Moralismo Legal. Debate Hart - Devlin.

- Perfeccionismo moral
- Teorías éticos normativas y posiciones valorativas

- Normas jurídicas e ideales de perfeccionamiento humano
 1. ¿Tiene la sociedad algún derecho a juzgar las cuestiones de moralidad? En otras
palabras, ¿debe existir una moralidad pública o es la moralidad un asunto donde
sólo cabe un juicio privado?
 2. Suponiendo que la sociedad tuviese derecho a juzgar estas cuestiones, ¿tendría
también derecho a utilizar el arma del Derecho para imponer sus juicios?
 3. En caso de responder afirmativamente a la pregunta anterior, ¿debe este arma
utilizarse en todos los casos o sólo en algunos? Si sólo debe utilizarse en algunos
casos, ¿qué criterios deben servir de base para esta distinción?
 4. Si para la sociedad la prostitución es un acto inmoral ¿Constituye razón
suficiente para su prohibición?
 La tesis del perfeccionamiento humano como normas ideales de contenido moral
 ¿Pueden ser impuestas por medio del derecho?
 ¿ La condición de inmoralidad de una conducta es elemento suficiente para prohibirla
mediante norma jurídica?
 Problema
 Rechazo publico de conducta inmoral y repercusión democrática
 Democracia de masas y de mayorías
 Tesis
 La inmoralidad de una conducta como criterio único de prohibición contraria al principio
de libertad individual. (Posición liberal – Mill)
 Segundo problema
 La inmoralidad de algunas practicas sociales y la posibilidad de declararlas como
conducta delictiva
 Casos de referencia.
 Homosexualidad
 Prostitución
 Pornografía
 ¿Diremos que la condenación pública es, en y por sí misma, suficiente para

justificar que convirtamos un acto en delito?(Dworkin. R. Los derechos en serio)
 Temáticas del debate
 Moral colectiva
 Moralidad publica
 Moralismo legal
 Si la conducta, siendo inmoral, constituirá un foco de criminalidad o altera las

costumbres e instituciones sociales, puede justificarse su prohibición (Dworkin)
 ¿Es posible instrumentalizar el derecho penal para salvaguardar las estructuras sociales,
el orden publico y la decencia? (Imposición de moral convencional)
 Punto de partida.
 1957. Informe Wolfenden (Comité sobre delitos homosexuales y prostitución)
 Devlin: Posibilidad de declarar punibles conductas contrarias a la moral publica
 Tiempos actuales: La homosexualidad es un derecho vinculado al derecho a la libertad sexual
 1958. Lord Devlin. “La imposición de la moral”
 “Si la sociedad se despoja de todos sus perjuicios, y ve una determinada conducta como
una abominación, entonces no puede negársele el derecho a castigar dicha conducta”
 Posición sustentada desde el utilitarismo clásico
 El estado actúa entonces como un tutor moral para sus ciudadanos
 1. El derecho de la sociedad a proteger su propia existencia
 Existencia de estándares morales de obligatorio cumplimiento
 Uso del aparato coercitivo con la finalidad de hacer subsistir el sistema social.
 Pero…. la coacción armoniza y equilibra las libertades individuales para la convivencia
pacífica(Kant)
 Alega la existencia de un derecho a la vida para la sociedad
 Garantía de inmutabilidad para sociedades tradicionalistas
 Problema: Limitaciones a la injerencia estatal.
 2. El derecho de la mayoría a seguir sus convicciones morales, defendiendo su

medio social de aquellos cambios a los que se opone
 2. El derecho de la mayoría a seguir sus convicciones morales, defendiendo su
medio social de aquellos cambios a los que se opone
 Erradicación de conductas que atentan contra estructuras sociales básicas
 Familia, matrimonio, monogamia
 Las instituciones jurídicas y sociales se encuentran determinadas a partir de la
legislación
 Se justifica la intervención del legislador para la preservación de instituciones sociales
 ¿Qué criterios debe tener el legislador para transformar una conducta inmoral en una
prohibición legal?
 Devlin: Es deber del legislador guiar sus acciones conforme al consenso social
 Problema: La diversidad de la moral
 La posición de Devlin es incoherente
 1. No es posible atribuir a la sociedad un derecho humano como la vida
 2. Las sociedades gozan de cierta estabilidad y, no cualquier conducta inmoral presenta
una amenaza.
 3. La construcción de un sistema moral convencional debe partir de un orden fijo de
reglas primarias de obligación
 4. Es función del derecho la protección de la libertad de arbitrio subjetiva, lo cual
salvaguarda al individuo de la histeria publica temporal (Dworkin. Los derechos en serio)
 1. Posiciones basadas en prejuicios
 2. Si el sistema de creencias de una persona arroja repulsión hacia un grupo de
personas y, se evidencia que dicha repulsión es una reacción emocional
 3. Fundamentar la posición moral en una posición de hecho falsa
 4. Basar mi posición moral en creencias ajenas (“Es que todo el mundo sabe que la
pornografía es mala)
 https://www.youtube.com/watch?v=hNKdrnnpEhI
 https://www.youtube.com/watch?v=0WfSvYnSYyo
 Dicotomía: perfeccionismo – liberalismo
 ¿Qué un acto sea inmoral o que alguien crea que lo es, constituye una razón para que el
Derecho interfiera en él?
 Siempre alguien defenderá una concepción liberal de la sociedad
 Dos posiciones
 1. La posición liberal
 Solo son inmorales aquellos actos que perjudiquen a terceros
 Problema de moral publica
 2. La posición del perfeccionismo

 Imponer a través de normas jurídicas ideales de perfeccionamiento humano (carecen de
fuerza normativa)
 Problema de moral privada (Ideales de excelencia humana)
 “Sobre lo que daña o no a uno mismo, uno es su mismo juez” (Mill)
 “Es la intervención en la esfera interna de una persona con vistas a causarle un
bien”. PEREZ. David. El paternalismo como límite a la autonomía individual. En:
Revista Laguna. 16 de Marzo de 2005. P. 168
 Sinónimos
 Intervencionismo
 Principio de bienestar
 Paternalismo estatal
 La posición paternalista justifica la intervención de la autonomía individual en el

sentido de orientar la forma de vida del individuo.
 “Una de las temáticas centrales del paternalismo, o su punto de fuga, se encuentra
en la imposición de deberes a través de obligaciones, que mas que causar daños
directamente a terceros, operan como elementos moralizantes del derecho como
un orden jurídico, es decir, la posibilidad de prohibir a través de normas jurídicas,
conductas por ser estas consideradas como inmorales, equiparándose el
paternalismo jurídico al denominado “moralismo jurídico”
 Justificación del paternalismo
 1. El daño a intereses propios (Perfeccionismo)
 2. El daño causado a terceros
 Mill. “Principio del daño”
 Solo se justifica la actuación paternalista frente al daño a terceros
PATERNALISMO Capaz
Incapaz INCOMPETENTE
No autónomo
Intervención de otro
 1. Libertad positiva:
 El poder de decidir por uno mismo
 2. Libertad negativa
 Dejar hacer
 “Permiso como tolerancia”
 1. El informe Wolfenden (Homosexualismo)
 2. La iniciativa Briggs (proposición 6) (Homosexualismo) (1978)
 https://www.youtube.com/watch?v=MUXNre8d5DM
 3. El informe Williams (prohibición y limitación de la pornografía)
 4. Resolución en Utah que considera a la pornografía como un problema de salud
pública (2006)
 5. Informe Kass (Criminalización de la clonación humana) (1993)
 1. Justificación de la penalización de la homosexualidad
 2. Criminalización de la homofobia
 3. Tolerancia a las practicas homosexuales
 4. Igualdad restringida para parejas homosexuales.
 c) El usuario o consumidor que, de acuerdo con dictamen médico legal, se
encuentre en estado de drogadicción así haya sido sorprendido por primera vez,
será internado en establecimiento psiquiátrico o similar de carácter oficial o
privado, por el término necesario para su recuperación. En este caso no se
aplicará multa ni arresto.
 La autoridad correspondiente podrá confiar al drogadicto al cuidado de la familia
o remitirlo, bajo la responsabilidad de ésta a una clínica, hospital o casa de salud,
para el tratamiento que corresponda, el cual se prolongará por el tiempo
necesario para la recuperación de aquél, que deberá ser certificada por el médico
tratante y por la respectiva Seccional de Medicina Legal. La familia del drogadicto
deberá responder del cumplimiento de sus obligaciones, mediante caución que
fijará el funcionario competente, teniendo en cuenta la capacidad económica de
aquella
 "Toda persona tiene el deber de procurar el cuidado integral de su salud y la de su
comunidad.“ (art 49 CN)

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