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LE CONTRAT DE LEASING ET LES PACTES COMMISSOIRES EXPRES ETENDU Par

Madame M.T. KENGE NGOMBA TSHILOMBAYI Professeur la Facult de Droit de lUniversit de Kinshasa

Introduction Le droit positif congolais ne dfinit pas le contrat de leasing plus qu'il ne l'organise. Nous verrons dabord quen tant que contrat, il peut tre conclu par les parties en droit congolais (I), ensuite la dfinition et le rgime juridique (II) et enfin la possibilit de lintroduction des pactes commissoires exprs dans ces contrats (III). I. DE LA LEGALITE DU CONTRAT LEASING EN DROIT CONGOLAIS DE

D'aprs l'article 1er, du Livre III, du Code Civil Congolais le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent envers une ou plusieurs autres, faire ou ne pas faire quelque chose . Il rsulte de cette dfinition que la volont des individus ne peut faire une obligation que si elle prend la forme d'une (convention) d'un accord entre deux personnes : la personne qui s'oblige (le dbiteur) et la personne envers laquelle le dbiteur s'oblige (le crancier). Aux termes de l'article 33 alina 1 les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites . C'est le principe de l'autonomie de la volont qui procde d'une thorie de philosophie juridique suivant laquelle la volont humaine est elle-mme sa propre loi, se cre sa propre obligation. Ce principe qui domine toute la rglementation des contrats dans le code comporte deux consquences essentielles, savoir que : - les particuliers peuvent faire tous les contrats qu'ils veulent et en rgler librement les effets. Ils peuvent en dterminer le contenu et les varits qu'ils dsirent. C'est la libert contractuelle. - les contractants sont lis de par leurs stipulations, comme par la loi. Aussi, le dbiteur ne peut se ddire de son obligation. De plus, pour qu'une convention puisse tre rvoque, il faut le consentement de toutes les parties. C'est le principe de la force obligatoire du contrat.

Tiennent lieu de loi signifie que chaque contractant est li par le contrat comme il le serait si son obligation lui tait impose par la loi. Ceci implique que chaque contractant est tenu d'excuter sa prestation sous peine d'y tre contraint par la force publique. Si l'excution directe n'est pas possible, il sera condamn des dommages intrts reprsentant le prjudice que l'inexcution cause au crancier. II. DEFINITION ET REGIME JURIDIQUE

II. Dfinition et rgles particulires du contrat de leasing Le droit positif congolais ne dfinit pas le contrat de leasing plus qu'il ne l'organise. 1. Dfinition du leasing La dfinition sera dgage partir du droit compar. En droit franais, le lgislateur dfinit le crdit bail comme une opration de location de biens d'quipement ou de matriel d'outillage achet en vue de cette location par les entreprises qui en demeurent propritaire et lorsque ces oprations quelle que soit leur qualification donnent au locataire la possibilit d'acqurir tout ou partie, les biens lous, moyennant un prix convenu tenant compte au moins pour partie des versements effectus titre de loyers(Ordonnance n67/837 du 28 septembre 1967 modifiant et compltant par la loi du 02 juillet 1968). Ainsi, trois personnes interviennent dans lopration : Le fournisseur ou (un entrepreneur) qui vend le bien au crdit bailleur, un bien ds fois choisit par le preneur lui-mme Le crdit-bailleur qui achte le bien dsign et le donne en location au preneur Le preneur 2. Rgime juridique du contrat de leasing Selon l'article 7 du code civil, livre III, Les contrats, soit quils aient une dnomination propre, soit quils nen naient pas, sont soumis des rgles gnrales qui sont lobjet du prsent titre.

Les rgles particulires certains contrats sont tablies sous les titres relatifs chacun d'eux . Le leasing est soumis aux rgles gnrales du code civil, livre III sur les contrats. Le rgime juridique sarticulera autour : des parties et excution du contrat des biens baills des options lies la fin du contrat.

2.1. Les parties au contrat de leasing et excution des obligations L e c o n t r a t d e l e a s i n g e s t u n c o n t r a t synallagmatique mettant en relation le locataire d'une part et le bailleur du bien donn en leasing d'autre part, encore que les parties doivent bien entendu avoir la capacit de contracter.

Suivant l'article 2 du LIII du code Civil Congolais le contrat est synallagmatique ou bilatral, lorsque les contractants s'obligent rciproquement les uns envers les autres . Dans ce contrat, chaque partie doit effectuer pour l'autre une certaine prestation. L'obligation de l'un a pour contrepartie, l'obligation de l'autre. La socit de crdit-bail assume les obligations classiques du bailleur cest--dire livrer la chose et garantir le preneur contre son fait personnel. Le preneur assume les obligations de tout locataire savoir utiliser la chose conformment sa destination contractuelle, assurer son entretien rgulier et payer le loyer convenu. 2.2. Les biens baills Ce sont en fait tous objets se situant dans le commerce, qu'ils soient meubles ou immeubles ayant le caractre de bien d'quipement. 2.3. La dure de l'opration Il faut admettre ce sujet que la dure de l'opration est limite ; mais le plus important est que cette dure soit infrieure la dure de la vie c o n o m i q u e d u b i e n l o u , c ' e s t - -d i r e , c o n c i d a n t a ve c s a d u r e d'amortissement. Bien plus, c'est un contrat excution successive. Il comprend une priode de location irrvocable durant laquelle le contrat ne peut tre dnonc par les parties, sauf le non respect d'une des clauses contractuelles telles que, titre limitatif et non exhaustif la non livraison de la chose o le non paiement

du loyer. Ainsi, le paiement du loyer tant une clause d'excution successive, il est payable mensuellement ou trimestriellement suivant l'accord des parties. pendant la dure du contrat, le matriel lou doit tre entretenu. De faon gnrale, le prix de la location doit tre fix de manire amortir la valeur du bien donn en bail sur la priode de la location dtermine au contrat. Il faut noter que le bien demeure proprit de la socit de leasing. Le principe selon lequel en fait des meubles possession vaut titre ne s'applique pas dans le cas o la possession est motive par l'existence d'un contrat de leasing. L'utilisateur doit apposer sur le matriel lou une tiquette afin d'aviser les tiers et particulirement ses cranciers de la situation juridique de ce matriel de sorte que ce matriel ne soit pas compt dans le patrimoine de l'entreprise.

2.4. Les options lies la fin du contrat A la fin du contrat, trois possibilits s'offrent au locataire : la restitution de la chose l'organisme de crdit qui en est le propritaire ; la conclusion d'un nouveau contrat de location moyennant une redevance moins leve ; - la leve de l'option de l'achat qui lui est accorde par le contrat et l'acquisition de la chose loue pour sa valeur rsiduelle elle-mme dtermine par les conditions particulires du contrat.
III. DE LINTRODUCTION DES PACTES COMMISSOIRES DANS LE CONTRAT DE LEASING

1. Position du problme

Comme on le remarque, sur le plan conomique, le crdit-bail est une opration de crdit, mais juridiquement, il prend la forme dun contrat de

location financire appel contrat de leasing.

Cest pour cette raison quil faut protger le crdit-bailleur, qui investit, contre certains aspects juridiques de droit commun des contrats car le crdit-bail tient la fois du crdit de financement et du contrat de location. Il sagira notamment des aspects relatifs au recours obligatoire au juge en cas dabsence de clauses contraires lorsque le preneur narrive plus excuter ses obligations et cela pour obtenir la rsolution ou rsiliation du contrat. En effet, Il ressort de l'article 82 du Code Civil Congolais, LIII que Les contrats synallagmatiques sont conclus sous condition rsolutoire tacite. Cet article dispose : La condition rsolutoire est toujours sous-entendue dans les contrats synallagmatiques, pour les cas o lune des deux parties ne satisfera point son engagement. Dans ce cas, le contrat nest point rsolu de plein droit. La partie envers laquelle le contrat na point t excut, a le choix, ou de forcer lautre lexcution de la convention lorsquelle est possible, ou den demander la rsolution avec dommages et intrts. La rsolution doit tre demande en justice et il peut tre accord au dfendeur un dlai selon les circonstances. Ainsi, il y a: L obligation de ne faire prononcer la rsolution que par le juge La soumission au pouvoir dapprciation du juge quant la prononciation de la rsolution La soumission au pouvoir du juge daccorder des dlais de grce.

Tout ceci ne protge pas le crdit-bailleur qui volue dans un monde de clrit des affaires et qui doit pouvoir protger le bien quil ait donn en crdit-bail et le rcuprer sans dlai. En outre, si le preneur dcidait de remettre le bien, il doit le restituer en bon tat : les longues procdures judiciaires et le pouvoirs souverains du juges peuvent prolonger les dlais de mauvaise utilisation. 2. Solution : tendu pacte commissoire exprs

a. Rsiliation de plein droit en droit

compar

En droit franais, selon l'article 1737 du Code Civil, la fin du contrat de leasing intervient de plein droit et sans qu'il soit ncessaire de donner cong l'expiration de la dure pour laquelle, il a t prvu. Le bail prend en outre fin pour d'autres causes trs diverses notamment la destruction de la chose loue et l'inexcution de ses engagements par l'une ou l'autre des parties. La seconde cause implique un dsaccord entre les parties, auquel cas la ralisation de la restitution du matriel qui devrait avoir lieu immdiatement peut poser problme.
b. Conscration conventionnelle de la rsolution de plein droit dans le contrat de leasing en droit congolais 1. Notion et porte commissoire exprs du pacte

Larticle 82 du code civil, livre III n'tant pas d'ordre public, il est de doctrine et de jurisprudence constantes que les parties peuvent y droger et insrer dans leur contrat une clause expresse.
En effet, les parties peuvent retirer le caractre judiciaire de la rsolution et rendre celle-ci plus ou moins automatique. Ainsi, les parties peuvent prvoir et rglementer elles-mmes lventualit de lanantissement du contrat pour inexcution, dans une clause rsolutoire quon appelle pacte commissoire exprs .

Ce pacte commissoire express peut tre simple ou tendu. Le pacte commissoire express simple se contente de stipuler sans plus que le contrat sera rsolu de plein droit dfaut par l'une des parties de remplir ses obligations. o Le pouvoir d'apprciation du juge quant la gravit du manquement commis par l'une des parties et quant la possibilit d'accorder des dlais pour l'excution de l'obligation est supprim. o Ds qu'il y a inexcution, la rsolution intervient de plein droit et le juge est tenu de la prononcer. o Son intervention ne peut avoir lieu qu'en cas de contestation : savoir par exemple si l'inexcution est ralise ou pas ; savoir

si l'invocation du cas fortuit est fonde ou pas ; sur ces lments le juge conserve son pouvoir d'apprciation. Mais ds que les conditions d'application de l'article 82 sont runies (mise en demeure, inexcution), la rsolution intervient de plein droit. o En consquence Le juge se contente de prononcer la rsolution. Celle-ci doit donc tre prononce en justice. Mais, il ne lui appartient pas de l'accorder ou de ne pas l'accorder. Il est tenu de la prononcer. L'obligation de la mise en demeure se maintient. En effet, malgr ce pacte, le crancier, reste donc libre de poursuivre la rsolution ou de demander l'excution au dbiteur, car le pacte commissoire express simple est fait son profit. C'est seulement quant il demande la rsolution que le juge est oblig de la prononcer. C'est--dire que le dbiteur n'est pas fond invoquer sa propre inexcution pour obtenir sur la base du pacte, la rsolution du contrat et donc sa libration totale. Ce serait un moyen trop commode pour lui de se soustraire son engagement.

Le pacte commissoire express tendu, les parties sont encore plus explicites et facilitent d'avantage les conditions d'application de la rsolution. Ici en effet, les parties stipulent qu'en cas d'inexcution, le contrat sera rsolu de plein droit, sans sommation ni autre formalit. En consquence o Larticle 82 est entirement cart ; o L'obligation de la mise en demeure tombe ; o Le recours aux tribunaux est cart ; o Si les tribunaux interviennent, cest non pour prononcer la rsolution mais pour la constater et prononcer les condamnations qui s'imposent telles que prvues par laccord des parties. o Il a t jug cet effet que le pacte commissoire peut galement avoir pour objet de droger ce texte(article 82

CCLIII) et dentraner la rsolution du contrat de plein droit, soit en suite dune manifestation de volont du crancier, soit mme sans mise en demeure ou sommation par le seul jeu de lavnement de la condition. (Elis., 13 juin 1914, Jur. Col., 1925, p. 182 ; Lo., 19 septembre 1933, in R.J.C.B. 1933, p. 250). En cas de pacte commissoire exprs, la manifestation de la volont de rsoudre le contrat suffit, sans mise en demeure pralable ou commandement pralable (Lo, 22 janvier 1929, Jur. Col., 19301931). 3. Fondement de lintroduction des pactes commissoires dans le contrat de leasing Labsence de caractre dordre public de larticle 82 du code civil, livre III : larticle 82 susvis nest pas dordre public et il est admis que les parties peuvent y droger. Lantcdent lgal : Ce genre de pacte commissoire exprs est des fois prvue par la loi elle-mme pour certains contrats et ce ne sera pas une innovation quand il sagit souvent des affaires commerciales qui aspirent une particulire clrit ou doprations portant sur des denres prissables qui saccordent mal au recours la justice. En effet, larticle 334 du code civil, livre III dispose : En matire de vente de denres et effets mobiliers, la rsolution de la vente aura lieu de plein droit et sans sommation au profit du vendeur, aprs lexpiration du terme convenu pour le retirement. A propos de cet article, il a t jug que cet article cre en cette matire une condition rsolutoire tacite qui opre, en vertu de la loi, par la seule chance du terme . (Cour dAppel dElisabethville, 09 janvier 1915, Jur. Col. 1925, p. 312).Dans ce cas, larticle 82du code civil, livre III est entirement cart : il n y a ni mise en demeure ni recours au tribunal. La libert contractuelle : Le code civil, livre III permet aux parties de conclure librement les contrats et dy insrer les clauses. En effet, l'article 33 alina 2 du CCLIII stipule que les conventions ne peuvent tre rvoques que du consentement mutuel des parties. C'est dire que les contrats conclus par les parties restent irrvocables pour elles tant qu'elles n'ont pas t amenes en modifier les lments par un nouvel accord des volonts. Ainsi :

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De mme qu'une loi ne peut tre abroge que par une autre loi, de mme, les parties restent lies par leur contrat jusqu' ce qu'un nouvel accord entre elles viennent dtruire le premier L'article 33 alina 3 ajoute que les parties doivent les excuter de bonne fol .Ceci signifie que les parties doivent faire montre de loyaut lorsqu'elles ont volontairement conclu. La force obligatoire du contrat lgard du juge : les clauses du contrat simpose au juge une fois les parties les ont insres au contrat. Ainsi, le contrat s'impose au juge en ce sens qu'il est oblig d'appliquer le contrat tel qu'il a t voulu par les parties. Il n'a pas le droit d'en modifier les clauses valables sous aucun prtexte (par exemple que ces clauses seraient contraires l'quit). Cette force obligatoire s'impose tellement au juge que la Cour Suprme de Justice a dcid que la convention avenue entre parties faisant la loi qui les rgit, dans l'interprtation et l'excution de leurs obligations, l'arrt qui mconnat ce principe prvu l'article 33 doit tre cass sur ce point . (CSJ, 3 Avril 1979, Bull arrts 1977, p.65).

EN CONCLUSION
Pour viter l'implication du juge dans la rsolution du contrat, il importe d'introduire dans le contrat de leasing un pacte commissoire exprs tendu. Lintrt pratique de cette clause nest pas dmontrer car elle permet dviter les inconvnients plus ou moins inhrents lintervention judiciaire que sont: les frais engager, lattente plus ou moins longue ainsi que le relatif ala quant lissue de linstance. La clrit du monde des affaires y trouvera son compte. Lobjectif atteindre tant dassurer lquilibre des parties au contrat de leasing: le locataire est protg par le caractre irrvocable de la location dont il bnficie, les quipements ont t achets sa demande ; le crdit bailleur doit pouvoir, grce cette clause rcuprer avec le moins de difficults possibles le bien. : ce pouvoir de

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rcupration est donc indispensable cet quilibre du contrat. Il faut donc laffranchir de toute lourdeur judiciaire et de toute intervention du juge qui peut tre va se trouver devant une nouvelle matire.