MODELO RECURSO DEVOLUCION DE HABERES DESCONTADOS POR PARO

INTERPONE RECURSO DE RECONSIDERACIÓN CON JERÁRQUICO EN SUBSIDIO.
SOLICITA INMEDIATA DEVOLUCIÓN DE HABERES DESCONTADOS SIN CAUSA

JURÍDICA. SOLICITA APLICACIÓN DE INTERESES Y RECONOCIMIENTO DE DAÑOS
Y PERJUICIOS. SOLICITA MUY URGENTE Y PREFERENCIAL DESPACHO.-
SRA. DIRECTORA
ESCUELA Nº……. D.E……….
S / D
…………………………………………, DNI ………………….., FC …………….., en mi

carácter de …………………………………………. en la institución a su cargo, con domicilio
real y constituyendo el legal en
calle…………………………………………………………………, me presento y digo:
I. OBJETO.-
Que en el carácter antes indicado vengo en tiempo y forma a interponer recurso de

reconsideración con jerárquico en subsidio contra el acto administrativo dictado por el
Ministerio de Educación del GCBA que dispuso de manera ilegítima y arbitraria proceder
al descuento de mis haberes y adicional por presentismo como consecuencia de haber
adherido a las medidas de fuerza convocadas por distintas asociaciones sindicales
docentes de la ciudad en los días ……………………de octubre de 2011 y a solicitar la
inmediata devolución de las sumas de dinero ilegítimamente descontadas, por carecer de
causa jurídica que las justifique (art. 499 CC).-
II. HECHOS.-
Siendo un hecho público y notorio que el GCBA ha procedido a descontar los días
de paro y adicional por presentismo a los docentes que ejercieron su legítimo derecho de
huelga, entre quienes me encuentro, es que vengo a interponer esta acción
administrativa, toda vez que del proceder de la administración se infiere un formal
desconocimiento del derecho constitucional de huelga que me asiste, más aún
considerando que la causa que motivó los paros docentes resulta ser el proyecto de ley
en trámite ante la Honorable Legislatura de la Ciudad por expediente Nº 2023-D-2011, de
las/los Diputadas/os Morales Gorleri, Pagani y otros, referido a la democratización,
transparencia y organización del sistema de clasificación docente, con la evidente
finalidad de modificar la ordenanza N° 40593 en cuanto a la organización, competencia,
funciones e informatización de las Juntas de Clasificación y de la Junta de Disciplina, así
como proyectos similares presentados por otros legisladores, que en general vulneran
derechos adquiridos por el universo docente, así como de los actuales miembros que
componen las juntas y quienes fueron electos, modificando también sus funciones y
competencia, configurándose una derogación tácita de las mismas, en perjuicio de la
democracia representativa y participativa que debe imperar en esta jurisdicción por sobre
una democracia delegativa, conforme mandato expreso de la Constitución de la Ciudad
de Buenos Aires.-
Es que las Juntas de Clasificación y Disciplina resultan ser órganos colegiados y

de co gobierno que participan en las decisiones vinculadas a la clasificación de la carrera
docente y al control de su disciplina, por lo que su derogación y/o modificación de
competencias inciden de manera individual en derechos adquiridos por la infrascripta,
privando al docente de su derecho a desarrollar sus tareas habituales de clasificación y de
avanzar en la carrera docente para alcanzar sus máximas posibilidades, pudiendo verse
afectada incluso mi estabilidad laboral, más aún cuando las distintas instancias inferiores
del Ministerio, esto es, los maestros, profesores, directivos, supervisores, no fueron
consultados en el marco de un amplio debate plural que aporte ideas constructivas para
una eventual reforma, sin vulnerar derechos adquiridos y desmoronar el sistema
constitucional de democracia participativa.-
1
Por otro lado, la huelga no fue declarada ilegítima, ni por el Ministerio de
Trabajo de la Nación ni por la Subsecretaría de Trabajo de la Ciudad, quien ni siquiera
citó a los sindicatos que me representan a una audiencia para tratar de evitar la medida
de fuerza, por lo que puede entenderse que el GCBA ha consentido plenamente la huelga
al no declararla ilegítima o no tratar de activar mecanismos conciliatorios para impedirla.-
No obran constancias en mi poder que den cuenta de la ilegitimidad de mi

actuación al adherirme a una medida de fuerza, ni el Ministerio de Educación me ha
intimado a que justifique mis inasistencias ni ha cuestionado mi accionar, por lo que
resulta ser una verdadera vía claramente arbitraria el acto administrativo que dispuso los
descuentos.-
La medida dispuesta no configura más que una detracción patrimonial en mi

salario docente sin sustento formal ni jurídico, desconociendo palmariamente el GCBA la
índole vital - alimentaria de los haberes afectados por los descuentos injustificados que
mediante esta presentación se pretende subsanar.-
Es que la importante función que cumple la retribución salarial trasciende las
fronteras del derecho estrictamente patrimonial, en cuanto su limitación agravia la
dignidad del individuo, al impedirle el goce pleno de los derechos que le aseguren un nivel
de vida adecuado para su subsistencia y la de su grupo familiar. (art. XVI de la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; y arts. 7 y 11 del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales).
El concepto genérico de propiedad alcanza a todas sus formas posibles, y ha

sido acuñado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, quien señaló que: “…. el
término propiedad utilizado por la Constitución comprende todos los intereses apreciables
que el hombre puede poseer fuera de sí mismo, de su vida y de su libertad. Por ello, todos
los bienes susceptibles de valor económico o apreciables en dinero alcanzan nivel de
derechos patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional de
propiedad”.
Este derecho de propiedad queda garantizado con el carácter de “inviolable”

que le acuerda el art. 17 de la Constitución Nacional, conjuntamente con todos los
derechos individuales, de modo que ni el Estado ni los particulares pueden privar a una
persona (física o jurídica) de los mismos en forma arbitraria, así como tampoco se los
puede restringir, más allá de lo razonable, como ha ocurrido en este caso.
De modo que la afectación del derecho de propiedad que el acto administrativo

recurrido me provoca, deviene ARBITRARIA, ante el despojo puesto de manifiesto,
traducido en grave perjuicio económico; e IRRAZONABLE.-
Va de suyo que la administración incurre en una formal supresión (tácita) del

derecho constitucional de huelga, toda vez que si consideramos que el adicional por
presentismo integra, por vía legal, parte de las “remuneraciones” de los docentes del
G.C.B.A., es allí donde se consagra el descuento que en este acto también se pretende
evitar, además de la remuneración misma cercenada por el día no laborado.-
Los descuentos en los haberes del personal docente violentan, mediante un

comportamiento ilegítimo, derechos y garantías constitucionales, entre los que destacan,
el derecho a huelga, a la negociación colectiva de las condiciones de trabajo y la
protección del salario, circunstancia alguna que no ha sido tenida en cuenta por el sujeto
pasivo de la acción, afectando la percepción íntegra del mismo.-
Por el contrario, se destaca que frente a dichos incumplimientos, el Ejecutivo, lejos
de intentar solucionar el conflicto en las negociaciones colectivas, pretende la dilación de
la solución del conflicto y ha dispuesto una medida intimidatoria y violatoria del legítimo
derecho de huelga, la que, además, como agravante pretende ser dispuesta sin sustento
alguno.-
Tampoco se ha considerado que el derecho a huelga, constitucionalmente
reconocido, constituye una de las herramientas centrales de protección de los
intereses profesionales del trabajador (art. 14 bis de la CN). En autos, su ejercicio
aparece -en principio- legítimo, en tanto, obedece a reclamos de naturaleza laboral,
su duración ha sido limitada en el tiempo, no fue dispuesto su cese, ni se ha
cursado intimación alguna para la reanudación de las tareas en el marco de una
negociación colectiva de trabajo (SCBA, L 44923 S 30-4-1991 y L 52588 S 26-7-1994;
CNLB VI, del 28-04-1994, JA, 1996 I, 230, entre otros).-
Agrava aún más la situación de hecho la falta de puesta en funcionamiento
del derecho de solución colectiva de los conflictos laborales, configurándose un
incumplimiento de las obligaciones asumidas por el Estado para con los
2
trabajadores del sector público (Conf. Capón Filas, Rodolfo, "Protección
Constitucional del Trabajo" en LL Sup.Const. Esp. 2003 -abril-, 72 - LA LEY 2003-C,
1150).-
Frente al fracaso de los intentos de negociación colectiva, no encontraron los
docentes otro remedio que ejercer el derecho constitucional de huelga.-
En función de ello, la legalidad de los descuentos compulsivos en los
haberes del personal docente, en el contexto citado, aparece legítimamente
controvertida, pues su admisión implicaría, en cierto modo, la supresión del
derecho de huelga, sin que se aprecien justificadas sus razones, mediante el
dictado del acto administrativo que habilite dicho accionar.-
La Constitución Argentina, en su artículo 14 bis garantiza a los gremios, como
derecho fundamental, el derecho de huelga. El segundo párrafo del art. 75 inciso 22 de
dicha carta fundamental, por su parte, le otorga carácter constitucional a una serie de
Tratados Internacionales de Derechos Humanos, entre los cuales se encuentran los
Pactos de Nueva York de 1966, por cuyo intermedio se reconoce con idéntico rango al
Convenio 87-151 y 154 (art. 8.3 del Pacto de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales y art. 22.3 del Pacto de Derechos Civiles y Políticos).
La carta magna no contiene un precepto limitativo o condicionante.-
Por lo tanto, las instituciones de derecho colectivo de la CN se caracterizan por su

fuerte inmediatez y operatividad. De tal modo el derecho de huelga puede ser invocado
y ejercido aunque no medie ley reglamentaria del Congreso a su respecto porque el
ejercicio del derecho de huelga no requiere reglamentación legal.-
El Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales establece además,

específicamente, que los Estados Partes se comprometen a garantizar el derecho de
huelga (art. 8.1.d).
Cierra este círculo de protección de la libertad sindical el primer párrafo del
artículo 75, inc. 22) de la Constitución Nacional que le otorga jerarquía supralegal al
resto de los Tratados Internacionales, entre ellos a los Convenios de la Organización
Internacional del Trabajo.-
Ha de tenerse en cuenta que el único mecanismo de presión disponible para el
sector afectado es el ejercicio del derecho de huelga, y que en el caso de autos, este,
resulta legítimo por cuanto no fue declarada su ilegitimidad por la autoridad
competente, como ya lo expuse.
Asimismo de ningún modo podría ser declarada ilegítima, pues la huelga llevada a
cabo por las organizaciones gremiales reúne los requisitos que la doctrina entiende
debe cumplir la medida de acción directa para así ser calificada: 1) Ser dispuesta por
el actor legitimado para hacer (por ej. UTE-Sindicato con Personería Gremial) ; 2)
Tener como objeto el reclamo de un derecho de naturaleza laboral o gremial (en el
caso reorganización de las juntas) ; 3) Ser dispuesta por tiempo determinado (un paro
de 24 Hs.).
Que resulta por ello, improcedente la actitud del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, de pretender descontar el día de paro toda vez que como lo sostiene Bidart
Campos: “deberían pagarse los salarios correspondientes al período de huelga en el
caso de que ésta se lleve a cabo a causa de conductas patronales gravemente
injuriosas al personal“ Manual de la Constitución reformada; página 222).-
Aún dentro de un criterio restrictivo se sostiene que, es irrelevante que la huelga
no haya sido declarada ilegítima, pues lo que motiva el pago del salario es la conducta
culposa o dolosa de la patronal que provoca la huelga.
El derecho constitucional de poder ejercer libremente el derecho de huelga para la

obtención de mejoras laborales sin represalias; como lo sería en la práctica el descuento
de haberes, integra la dignidad del trabajador.
Por eso compete al peticionante y a la administración, que deben decidir
contribuir en el avance y consolidación de los derechos sociales y laborales de los
trabajadores, máxime como en el caso, cuando estos gozan de jerarquía constitucional.-
Por su parte aún cierto sector de la doctrina sostiene; que conforme el art. 9 in
fine ley 14786 de conciliación obligatoria, la huelga traería aparejada para los
trabajadores la pérdida del derecho a percibir las remuneraciones, sólo si no
concurrieren a trabajar después de la intimación de la autoridad de aplicación, por lo
que si esa intimación no existió, los salarios se deben. Esta solución también es
receptada en algunos países de Latinoamérica como Ecuador, Costa Rica, México y
Panamá (para la situación en el Brasil ver Ferreira Prunes, José L., "A greve no Brasil",
1986, Ed. LTR., Sao Paulo), las leyes disponen que los trabajadores en huelga legal
3
que no sea de solidaridad tienen derecho a percibir el salario íntegro (ver Buhler,
Walter, "Huelga y salarios", Doc. Laboral, t. 4, 1990, Ed. Errepar, p. 343 y
subsiguientes).-
Por ello sostengo que el pago de los haberes durante el día de huelga, es la
consecuencia justa, por cuanto el fin perseguido con la medida de acción directa fue lícito,
y el procedimiento empleado para el ejercicio del derecho de huelga se ajustó a las
normas legales y estatutarias en vigencia. Si el fin perseguido con la huelga ha sido
reconocido por todas las autoridades de este Gobierno de la Ciudad, el descuento
implicaría que el gasto del servicio público educativo sea soportado por los trabajadores
de la educación y no por toda la colectividad, que es quien debe sostenerlo.
Si las medidas de acción directa son justas y se ha ejercido un derecho

constitucional, quien debió atender a las reclamaciones legítimas y no lo hizo resulta
culpable de la situación conflictiva; tanto desde el derecho privado como el público, pues
quien actúa con dolo o culpa debe responder por el daño jurídico que ocasiona.
Ahora bien, lo dicho hasta ahora, bastará para acreditar la culpa del empleador
por cuanto, por ser público y notorio, prometió seguir discutiendo con la representación
gremial la corrección de las distorsiones existentes en los distintos proyectos en danza, y
no lo hizo; lo que obligó a la parte trabajadora a realizar la medida de acción directa.-
Pero en el caso la injuria de la empleadora se potencia aún más, ya que no podrá

perderse de vista que la cuestión traída a debate es planteada en el marco de una
relación de empleo público, en la que el empleador es el propio estado.
Las relaciones laborales oscilan entre el desequilibro de fuerza de los sujetos que
la componen, debiendo el Estado intervenir a fin reparar esta disparidad. Esta
intervención debe realizarse por medio de todas las instituciones y poderes de la
república.- Cuando el Estado es uno de estos sujetos, la herramienta a desplegar no
puede ser la misma que la aplicada en el caso de empleadores y trabajadores privados.-
En resumen, considerando los motivos de mi adhesión a los paros

convocados y a que la huelga no ha sido declarada ilegítima por los mecanismos
laborales de la Ciudad, es que mi actuación resulta ajustada a derecho y los
descuentos operados devienen arbitrarios e ilegítimos, lo que así solicito se
declare.-
III. PETITORIO.-
Por ello, intímole plazo perentorio e improrrogable de 2 (dos) días proceda a hacer
lugar a este recurso administrativo de reconsideración y revoque la medida dispuesta,
ordenando arbitrar todas aquellas medidas administrativas tendientes a la efectiva
devolución de las sumas descontadas por los días en que adherí a los paros docentes,
con más los intereses punitorios y compensatorios devengados desde su ilegítima
detracción hasta su efectivo pago conforme tasa activa que pague el Banco de la Nación
Argentina para sus operaciones de descuento, con más los daños y perjuicios derivados
de su arbitraria e improcedente actitud, mensurados por el hecho mismo de la retención
indebida y sobre la base de un sueldo en relación a mi mejor remuneración del ciclo
lectivo 2011, todo ello con el más pronto y urgente despacho, elevando los presentes al
Sr. Ministro de Educación en caso de resolución negativa, a los efectos del tratamiento del
recurso jerárquico interpuesto en subsidio y bajo apercibimiento de iniciar acción rápida y
expedita de amparo en caso de omisión o negativa injustificada y en resguardo de mis
derechos.-
FIRMA, ACLARACIÓN Y DNI

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…………………………………………, DNI ………………….., FC …………….., en mi

Que en el carácter antes indicado vengo en tiempo y forma a interponer recurso de

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No obran constancias en mi poder que den cuenta de la ilegitimidad de mi

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Este derecho de propiedad queda garantizado con el carácter de “inviolable”

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