Mario Vargas Llosa, dijo que respaldaría un ataque militar.
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esclavitud, deportación y cualquier otro acto inhumano contra la población civil, o persecución por motivos religiosos,
raciales o políticos. Bajo ese pretexto se han realizado intervenciones humanitarias en Libia y Kosovo, con la
Resolución 1973 de Naciones Unidas.
o Jurisdicción universal. Sobre el mismo tema de Venezuela, la Corte Suprema acogió un recurso de protección para
Leopoldo López. Esto fue cuestionado por muchos que alegaron que se estaría violando el principio de territorialidad
del Estado. Pero la Corte Suprema, basándose en fuentes jurídicas de Derecho Internacional, resolvió tener jurisdicción
universal sobre el tema y ordenó que el Estado de Chile exigiera a Venezuela que se respetaran los derechos de estas
personas. Pero la Cancillería directamente no dijo nada y la Corte Suprema acudió ante la Organización de Estados
Americanos. Esta última rechazó conversar con una institución, pues solo se relaciona directamente con los Estados.
Antecedentes. Victor Pey era un español que había llegado exiliado a Chile en el barco Winnipeg tras la Guerra Civil
Española. A su llegada se nacionalizó chileno y vivió en el país hasta el golpe de Estado de 1973. En el año 1972, durante el
gobierno de la Unidad Popular, compró acciones del diario Clarín, favorable al gobierno y un diario muy polémico en la época.
El periódico fue expropiado por el gobierno del Presidente Augusto Pinochet tras la toma del poder de parte de las Fuerzas
Armadas.
Denuncia ante el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI). En 1992, veinte años
después, Victor Pey renuncia unilateralmente a su nacionalidad chilena sin las formalidades que la ley contempla para ello63.
Después acude al Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) alegando que era un
inversionista extranjero que había sido expropiado64. Alegó una serie de tratados vigentes entre Chile y España, pero por
regla general, en derecho internacional los tratados no tienen jamás efecto retroactivo. La interpretación inicial del CIADI,
que a juicio del profesor pone en riesgo la certeza jurídica, permitió la retroactividad y la aplicación de un tratado veinte años
previos a su vigencia. Al mismo tiempo, permitió la violación explícita y de mala fe de la ley nacional y un enriquecimiento
sin causa.
Denuncia ante la justicia española. Los tribunales españoles acogen la petición de Victor Pey y decretaron un embargo de
bienes a Chile por confiscación de Clarín. Fue la primera vez que un tribunal decreta embargo judicial de bienes de Chile por
incumplir tratados internacionales y no ejecutar sentencia firme de tribunal internacional.
Interrogantes. Se cuestiona si este fallo se ajusta a derecho o es simplemente un fallo político, así como también la posibilidad
de que Chile se salga del CIADI. Esto no implica no cumplir, sino retirarse anticipadamente para evitar posibles perjuicios.
Cabe destacar que Bolivia, Nicaragua y Venezuela se han retirado del convenio.
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Hoy se puede renunciar a la nacionalidad unilateralmente como establece la Constitución, a diferencia de lo que ocurría anteriormente.
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Lo divertido es que este señor vivía en Chile en el momento de la denuncia, pese a que se había ido al exilio durante el gobierno militar.
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