EL PROCESO DE RESTRICCIÓN A LA

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL

DE LA NACIÓN (LEY 26.994)

PROC. ALFREDO E. FERRE

2018
ALCANCES GENERALES DE
LA REFORMA DEL CCCN
• La reforma fue integral con sustitución completa de
numeración y notas
• Unificación civil y comercial
• Innumerables proyecciones en todos los órdenes de
la vida familiar, social, cultural, económica y
religiosa.
• Principio de solidaridad familiar.
 PERSONA HUMANA
 El viejo Art. 30 C.C. contenía la conocida definición
de persona: “son personas todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones”.
 No se incluyó en el CCCN una definición de persona
en general.
 Terminológicamente recurre a la expresión “persona
humana” para hablar de las “personas físicas o de
existencia visible” del CC.
 PERSONA HUMANA
Reglas:

a) Todo ser humano es persona desde la concepción,

b) La personalidad no es una creación artificial del
legislador sino un dato de la naturaleza que la ley
positiva reconoce
c) No hay seres humanos que no sean personas
humanas.
 PERSONA HUMANA
 También elimina la definición de las personas de
existencia visible (art. 51) y no incluye definición de
“persona humana”. En consonancia con el sistema de
DDHH, el nuevo CCyCN otorga centralidad a la
dignidad humana

 “Inviolabilidad de la persona humana: La persona

humana es inviolable y en cualquier circunstancia
tiene derecho al reconocimiento y respeto de su
dignidad”
 CAPACIDAD JURÍDICA

Regla general

• ARTÍCULO 22.- Capacidad de derecho. Toda

persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley
puede privar o limitar esta capacidad respecto
de hechos, simples actos, o actos jurídicos
determinados.
 CAPACIDAD DE EJERCICIO
(DE HECHO)

• ARTÍCULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda

persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Código y en una sentencia
judicial.
 INCAPACES DE EJERCICIO
ARTÍCULO 24. Personas incapaces de ejercicio. Son
incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Sección 2ª de
este Capítulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la
extensión dispuesta en esa decisión.

ARTICULO 100. Regla general. Las personas incapaces

ejercen por medio de sus representantes los derechos
que no pueden ejercer por sí.
 INCAPACES DE EJERCICIO

ARTICULO 101. Enumeración. Son representantes:

c) … de las personas con capacidad restringida,

el o los apoyos designados cuando, conforme a
la sentencia, éstos tengan representación para
determinados actos; de las personas incapaces
en los términos del último párrafo del artículo
32, el curador que se les nombre.
 MINISTERIO PÚBLICO
Según el art. 103 CCC, el Ministerio Público actúa (bajo pena
de nulidad –Art. 103- en forma:

a) Judicial, respecto de personas menores de edad,

incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo
ejercicio de capacidad requiera de un sistema de apoyos.
Esta actuación, a su vez puede ser
• Complementaria
• Principal

b) Extrajudicial
 MINISTERIO PÚBLICO
ACTUACIÓN JUDICIAL - PRINCIPAL
Art. 103

i) cuando los derechos de los representados están

comprometidos, y existe inacción de los representantes;
(inicio de intervención extrajudicial)

ii) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento

de los deberes a cargo de los representantes;
iii) cuando carecen de representante legal y es necesario
proveer la representación.
RESTRICCIONES A LA
CAPACIDAD Y SALUD
MENTAL
 CAPACIDAD JURÍDICA
Nuevo contexto - Convención Internacional sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad (CDPD)
Aprobada por ley 26378 (B.O. 9/6/2008)
Desde diciembre de 2014 cuenta con jerarquía constitucional por
ley 27044 (B.O. 22/12/2014)

Convención ONU Artículo 12

Igual reconocimiento como persona ante la ley

1. Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad

tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su
personalidad jurídica.
2. Los Estados Partes reconocerán que las personas con
discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones
con las demás en todos los aspectos de la vida.
 CAPACIDAD JURÍDICA

3. Los Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes para

proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que
puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica

4. … las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respetan

los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no
haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean
proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que
se apliquen en el plazo más corto posible y que estén sujetas a
exámenes periódicos por parte de una autoridad o un órgano
judicial competente, independiente e imparcial.
 CAPACIDAD JURÍDICA

ARTÍCULO 31.- Reglas generales. La restricción al ejercicio de la

capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales:

a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se

presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;

b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional

y se imponen siempre en beneficio de la persona;

c) la intervención estatal tiene siempre carácter

interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el
proceso judicial;…
 CAPACIDAD JURÍDICA
ARTÍCULO 31.- Reglas generales. …

d) la persona tiene derecho a recibir información a través de

medios y tecnologías adecuadas para su comprensión;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial
con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el
Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos
restrictivas de los derechos y libertades
 CAPACIDAD JURÍDICA

ARTÍCULO 38.- Alcances de la sentencia.

La sentencia debe determinar la extensión y alcance de
la restricción y especificar las funciones y actos que se
limitan, procurando que la afectación de la autonomía
personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar
una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a
lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar
las condiciones de validez de los actos específicos sujetos
a la restricción con indicación de la o las personas
intervinientes y la modalidad de su actuación.
PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA

Reguladas en el artículo 32 que dispone:

"El juez puede restringir la capacidad para determinados

actos de una persona mayor de trece años que padece
una adicción o una alteración mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime
que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar
un daño a su persona o a sus bienes".
PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA
La incapacidad surge de la sentencia.

• delimita qué actos y funciones se limitan

• designa uno o varios “apoyos”

• Establece las modalidades de actuación (asistencia y

eventualmente representación –art. 101 inc. c)
 INCAPACES

Se trata de un supuesto de excepción, previsto en el

artículo 32 in fine y descripto de la siguiente forma:

"cuando la persona se encuentre absolutamente

imposibilitada de interaccionar con su entorno y
expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte
ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar
un curador".
INHABILITADOS (PRODIGALIDAD)
Contempla el artículo 48 el supuesto de inhabilitación
restringido a los casos de prodigalidad: "Pueden ser
inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus
bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos
menores de edad o con discapacidad a la pérdida del
patrimonio".
V.g.: Ludopatía, alcoholismo, drogas, etc

Son capaces, con necesidad de asistencia para actos de

disposición (art. 49) y otros actos que fije la sentencia.
Se designan uno o varios “apoyos” en la sentencia.
LOS SISTEMAS DE APOYO Y
SALVAGUARDA
Según el artículo 43, no son sólo personas:

"se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial

o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma
de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y
celebrar actos jurídicos en general".

Los apoyos tendrán las funciones que delimite el juez

(arts. 32 y 38)
pueden ser propuestos por el interesado (art. 43), aunque su
designación debe ser evaluada por el juez para "procurar la
protección de la persona respecto de eventuales conflictos de
intereses o influencia indebida" (art. 43),
LOS SISTEMAS DE APOYO Y
SALVAGUARDA
el interesado puede proponer al juez la designación de una o
más personas de su confianza para que le presten apoyo (43).
La resolución debe establecer la condición y la calidad de las
medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas (43).

En los casos de personas incapaces, se designa un curador con

funciones de representación (cfr. arts. 100 y 101 inc. c).

Por su parte, el art. 103 contempla la actuación del Ministerio

Público, que puede ser judicial (complementaria o principal) o
bien extrajudicial
 LOS SISTEMAS DE APOYO Y
SALVAGUARDA - CARACTERISTICAS
1) Adaptación terminológica a la CDPD: "apoyos", "ajustes
razonables", "accesibilidad", "autonomía", "recursos personales,
familiares y sociales", entre otros.

2) Criterio generado por la LSM: Capacidad como regla y las

incapacidades como excepción establecida por sentencia (arts. 32,
37 y 38 CCyC).

3) Derecho de la persona protegida a participar del proceso y a ser

escuchado (arts. 31, 33, 35, 36, 43 y concordantes CCyC).

4) Revisión de sentencia incorporado por la LSM 26657 (art. 40

CCyC), cada 3 años.
 LOS SISTEMAS DE APOYO Y
SALVAGUARDA - CARACTERISTICAS
5) Accesibilidad y ajustes razonables según cada caso -art. 35-

6) Regulación de los criterios de actuación del juez para

designar los apoyos, evaluando los alcances de la designación
orientado a la protección de la persona ante intereses
contrapuestos (art. 43 CCyC).

7) Incorpora los criterios de la LSM sobre internaciones

involuntarias, con independencia de la decisión sobre
capacidad (arts. 31 y 41 CCyC). (Medidas cautelares)

8) Acceso gratuito a la asistencia letrada (art. 31 inc. e CCyC)

 DESDE LO PROCESAL - INICIO
La demanda inicial debe contener:

• Datos del apersonamiento. Exactos

• Objeto. Personería. Datos de la persona a proteger
• Breve relato de los hechos
• Designación de la figura de apoyo
• Detalle del patrimonio / Obra Social / Beneficios sociales (de la
persona y del/los apoyos)
• Derecho aplicable: Arts. 31 y siguientes, 705, 706, 707, 709, 710 .
CCCN
• Prueba: Documental – Instrumental - Informativa - Testimonial

http://curadorprovisional.blogspot.com.ar/2016/03/el-
nuevo-procedimiento-para-la.html
 DESDE LO PROCESAL - TIPS
• 1) El actual art. 624 CPCC exige dos certificados médicos u otros
elementos de juicio como certificado de discapacidad, o historia
clínica, etc. Es REQUISITO DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA
•
2) Si la información es confiable y suficiente se puede pedir que la
persona no sea examinada, en AQUELLOS CASOS que no ofrecen
dudas (demencia senil, Alzheimer, pacientes en estado vegetativo,
etc.). Se ofrece como única prueba un informe social. Algunos
juzgados lo aceptan y otros no, PRINCIPIO DE ECONOMIA PROCESAL.

• 3) En cuanto al "abogado de apoyo" o "curador provisorio“: SI la

persona interesada está en condiciones de entender el pedido de
restricción de la capacidad, se puede pedir que sea el mismo abogado
patrocinante del presentante. No debe haber conflictos de intereses.
CONDUCTA ETICA. También en este supuesto hay diversos criterios
entre los jueces.
DESDE LO PROCESAL - ¿CÓMO SIGUE?
• a) Admitida la demanda: EXAMEN INTERDISCIPLINARIO (ante el
cuerpo especializado, o bien a domicilio o lugar de internación)
• b) EVALUACION SOCIOAMBIENTAL Y VECINAL con características
particulares.
• c) Recepción de testimonios.
• d) Producción de prueba informativa / Inventario
• e) Audiencia Art. 35 CCCN con presencia del Ministerio Público
• f) Sentencia de Restricción de capacidad.

• Se podrán dictar medidas cautelares en cualquier momento del

proceso, con los requisitos normales, tendientes a la protección de la
persona mismo, aseguramiento de su salud, o protección de
patrimonio.
 DESDE LO PROCESAL
LA AUDIENCIA. ART. 35 CCCN

• ARTICULO 35 
Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con
el interesado durante el proceso y entrevistarlo
personalmente antes de dictar resolución alguna,
asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del
procedimiento de acuerdo a la situación de aquél. El
Ministerio Público y, al menos, un letrado que preste
asistencia al interesado, deben estar presentes en las
audiencias.
 DESDE LO PROCESAL
LA AUDIENCIA. ART. 35 CCCN

• a) Se puede realizar en el Juzgado o a Domicilio, según el caso

• b) Asisten todas las partes, y el ministerio público.
• c) Puede requerirse presencia de especialistas, para lograr la
interpretación de la voluntad de la persona a proteger.
• d) El juez toma contacto directo y personal con la persona y los apoyos
• e) Es una audiencia informativa y de conocimiento
• f) Pueden requerirse y ofrecerse nuevas pruebas. El juez decide su
admisión.
• g) Se requiere, de ser posible la conformidad de la persona protegida
con las figuras de apoyo que se designarán.
 DESDE LO PROCESAL
SENTENCIA. ART. 37 CCCN
•ARTICULO 37.- La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos
vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso:
•a) diagnóstico y pronóstico;
•b) época en que la situación se manifestó;
•c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
•d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía
posible.
•Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.

•ARTICULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la

extensión y alcance de la restricción y especificar las funciones y actos que se
limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor
posible. Asimismo, debe designar una o más personas de apoyo o curadores de
acuerdo a lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las condiciones
de validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o
las personas intervinientes y la modalidad de su actuación.
 CUESTIONES ABIERTAS

• Se abandonó la noción de "incapacidad absoluta" y, si bien se

establece un sistema de representación, la sentencia debe
personalizar las funciones y actos que se limitan aún en los
casos de incapacidad;

• subsiste el derecho a participar en la toma de decisiones;

• la persona puede dejar indicadas directivas anticipadas en

materia de capacidad y particularmente en materia de salud
(arts. 60 y 139);
 CUESTIONES ABIERTAS

• Las normas citadas apuntan a la protección de la que habla la CDPD

y procuran lograr ese balance entre protección y autonomía.

• La representación puede tener iniciativa en materias delicadas,

como administración de bienes y cobro de deudas.

• La representación queda limitada a supuestos muy excepcionales

precisados por el artículo 32;
MUCHAS GRACIAS

Alfredo Enrique Ferré

freferre@gmail.com