El sistema de protección de derechos

NNA
Facultad de Derecho - UNCuyo - 2024
 Para repensarnos desde nuestros prejuicios.

Un video para comenzar

1) Las doctrinas
2) Cuestiones generales
3) Las medidas de protección
4) Medidas excepcionales:
*El procedimiento
*El control de legalidad
*Conclusiones
1) Las doctrinas a través del tiempo

• La situación irregular
• La doctrina de la protección integral
• El sistema integral de protección de derechos
• Su conformación
• Desafíos.
De donde venimos…

PARADIGMA DE LA SITUACIÓN IRREGULAR

Menor:
objeto de Centralizado Judicializacion Relación con el ESTADO
políticas de la pobreza
públicas

PATRONATO DE LA INFANCIA

LEYES NACIONALES:
• 10.903. LEY AGOTE
• 22.278 REGIMEN PENAL JUVENIL
LEYES PROVINCIALES
• 1.304
• ART. 53 Ley 6.354
Rol del poder judicial en el patronato

 Juez buen padre de familia. Centralidad en el rol del

juez
 Sistema tutelar:
 Postergación de la garantía constitucional de defensa en
juicio
 Medidas restrictivas de derechos ante problemáticas
sociales
 Procedimiento discrecional, carente de plazos y control por
las partes
 Resoluciones desde la subjetividad del juzgador (prejuicios,
 Sistema Integral de Protección de Derechos
 Marco normativo: CIDN, ley nacional 26061, leyes provinciales
9.120, 9.139
 Misión: Que cada poder asuma su rol en el sistema democrático
de división de poderes
 Rol del poder judicial? Medidas
 Rol de todo el poder ejecutivo o del OAL? excep.

 Rol del poder legislativo y ejecutivo? Medidas de

protección
El juez deja de tener
Políticas
un lugar jerárquico, para Públicas
pasar a ser un efector más
del sistema
No es cambiar un quien por otro. El desafío es cambiar el
 Cámara de Apelaciones de Familia:
 “Los distintos organismos gubernamentales y no gubernamentales encargados de
planificar y desarrollar tales políticas y programas, conforman una red
intercomunicada de la cual el Poder Judicial es hoy uno de sus integrantes.

El Sistema de Protección Integral trae consigo la revalorización y ampliación de la

infraestructura administrativa para una rápida defensa de los derechos de niños y
adolescentes, autorizándola a adoptar medidas de protección y medidas
excepcionales, a las que califican de actos administrativos revisables judicialmente
mediante recursos judiciales contra resoluciones definitivas del órgano
administrativo competente o a través de acciones contencioso-administrativas (…)
Por su parte, el Poder Judicial, con la pérdida de sus facultades tutelares, no
desaparece como actor en el escenario de las políticas sociales. Por el contrario, la
ley apela a la generación de magistrados que asuman su obligación de control de
legalidad. […]. Su función debe dirigirse a establecer si existe incumplimiento o si
se han afectado los estándares mínimos y principios que debe respetar la política
social dirigida a los niños ley de protección integral”

 CAF, 582/13-440/14, ``B.A y .A. A.D. y C.A. P/MED. TUT.”, 2014,

SISTEMA DE PROTECCIÓN INTEGRAL: conformación
 Todos aquellos organismos, entidades y servicios que
 diseñan, planifican, coordinan, orientan, ejecutan y supervisan
las políticas públicas, de gestión estatal o privadas, en el
ámbito nacional, provincial y municipal,
 destinados a la promoción, prevención, asistencia, protección,
resguardo y restablecimiento de los derechos de NNA, y
 establece los medios a través de los cuales se asegura el efectivo
goce de los derechos y garantías reconocidos en la CN, la CDN,
demás TRATADOS DE DDHH.
Ley 26061 - art. 1
 OBJETO. Esta ley tiene por objeto la protección integral de los
derechos de las niñas, niños y adolescentes que se encuentren en el
territorio de la República Argentina, para garantizar el ejercicio y
disfrute pleno, efectivo y permanente de aquellos reconocidos en el
ordenamiento jurídico nacional y en los tratados internacionales en
los que la Nación sea parte.
 Los derechos aquí reconocidos están asegurados por su máxima
exigibilidad y sustentados en el principio del interés superior del niño.
 La omisión en la observancia de los deberes que por la presente
corresponden a los órganos gubernamentales del Estado habilita a
todo ciudadano a interponer las acciones administrativas y
judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a
través de medidas expeditas y eficaces.
Ley 26061 - art. 3
 Interés superior. A los efectos de la presente ley se entiende por interés superior de la niña,
niño y adolescente la máxima satisfacción, integral y simultánea de los derechos y garantías
reconocidos en esta ley.
 Debiéndose respetar:
 A) su condición de sujeto de derecho;
 B) el derecho de las niñas, niños y adolescentes a ser oídos y que su opinión sea
tenida en cuenta;
 C) el respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar,
social y cultural;
 D) su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás condiciones
personales;
 E) el equilibrio entre los derechos y garantías de las niñas, niños y adolescentes y las
exigencias del bien común;
 F) su centro de vida
2) Cuestiones generales

• Denominación: OAL / ETI

• La ley 9139
• Organismo de aplicación: Ministerio de Desarrollo.
 ESTRUCTURA ACTUAL - LEY 9139
PODER EJECUTIVO
PROVINCIAL

Ministerio de Salud, Desarrollo

Social y Deportes

Dirección General de
Protección de Derechos de
NNyA
(D.G.P)

Dirección de Protección Dirección de Cuidados CONSEJO PROVINCIAL DE

y Restitución de Alternativos NIÑEZ
Derechos

Equipos
Técnicos
CDiYf CDI
Interdisciplinario
s
 DIRECCIÓN DE
PROTECCIÓN Y
RESTITUCIÓN DE
DERECHOS

Servicios de
Área de Guardia
Protección de
Promoción Provincial
Derechos

Zona Norte Zona Este Valle de Uco Zona Sur

Capital, Godoy
San Martin, Junín, Tunuyán, Malargüe, San
Cruz, Guaymallén,
Rivadavia, Santa Tupungato y San Rafael y General
Luján, Maipú, Las
Rosa y La Paz Carlos Alvear
Heras y Lavalle
 DIRECCIÓN DE CUIDADOS
ALTERNATIVOS

PROGRAMA DE
RESIDENCIAS FAMILIAS
ALTERNATIVAS TEMPORARIAS
(D.C.A. Y AVOME)

HOGARES POR
HOGARES PROPIOS
CONVENIO
 OTROS ORGANISMOS DEL ESTADO

Dirección General de Escuelas. Ley

9054. DOAITE

Subsecretaria de Salud. Ley 6551

Municipios.

Ministerio de Seguridad. Línea 102.

3) Las medidas de protección de derechos

• Las medidas en la ley

• Las medidas de protección integral
• Las medidas excepcionales
• Las pautas de interpretación y aplicación
• La ley 26.061 y su decr. 415/16
• El CCyC
• La ley 9120 CPF
• La ley 9139 de niñez
• La práctica administrativa y judicial
• La tarea de los operadores
 violación sea
consecuencia de
necesidades básicas
insatisfechas,
carencias o
dificultades NNyA.
materiales,
económicas,
vínculos familiares con relación a las
laborales o de
Preservación y el fortalecimiento de los
vivienda, las medidas FINALIDAD
de protección son los
programas dirigidos a
brindar ayuda y
apoyo incluso INTEGRAL
económico, con miras CONCEPTO
al mantenimiento y
PROTECCIÓN
fortalecimiento de los
Emanadas del
Órgano
MEDIDAS DE
vínculos familiares.
Administrativo
competente
adolescente
Local ante la
la propia conducta de la niña, niño o
amenaza o
representantes legales o responsables,
violación de
particulares, padres, la familia,
derechos o
acción u omisión del Estado, sociedad,
garantías…
este artículo puede provenir de la
(OAL- ETI)
La amenaza o violación a que se refiere
…Con el fin de
IMPLICANCIAS
 FINALIDAD
familiar
de su medio
ENTE privados
PERMANENTEM Conservación o recuperación por
TEMPORAL o parte del sujeto del ejercicio y goce
• Estuvieran de sus derechos vulnerados y la
cuando las NNyA: reparación de sus consecuencias.
Se adoptan

CONCEPTO MEDIDAS
EXCEPCIONALES

PROCEDENCIA
Sólo serán procedentes cuando,
previamente, se hayan dieron origen.
cumplimentado debidamente las las causas que les
medidas de protección integral. mientras persistan
pueden prolongar
tiempo y sólo se
Son limitadas en el
LÍMITES
 a) Permanencia temporal en
ámbitos familiares
considerados alternativos
f) No podrá ser fundamento b) Sólo en forma excepcional,
para su aplicación la falta de subsidiaria y por el más breve
recursos, de políticas o lapso posible puede recurrirse
programas del organismo a una forma convivencial
alternativa a la de su grupo
administrativo
familiar

CRITERIOS DE
APLICACIÓN

e) En ningún caso
pueden consistir
c) Las medidas se
en privación de la implementarán bajo
libertad d) Cuando se trate de formas de intervención
grupos de hermanos no sustitutivas del grupo
deben preservar la familiar de origen
convivencia de los mismos
 Un concepto importante: CENTRO DE
VIDA
•LEY 26.061 - ARTÍCULO 3
•“…Se entiende por interés superior de NNyA la
máxima satisfacción, integral y simultánea de los
derechos y garantías reconocidos en esta ley.
•Debiéndose respetar:
• f) Su centro de vida. Se entiende por centro de vida el
lugar donde las niñas, niños y adolescentes hubiesen
transcurrido en condiciones legítimas la mayor parte
de su existencia.
 Decreto 415/2006
•ARTÍCULO 3
•El concepto de “centro de vida” a que
refiere el inciso f) del artículo 3º se
interpretará de manera armónica con la
definición de “residencia habitual” de la
niña, niño o adolescente contenida en los
tratados internacionales ratificados por la
REPUBLICA ARGENTINA en materia de
sustracción y restitución internacional de
personas menores de edad.
CCyC. ARTICULO 716.- Procesos
relativos a los derechos de niños,
niñas y adolescentes.
En los procesos referidos a
responsabilidad parental, guarda,
cuidado, régimen de comunicación,
alimentos, adopción y otros que deciden
en forma principal o que modifican lo
resuelto en otra jurisdicción del territorio
nacional sobre derechos de niños, niñas
y adolescentes, es competente el juez
del lugar donde la persona menor
de edad tiene su centro de vida.
Ley Procesal 9120
Art. 13 . Competencia material: PROCESO ESPECIAL
Art. 16. Competencia territorial. Centro de vida. A los efectos de la
competencia, la expresión centro de vida se refiere al de las personas
menores de edad, con capacidad restringida, e incapaces.

Art.16 inc. k Reglas de competencia territorial. […] Es juez competente:

En el control de legalidad de las medidas adoptadas por los organismos
administrativos de protección de derechos, el del domicilio que
corresponda al centro de vida de la niña, niño y adolescente. Si el centro
de vida fue modificado ilícitamente por una persona plenamente capaz, el
expediente se remitirá al/la Juez/Jueza competente de la jurisdicción
territorial anterior a la modificación ilícita del centro de vida.
MEDIDAS DE PROTECCIÓN MEDIDAS EXCEPCIONALES
• Son medidas de • Implican una restricción al
acompañamiento derecho a la libertad
• Siempre con consentimiento • Deben merituarse desde el
• Protegen derechos ECS ámbito de los derechos
• Tienen como causa fin la civiles y políticos
accesibilidad a recursos • Siempre tiene que evaluarse que
(económicos, sociales, sean una alternativa superadora
culturales) del grupo familiar a la situación actual del NNA
El juez de familia es un juez de garantías
respecto de las personas en situación
de vulnerabilidad
Reglas de las Naciones Unidas para la protección
de los menores privados de libertad. Asamblea
General Res. 45/113 del 14/12/1990
Art. 11 inc. b) “Por privación de libertad se entiende
toda forma de detención o encarcelamiento, así como
el internamiento en un establecimiento público o
privado del que no se permita salir al menor por su
propia voluntad, por orden de cualquier autoridad
judicial, administrativa u otra autoridad pública” Por
lo cual, la institucionalización de un niño integra el
concepto de “privación de la libertad”
Directrices sobre Modalidades Alternativas
de Cuidado de los Niños. ONU.
Directriz n° 46:
Toda decisión sobre la remoción de la guarda de un
niño contra la voluntad de sus padres debe ser
adoptada por la autoridad competente, de
conformidad con las leyes y procedimientos aplicables
y estar sujeta a revisión judicial, garantizándose a los
padres el derecho de recurso y el acceso a la
asistencia letrada
 Las Medidas de Protección Excepcionales en
la ley de Niñez 9139
Art. 43: Medidas de Protección Excepcional de Derechos. Son aquellas emanadas del Equipo
Técnico Interdisciplinario y que se adoptan cuando NNA están temporal o permanentemente
privados de su medio familiar primario o cuando su superior interés exige que no
permanezcan en ese medio. Estas medidas son limitadas en el tiempo, exigen el control de
legalidad por parte de la autoridad judicial y sólo se pueden prolongar mientras persistan las
causas que les dieron origen.
Deben adoptarse, entre otras, las siguientes medidas:
a) Ubicar a NNA preferentemente con miembros de su familia ampliada o personas que
tengan con ella un vínculo significativo;
b) Disponer el ingreso de NNA a un espacio alternativo de albergue especializado en la
problemática que se desea revertir;
c) Disponer el ingreso de NNAa un espacio perteneciente a la Dirección de Cuidados
Alternativos o su incorporación a un programa de familias temporarias;
Las Medidas de Protección Excepcionales en la
Jurisprudencia mendocina

“…la discusión se centra en determinar cuándo estamos

frente a una medida de protección integral de derechos
(art.33) que no requiere de control de legalidad y en qué
casos nos encontramos frente a una medida excepcional
(art.39).”

Cámara de Apelaciones de Familia – Mendoza (Nº 1599/18/7F-

556/18``DINAF DE CAPITAL POR LA MENOR CABRERA IVANA GISELLE POR
MED. DE EXCEPCION” 20/3/2019.)
Desde esta perspectiva se puede inferir que siempre que la medida de
protección adoptada implique que la NNyA quede conviviendo con
personas “familiares” , en la extensión dada por el art.7 del decreto
reglamentario, estaremos en presencia de una medida de protección
integral de derechos que no requiere de control de legalidad y, cuando la
medida consista en la separación de la NNyA de “su familia” en
la misma extensión dada por la norma, es decir que implique que sea
institucionalizada o colocada en un grupo familiar de cuidados alternativos
ajeno a su familia, es decir con personas con las que no se encuentra unida
por lazos consanguíneos, de afinidad o afectivos de significación, la medida
será excepcional, por los efectos que tal desprendimiento implica para la
NNyA en su esfera psíquica, afectiva y emocional, requiriendo entonces sí
el control de legalidad a través de la intervención del órgano jurisdiccional
juzgados de familia.
4) El procedimiento JUDICIAL en materia de
medidas de excepción en el CPFyVF

• Reglas de procedimiento y competencia

• Los principios informantes del sistema
• Acceso a la Justicia
• Inmediatez
• Derecho del niño a ser oido
• Derecho de defensa, etc.
• El proceso por audiencias
 Reglas de procedimiento: juez/a
competente (art.104)

Será competente el Juzgado correspondiente al lugar donde

la niña, niño o adolescente tenga su centro de vida.
 El Juzgado que intervenga en el control de legalidad será el
competente para entender en cualquier otra medida conexa
o de excepción que se solicite dentro del año de realizado el
control de legalidad respecto de la misma niña, niño o
adolescente.
 Algunas cuestiones a considerar
La competencia judicial no necesariamente coincide con la
administrativa
Regla: El Juez que resuelve legalidad continua interviniendo hasta el
cese aún cuando el NNA se traslade fuera de su competencia
territorial
Excepción: cuando se traslade todo el grupo familiar
Principio informante: ACCESO A LA JUSTICIA

Dificultad: Frente a un conflicto negativo de

competencia
Plazos de remisión de solicitud de CONTROL DE
LEGALIDAD.

 Inmediata (art. 102 ley 9.120)

 24 horas (art. 40 ley 26.061)

 48 horas (art. 45 ley 9.139)

 Presentación control de legalidad.
Requisitos
Art. 103: Requisitos. La solicitud de control de legalidad deberá ser escrita,
jurídicamente fundada y establecer un plazo de duración de la medida,
debiendo encontrarse suscripta por el/la o los profesionales actuantes, con
conocimiento del responsable del Órgano Administrativo u organismo que
en el futuro lo reemplace.
Deberán siempre contar con el informe técnico interdisciplinario de la
situación que fundamente la adopción de la medida.
En todos los casos deberá consignarse el domicilio legal del presentante y
acompañarse todo el respaldo documental pertinente. También deberán
consignarse en el escrito los nombres de las personas autorizadas para
compulsar el expediente judicial.
El procedimiento: arts. 105/106
Audiencias privada y de control de
legalidad
La importancia del asesoramiento jurídico

• Art. 107
• Los progenitores o adultos responsables, al momento de la toma
de la medida excepcional deberán acudir con patrocinio letrado,
conforme lo previsto en el presente Título.
• En caso de no contar con los medios necesarios para proveérselos,
podrán requerir en sede judicial el patrocinio de un profesional del
cuerpo de Co-Defensores de Familia o abogado Ad-Hoc.
• OJO….! Art. 106 y las consecuencias de la falta del
patrocinio
 PROCEDMIENTO ETI valora la centro de
Se notifica al
Repasemo
La autoridad judicial
pertinencia y vida competente en
adopta la juez/a materia de familia de

s medida de cada jurisdicción:

ETI
excepción
(jurídicamente
fundada) 24 hs.
SISTEMA JUDICIAL (ley 26.061)
Cita a los
representantes
legales y al NNyA a
audiencia
Inmediatamente
(art. 102 CPF)

Medida conexa
Art. 114/115 ley 9120 Dicta una resolución:
Art. 44 ley 9139
48 hs LEGALIDAD DE LA
(art. 45 ley 9139) MEDIDA
 ACTIVIDAD EN SEDE JUDICIAL
Citación a * Pide informes * Dicta * Otorga * Control de
representantes u otros declaración prórroga del legalidad del
legales + NNA + elementos de legalidad control de cambio de
M. Pco probatorios de la medida legalidad ejecución de la
medida
* Supervisa la
ejecución de las DGP debe
presentar
medidas (art. informe
AUDIENCIA 41 inc. b), Ley periódicos
ART. 40 ley 26061)
ART. 106 Frente a la
CPF demora se
EMPLAZA a
DGP
No
cumplimiento
= declarar
ilegalidad
de la
medida
¿Qué CONTROLA EL CONTROL DE
LEGALIDAD?
En que medida se escucho al NNA
Qué medidas de protección se tomaron y por qué se
encuentran agotadas
Si existe respaldo documental suficiente
La estrategia de abordaje durante la vigencia de la
medida
 Fin de la Reintegro del NNA a su grupo
familiar de origen
medida de excepción Automático
o de pleno
(art. 111 a 113) derecho
Mayoría de edad del
adolescente

CESE de la
medida Guarda (art. 657
CCyC)

Declaración de situación de
No automático, adoptabilidad
con sustanciación (arts. 607 y 608)

Declaración de Ilegalidad
de la medida
 A propósito del cese…. un repaso
 CAF Nº5251/2021 “COMPULSA EN AUTOS Nº 873/20/5F, “ETI P/LA NIÑA GALLLAR JORBA MALENA
LUJAN P/MEDIDA DE EXCEPCION”. 16/05/2022.

 La función del Poder Judicial queda reservada para el control de legalidad de las medidas de
excepción que adopte el OAL y para dictar las medidas accesorias, conexas y/o asegurativas que
requieran de orden judicial (C.A.F., autos Nº 582/13-440/14, ``B. A. Y A. A. D. Y C.A. P/ MED.
TUT., 16/12/2014, cfr. Acordada 21.617 del 28/11/2008, lo cual ha sido mantenido en el contexto
de la legislación actualmente aplicable).
 La adopción y cese de la medida de excepción es privativa del órgano administrativo, sin perjuicio
de la facultad del juez de supervisar la medida de conformidad a lo establecido por el art.41 inc.
b), in fine de la ley 26.061, pudiendo sugerir líneas de acción al O.A.L., que podrán ser
consideradas en cuanto estime corresponder a la mejor protección de los derechos vulnerados de
las niñas, niños y adolescentes, correspondiendo a la jurisdicción el control de legalidad de las
mismas, pero no imponerlas.
 …que quede claro

 El órgano administrativo, es el único responsable de la elección de los modos de

abordaje de la problemática que en cada caso se plantea y de la selección de las
medidas de protección a implementar e, incluso, de las excepcionales, siendo que
son esta últimas las que deben ser sometidas al control de legalidad del órgano
jurisdiccional (arts. 39, 40 y cc ley 26.061 y su decreto reglamentario 415/06; art.
45 ley 9139 y art. 102 y ss. CPFyVF).
 Por ello quien ejerce el control no puede imponer su propio punto de vista acerca
de lo que es más razonable, sino sólo verificar si el íter lógico y ponderación ya
efectuada por la administración se ajusta a pautas objetivas aceptables, aún
cuando fuere opinable (cfr. SCJMza., autos n° 103091, ``Pérez Nélida M. c/Gob.
Prov. Mza. (Mtrio. Salud) s/A.P.A. de 12/11/2012, LS 446-105).
 CONTROL DE
INSTITUCIONALIZACIÓN

Art. 113 CPFyVF- Declaración judicial de la situación de adoptabilidad. …

Una vez resuelta la situación de adoptabilidad se

continuará realizando el control de la Medida de
institucionalización hasta que la NNA efectivamente se
encuentre conviviendo con los pretensos adoptantes.
El expediente del control de legalidad no podrá archivarse hasta
tanto se encuentre firme la resolución que declare la situación de
adoptabilidad.
 MEDIDAS CONEXAS

CPFyVF, art. 114

Son aquellas solicitadas por el ETI al/la

Juez/a en turno con competencia
territorial, (…), cuando sea necesaria la
asistencia judicial para
garantizar la aplicación o el
cumplimiento de una medida
administrativa de protección de derechos,
 Allanamiento

Traslado de personas a dependencias

públicas o privadas

Prohibición de acercamiento - exclusión del

hogar

Pericias psicofísicas por el C.A.I en casos

complejos

Todo tipo de medidas en las que sea necesaria

la intervención judicial para garantizar los
derechos de los niños, niñas y adolescentes
 MEDIDAS CONEXAS

 NATURALEZA JURÍDICA: CAUTELAR (REQUISITOS)

 SON MEDIDAS ASEGURATIVAS

 SE FUNDAMENTAN EN LA NECESIDAD NORMATIVA

Y NO INSTITUCIONAL DE ASEGURAR UN DERECHO

 TIPOS:
 De mero trámite (la incidencia estatal es menor)
 De mérito (mayor incidencia – mayo aporte probatorio – mayor restricción de derechos.
En Síntesis

• La interrelación de la autoridad administrativa y la Justicia

• Los desafíos pendientes.
 Intervención
estatal es
subsidiaria
a la familia
La actuación del
órgano
• DGP: Vulneración de derechos
jurisdiccional es • P.J.: Conflicto de derechos
subsidiaria al
administrativo
La aplicación de las
medidas excepcionales
son subsidiaras a las
de protección ordinarias

Todas las medidas son

revisables o
cuestionables
DEUDA: procedimiento
administrativo especial y rápido
por la materia