Bulletin Social Inaptitude Au Travail
Bulletin Social Inaptitude Au Travail
Bulletin Social Inaptitude Au Travail
Numéro
spécial
PERMANENT
Bulletin
no 997-1
Mai 2017
Social
■ Inaptitude au travail
Maîtriser les nouvelles règles depuis la loi Travail
Mai 2017
2 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
Présentation
Plus de 90 % des avis d’inaptitude débou- obligatoire des délégués du personnel sur la
chent sur un licenciement et sont, en raison proposition de reclassement, obligation de
de la complexité de la procédure, la source notifier par écrit l’impossibilité de reclas-
d’un contentieux important. sement, motifs de licenciement pour
inaptitude identiques.
Face à ce constat, la réforme de la procédure
d’inaptitude portée par la loi Travail, Le législateur a voulu faire preuve d’un
largement inspirée du rapport Issindou, a eu certain pragmatisme et réalisme en clarifiant
pour objectifs de rendre plus efficace le rôle le régime juridique de l’inaptitude. Pour
du médecin du travail pour favoriser une autant, cette réforme va-t-elle mettre fin à
solution de maintien dans l’emploi et de l’important contentieux en la matière ? Rien
simplifier la procédure pour permettre à n’est moins sûr au regard des nombreuses
l’employeur de sécuriser la gestion des questions qu’elle laisse en suspens.
situations d’inaptitude.
A titre d’exemple, avec l’instauration d’une
Cette réforme, entrée en vigueur pour toute présomption du respect de l’obligation de
visite médicale d’aptitude effectuée par le reclassement lorsque l’employeur a proposé
médecin du travail depuis le 1er janvier 2017, un poste de reclassement conforme aux
s’organise autour des trois grands axes indications du médecin du travail, la Cour de
suivants : cassation devra définir précisément les
contours et les effets juridiques de cette
– un encadrement du constat d’inaptitude présomption.
comportant les étapes que doit suivre le
médecin du travail avant de notifier un avis Il nous a paru nécessaire de vous présenter
d’inaptitude ; une analyse, la plus concrète et complète
possible, du régime de l’inaptitude applicable
– une nouvelle procédure de contestation de depuis le 1er janvier 2017, à partir de tableaux
l’avis d’inaptitude : le recours contre l’avis synoptiques, de schémas de procédure, de
d'(in)aptitude qui, avant le 1er janvier 2017, questions-réponses, d’illustrations de juris-
devait être formé devant l’inspection du prudence.
travail dans les 2 mois est remplacé par une
demande de désignation d’un médecin Pour compléter ce bulletin, le Dictionnaire
expert devant la formation de référé du Permanent Social propose, dans le cadre de
conseil de prud’hommes dans les 15 jours ; son abonnement, des modèles de courriers
pour chaque étape de la procédure.
– l’uniformisation de la procédure de
licenciement pour inaptitude par un
alignement sur le régime de l’inaptitude
d’origine professionnelle : consultation
Nathalie Lebreton
Dictionnaire Permanent Social
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Réagir efficacement à un avis d’inaptitude
Le reclassement ou le licenciement fondé sur un avis d’inaptitude irrégulier peut être
déclaré abusif ou nul. Il est donc primordial de vérifier que le constat d’inaptitude
effectué par le médecin du travail remplit toutes les conditions de forme et de fond
requises et que sa portée soit correctement interprétée.
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médecin traitant ou du médecin conseil (C. trav.,
> A quoi sert la visite de reprise ? art. R. 4624-29) ;
Cet examen médical de reprise a pour objet
(C. trav., art. R. 4624-32) :
– de vérifier si le poste de travail que doit reprendre
> Qu’est-ce que la visite de préreprise ?
le salarié ou le poste de reclassement auquel il doit
être affecté est compatible avec son état de santé ; C’est le service de santé au travail (SST) qui
convoque le salarié à la visite de préreprise. Ce n’est
– d’examiner les propositions d’aménagement ou
pas à l’employeur de faire les démarches pour
d’adaptation du poste repris par le travailleur ou de
organiser cette visite. L’objectif de cet examen est de
reclassement faites par l’employeur à la suite des
favoriser le maintien dans l’emploi. A ce titre, le
préconisations émises le cas échéant par le médecin
médecin du travail peut recommander, des
du travail lors de la visite de préreprise ;
aménagements et adaptations du poste de travail,
– de préconiser l’aménagement, l’adaptation du des préconisations de reclassement et des
poste ou le reclassement du travailleur ; formations professionnelles à organiser en vue de
– d’émettre, le cas échéant, un avis d’inaptitude. faciliter le reclassement du salarié ou sa
réorientation professionnelle (C. trav., art. R. 4624-
30).
– d’une visite médicale à la demande du salarié sous
réserve que cette visite remplisse les critères de la
visite de reprise (C. trav., art. R. 4624-34) ; – de la visite à la demande du salarié (C. trav.,
Remarque : la visite à la demande du salarié pendant son art. R. 4624-34) pendant un arrêt de travail qui ne
arrêt de travail est assimilée à une visite de reprise remplit pas les 3 critères de la visite de reprise
lorsqu’elle réunit les critères de la visite de reprise : (information préalable de l’employeur, intention du
information préalable de l’employeur, intention du salarié de salarié de reprendre son travail, qualification par le
reprendre son travail, qualification par le médecin du travail
de visite de reprise (Cass. soc., 7 oct. 2015, no 14-10.746). médecin du travail de visite de reprise) ;
– d’une visite médicale à la demande de l’employeur – de la visite de surveillance effectuée par le médecin
(C. trav., art. R. 4624-34) ; du travail (Cass. soc., 7 juill. 2016, no 14-23.799).
– d’une visite médicale à la demande du médecin du
travail s’il la qualifie de visite de reprise (C. trav.,
art. R. 4624-34).
Nombre d’examens médicaux
nécessaires
Remarque : la visite demandée par le médecin du travail ne
peut être qualifiée de visite de reprise si ce dernier a Depuis le 1er janvier 2017, le principe est que le
expressément retenu la qualification de visite de surveillance médecin du travail constate l’inaptitude médicale du
(Cass. soc., 7 juill. 2016, no 14-23.799). travailleur à son poste de travail à la suite d’un seul
examen médical de l’intéressé, accompagné, le cas
échéant, des examens complémentaires, permettant
Examens médicaux ne pouvant un échange sur les mesures d’aménagement,
pas donner lieu à un avis d’(in)aptitude d’adaptation ou de mutation de poste ou la nécessité
En revanche, un avis d’(in)aptitude ne peut être délivré de proposer un changement de poste (C. trav.,
à l’issue : art. R. 4624-42).
– des visites d’information et de prévention Ce n’est que s’il l’estime nécessaire pour rassembler
d’embauche ou périodiques applicables depuis le les éléments permettant de motiver sa décision que
1er janvier 2017 aux salariés qui ne sont pas affectés le médecin du travail réalise un second examen.
à de postes à risques lorsque ces visites sont
Dans ce cas, le second examen a lieu dans un délai qui
effectuées par un professionnel de santé du SST
n’excède pas 15 jours après le premier examen. La
autre que le médecin du travail (ou le collaborateur
notification de l’avis médical d’inaptitude intervient au
médecin si le protocole du SST le prévoit), tel que
plus tard à cette date (C. trav., art. R. 4624-42).
l’infirmier : ce ne sont pas des examens médicaux.
Remarque : se pose néanmoins la question de la validité
Il conviendra donc de vérifier, à l’issue de tout examen
d’un avis d’inaptitude qui serait délivré à l’issue d’une visite médical si le médecin du travail précise ou non de
d’information et de prévention lorsque c’est le médecin du revoir le salarié pour un second examen avant de se
travail qui l’effectue : peut-il transformer cette visite prononcer définitivement.
d’information en visite médicale sans avoir prévenu
l’employeur ? A priori, si deux examens sont nécessaires, l’avis
– de la visite de préreprise obligatoire pour tout arrêt délivré à l’issue du premier examen devrait spécifier
de travail d’au moins 3 mois à l’initiative du salarié, du qu’il s’agit d’un avis de surveillance qui nécessite de
revoir le salarié et non d’un avis d’(in)aptitude.
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conséquences. Il est donc fortement recommandé de
3 Vérifier les mentions vérifier si le médecin du travail a correctement rempli
de l’avis d’inaptitude l’avis et si nécessaire, de le solliciter pour le compléter
ou le rectifier.
Il est de la responsabilité du médecin du travail de
constater l’inaptitude en suivant la procédure définie à Remarque : un arrêté doit fixer un nouveau modèle d’avis
d’inaptitude pour prendre en compte la réforme de la loi
l’article R. 4624-42 du code du travail. Toutefois, si le Travail. Cet arrêté n’est toujours pas paru à ce jour ; il est donc
constat de l’inaptitude est irrégulier sur la forme, c’est important de vérifier si l’avis délivré par le médecin du travail
l’employeur le plus souvent qui en assumera les comporte les mentions obligatoires issues de la loi Travail.
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Rubrique sur les obligations à la charge du médecin du travail
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Face à cet avis d’inaptitude au poste occupé ne pourra licencier le salarié pour inaptitude et
précédemment et indiquant les aptitudes du salarié à impossibilité de reclassement que s’il justifie avoir fait
exercer d’autres fonctions, l’employeur doit ces démarches et si elles n’ont pas abouti (Cass. soc,
rechercher les possibilités de reclassement sur les QPC, 13 janv. 2016, no 15-20.822).
postes disponibles dans l’entreprise voire le groupe
Si le médecin du travail ne répond pas : voir no 11.
en tenant compte de ces indications.
Si tel n’est pas le cas, l’employeur doit solliciter le En effet, même émis avec des réserves, l’avis du
médecin du travail pour obtenir des précisions. Si le médecin du travail sur l’aptitude du salarié à occuper
médecin du travail refuse de répondre, l’employeur un poste de travail s’impose à l’employeur et au
est en droit d’en tirer les conséquences. Ainsi, salarié (Cass. soc., 16 sept. 2009, no 08-42.212) et ne
l’employeur n’a pas à proposer le ou les postes peut être requalifié d’avis d’inaptitude ni par
disponibles en l’absence de réponse du médecin du l’employeur, ni par les juges (Cass. soc., 10 nov. 2009,
travail à ses courriers, sollicitant la confirmation de la no 08-42.674).
compatibilité de ces postes avec les préconisations En outre, si l’employeur ne respecte pas, en tout ou
médicales (Cass. soc., 28 mai 2004, no 13-10.512 ; partie, les préconisations du médecin du travail il
Cass. soc., 23 nov. 2016, no 15-21.791). commet une faute en exécutant de façon déloyale le
contrat de travail et en violant son obligation de sécurité
entraînant pour le salarié un préjudice ouvrant droit à
des dommages-intérêts (Cass. soc., 7 juill. 2009, no 08-
5 Que faire 42.300 ; Cass. soc., 26 sept. 2012, no 11-14.742).
face à un avis d’inaptitude En aucun cas l’employeur ne peut procéder au
à tout poste ? licenciement de ce salarié pour inaptitude sur la base
de cet avis (Cass. soc., 17 févr. 2010, no 08-45.188).
En présence d’un avis d’inaptitude à tout poste,
l’employeur n’est pas pour autant dispensé de Dans le cas où le salarié refuse de revenir travailler
rechercher un reclassement. Il ne peut en conclure alors que l’employeur lui propose un poste
que le reclassement est impossible et procéder au réaménagé conformément aux indications contenues
licenciement sur la base de cet avis (Cass. soc., 2 nov. dans l’avis d’aptitude, ce dernier n’est pas tenu, en
2016, no 15-21.948). cas de refus du salarié, de rechercher un
reclassement ni de procéder à un licenciement pour
Il appartient à l’employeur, face à un tel avis
inaptitude. Le salarié n’est pas fondé à demander la
d’inaptitude, de solliciter à nouveau le médecin du
résiliation judiciaire de son contrat ni la reprise du
travail sur les aptitudes résiduelles du salarié et les
paiement de son salaire (Cass. soc., 13 avr. 2016,
possibilités de reclassement au besoin par la mise en
no 15-10.400).
œuvre de mesures telles que aménagements,
adaptations ou transformations de postes de travail. Il
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Que faire si les réserves rendent non en cas d’aptitude avec réserves (Cass. soc.,
impossible la reprise du poste ? 25 janv. 2011, no 09-72.834).
Si l’employeur ne peut pas appliquer les Par conséquent, si les réserves émises par le
préconisations du médecin du travail, il ne peut pas médecin du travail posent des difficultés
passer outre et imposer au salarié un poste d’interprétation ou d’application, l’employeur a tout
incompatible avec ces préconisations. Le refus du intérêt à solliciter à nouveau le médecin du travail pour
salarié n’est pas constitutif d’une faute (Cass. soc., avoir des informations complémentaires ou le faire
23 sept. 2009, no 08-42.629). changer d’opinion. Il appartient au médecin du travail
L’employeur ne peut pas non plus licencier le salarié d’apprécier l’évolution éventuelle de l’état de santé du
en se fondant sur les réserves exprimées par le salarié ; il peut prononcer un avis d’inaptitude peu
médecin du travail dans l’avis d’aptitude. Le salarié après avoir délivré un avis d’aptitude (Cass. soc.,
pourra se prévaloir d’une discrimination directe, en 21 sept. 2011, no 10-14.748).
application de l’article L. 1132-1 du code du travail, au Si les difficultés ou le désaccord sur l’aptitude du
motif que son licenciement est lié à son état de santé. salarié à se maintenir à son poste persistent,
L’employeur ne peut pas se prévaloir de l’employeur n’a pas d’autres solutions que d’exercer
l’article L. 1133-3 du code du travail selon lequel les le recours prévu par l’article L. 4624-7 du code du
« différences de traitement fondées sur l’inaptitude travail, en demandant la désignation d’un médecin
constatées en raison de l’état de santé ne constituent expert auprès du conseil de prud’hommes qui
pas une discrimination lorsqu’elles sont objectives, délivrera un nouvel avis (Cass. soc., 10 nov. 2009,
nécessaires et appropriées ». En effet, cet article ne no 08-42.674) : voir no 7.
s’applique qu’en cas d’inaptitude totale et définitive et
Modalités du recours
Contenu de l’article L. 4624-7 Observations
L’employeur ou le salarié qui conteste l’avis d’(in)aptitude doit Peuvent également être contestés par cette procédure les
saisir le conseil de prud’hommes d’une demande de désignation éléments de nature médicale justifiant les propositions
d’un médecin expert inscrit sur la liste des experts près la cour individuelles de reclassement, les indications données
d’appel. ultérieurement à l’avis par le médecin du travail.
L’affaire est directement portée devant la formation de référé. La formation de référé peut également demander au médecin
inspecteur du travail une consultation dans le cadre des
Le demandeur doit informer le médecin du travail de la
articles 256 et suivants du code de procédure civile (C. trav.,
contestation de l’avis ou de la mesure qu’il a émis.
art. L. 4624-7, III). Cette consultation peut être utile pour le
Le médecin expert peut demander au médecin du travail la médecin expert qui n’est pas obligatoirement un médecin du
communication du dossier médical en santé au travail du salarié travail (il y en a moins d’une dizaine dans toute la France).
sans que puisse lui être opposé le secret professionnel.
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Objet de la contestation
Procédure payante
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Valeur juridique de l’avis d’(in)aptitude émis par le médecin expert
Le code du travail ne précise pas ce point. La jurisprudence L’avis d’(in)aptitude émis par le médecin expert doit comporter
antérieure au 1er janvier 2017 devrait à notre avis être des précisions sur l’aménagement du poste en donnant les
transposable à la procédure applicable depuis le 1er janvier détails sans pouvoir enjoindre au médecin du travail de
2017. L’appréciation du médecin expert, comme auparavant formuler de nouvelles propositions après avoir annulé celles
celle de l’inspecteur du travail, qu’elle soit confirmative ou déjà émises (CE, 31 juill 2015, no 383383).
infirmative de l’avis du médecin du travail, devrait se substituer L’avis du médecin expert, qu’il soit confirmatif ou informatif, doit
à l’avis du médecin du travail. Les vices invoqués contre l’avis être regardé comme émis à la date de l’avis initial (CE, 16 avr.
du médecin du travail (incompétence du médecin par exemple) 2010).
devraient donc être sans incidence sur la légalité de la décision Est-il possible de contester l’avis du médecin expert ? Rien
du médecin expert (CE, 31 juill. 2015, no 383383). n’est prévu par le code du travail.
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Cas où l’irrégularité de l’avis ne remet pas en cause le licenciement pour inaptitude
L’avis d’inaptitude, dès lors qu’il n’a pas fait l’objet d’un recours, s’impose
aux juges y compris en l’absence d’agrément du service de santé au travail
Avis d’inaptitude rendu par un médecin du travail
dont relève le médecin du travail. L’irrégularité de cet avis ne remet pas en
relevant d’un service de santé au travail non agréé
cause le licenciement pour inaptitude (Cass. soc., 17 déc. 2014, no 13-
12.277).
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Cas où l’avis irrégulier met en jeu la responsabilité du médecin du travail
8 jours maximum
(en théorie)
Avis d'inaptitude
e (après étude du poste
2 examen
et des conditions
médical
de travail et échanges
avec l'employeur)
15 jours maximum
Contestation
Absence de contestation
de l'avis
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Rechercher un reclassement
Sauf si l’avis d’inaptitude précise que « tout maintien du salarié dans un emploi est
gravement préjudiciable à sa santé » ou que « l’état de santé du salarié fait obstacle à
tout reclassement dans un emploi », l’employeur doit rechercher un reclassement. Les
juges vérifient que l’employeur a effectué des démarches actives, sérieuses et
pertinentes, s’il disposait d’un poste correspondant aux indications médicales et s’il a
respecté la procédure.
L’obligation de reclassement :
quand et comment ?
Remarque : ce cas de figure résulte des préconisations du
9 Existe-t-il des cas rapport Issindou, qui a inspiré la réforme. Ce rapport a
recommandé de modifier les conditions de constatation de
de dispense ? l’inaptitude en exonérant l’employeur de toute recherche de
reclassement lorsque l’inaptitude correspond à une mesure
thérapeutique d’éloignement de la situation de travail.
Deux seuls cas de dispense
Lorsqu’un salarié est déclaré inapte à reprendre le Exclusion d’autres cas de dispense
poste qu’il occupait précédemment, l’employeur est
tenu de rechercher un poste de reclassement Hormis les deux cas d’exonération légaux précités,
conforme aux préconisations du médecin du travail aucune autre situation de dispense n’a été admise.
(C. trav., art. L. 1226-2 et L. 1226-10). L’obligation de reclassement s’applique que
l’inaptitude du salarié soit temporaire ou définitive et
Depuis le 1er janvier 2017, le fait que l’avis d’inaptitude qu’elle soit due à un accident ou une maladie d’origine
porte la mention « tout maintien du salarié dans un professionnelle ou non professionnelle et même en
emploi serait gravement préjudiciable à sa santé » ou cas d’inaptitude à tout emploi dans l’entreprise
« l’état de santé du salarié fait obstacle à tout constatée par le médecin du travail.
reclassement dans un emploi » autorise à licencier le
salarié pour inaptitude sans avoir à justifier l’impossibilité Ainsi l’employeur est tenu de rechercher un
de reclassement (C. trav., art. L. 1226-2-1 et L. 1226-12). reclassement dans les cas énumérés dans le tableau
Il devrait en résulter que dans ces deux cas de figure, ci-après.
l’employeur est exonéré de reclassement.
Situations Jurisprudence
La délivrance d’un nouvel arrêt de travail le lendemain de la visite ne peut avoir pour
conséquence juridique d’ouvrir une nouvelle période de suspension du contrat de
Délivrance d’un nouvel arrêt de travail travail et de tenir en échec le régime juridique applicable à l’inaptitude, notamment
l’obligation de reclassement (Cass. soc., 9 juin 2010, no 09-40.553 ; Cass. soc.,
22 juin 2011, no 10-14.499).
L’avis d’inaptitude à tout poste n’exonère pas l’employeur de son obligation de
Avis d’inaptitude à tout poste
rechercher un reclassement (Cass. soc., 20 mars 2013, no 12-10.101).
L’avis d’inaptitude concluant à l’inaptitude à tout emploi dans l’entreprise et à
l’impossibilité de reclassement n’exonère pas l’employeur de son obligation de
rechercher un reclassement (Cass. soc., 10 févr. 2016, no 14-16.148).
Il importe peu que le médecin du travail ait effectué une étude de poste tenant compte
de l’état de santé du salarié, de son affectation antérieure et de l’organigramme de
Avis d’inaptitude précisant l’impossibilité l’entreprise, pour en conclure que le maintien du salarié dans l’emploi, même à un
de reclassement autre poste, était impossible (Cass. soc., 16 déc. 2010, no 09-41.357).
L’avis du médecin du travail ne dispense pas l’employeur, qui seul connaît les
possibilités d’aménagement des postes de son entreprise, de rechercher un
reclassement pour le salarié (Cass. soc., 30 juin 2009, no 08-41.127), au besoin par
la mise en œuvre de mesure telles que mutations, transformations de postes de
travail ou aménagement du temps de travail (Cass. soc., 20 nov. 2013, no 12-22.216).
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Situations Jurisprudence
Avis d’inaptitude sans proposition de Si le médecin du travail n’a formulé aucune proposition de reclassement, il appartient
reclassement à l’employeur de les solliciter (Cass. soc., 22 oct. 1996, no 93-43.787).
L’employeur demeure, même à l’issue du délai d’un mois prévu par l’article L. 1226-
4 du code du travail, tenu de respecter son obligation de reclassement. Le salarié ne
Expiration du délai d’un mois
peut pas reprocher à l’employeur de ne pas l’avoir reclassé dans ce délai d’un mois
(Cass. soc., 21 mars 2012, no 10-12.068).
Le versement des salaires au titre des articles L. 1226-4 et L. 1226-11 du code du
Reprise du paiement des salaires travail ne dispense pas l’employeur de son obligation de reclassement (Cass. soc.,
3 mai 2006, no 04-40.721).
L’action en résiliation judiciaire du contrat de travail pour harcèlement moral
Action en résiliation judiciaire pour
introduite avant la déclaration d’inaptitude ne dispense pas l’employeur de son
harcèlement moral
obligation de reclassement (Cass. soc., 30 mai 2007, no 06-41.652).
La cessation d’activité, comme tout motif de licenciement économique, ne libère pas
l’employeur de son obligation de reclassement (Cass. soc., 7 mars 2007, no 05-
43.872). Mais si la procédure du licenciement économique est antérieure à la visite
Cessation d’activité
de reprise, la cessation d’activité exonère le liquidateur d’organiser cette visite en
raison des délais à respecter (Cass. soc., 9 oct. 2014, no 13.12 535 ; Cass. soc.,
7 mars 2007, no 05-43.872).
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Ne pas hésiter à solliciter postes existants ou aménagement du temps de travail
le médecin du travail (C. trav., art. L. 1226-2 et L. 1226-10).
L’existence d’un dialogue entre l’employeur et le Les préconisations émises par le médecin du travail
médecin du travail après l’avis d’inaptitude, ne privent pas l’employeur de ses prérogatives en
notamment sur les possibilités d’aménagement des matière d’appréciation de la compétence
postes disponibles est essentielle. Ce dialogue professionnelle du salarié et de la détermination des
contribue à justifier de recherches effectives de postes qu’il entend proposer pour un reclassement.
reclassement au regard des préconisations du
C’est à l’employeur de justifier qu’il a effectué des
médecin du travail au sein tant de l’entreprise que du
démarches précises pour parvenir au reclassement du
groupe auquel elle appartient (Cass. soc., 27 janv.
salarié, notamment pour envisager des adaptations ou
2016, no 14-20.852).
transformations de postes de travail ou un
Les réponses apportées, postérieurement au constat aménagement du temps de travail (Cass. soc., 6 janv.
régulier de l’inaptitude, par le médecin du travail sur 2010, no 08-44.177).
les possibilités éventuelles de reclassement
S’il ne peut pas proposer au salarié un poste aussi
concourent à la justification par l’employeur de
comparable que le précédent et qu’il ne peut offrir
l’impossibilité de remplir cette obligation (Cass. soc.,
qu’un poste, compatible avec ses capacités et
1er févr. 2017, no 15-26.207 ; Cass. soc., 6 mars 2017,
comportant une modification, l’employeur doit le
no 15-19.674).
proposer ; le salarié est en droit de le refuser (Cass.
C’est pourquoi, si le salarié refuse le reclassement car soc., 12 oct. 2011, no 10-15.316).
il l’estime incompatible avec les indications du
médecin du travail, il appartient à l’employeur, tenu
d’une obligation de sécurité de résultat, de solliciter
l’avis du médecin du travail. A défaut le licenciement 13 Prendre en compte
est abusif (Cass. soc., 14 juin 2016, no 14-15.948 ;
Cass. soc., 27 janv. 2016, no 14-18.641).
les compétences
théoriques du salarié
Lors de sa recherche de reclassement, l’employeur
Quid en cas de silence doit rechercher si les postes disponibles sont en
du médecin du travail ? rapport avec les compétences du salarié, le cas
Si l’avis d’inaptitude ne comporte pas d’indication sur échéant après une formation complémentaire.
l’obligation de reclassement, l’employeur doit solliciter Le médecin du travail peut formuler des indications sur
les conclusions écrites (et non sous forme de simple la capacité du salarié à bénéficier d’une formation
communication téléphonique) du médecin du travail. destinée à lui proposer un poste adapté (C. trav.,
A défaut, à l’employeur de provoquer une prise de art. L. 1226-2 et L. 1226-10). Si tel est le cas, l’employeur
position du médecin du travail (Cass. soc., 23 oct. 2001, devra y donner suite ou, à défaut, justifier qu’il ne peut y
no 99-40.126) sous peine de voir le licenciement pour donner suite, comme toute préconisation du médecin
inaptitude qualifié d’abusif (Cass. soc., 13 juill. 2004, du travail.
no 02-42.134). Mais l’employeur n’est pas tenu de proposer au
Si l’employeur n’obtient pas de réponse, c’est à lui de salarié un poste qui nécessite une formation de base
prouver qu’il l’a sollicité en vain (Cass. soc., 28 mai différente de la sienne et relevant d’un autre métier
2014, no 13-10.512). (Cass. soc., 16 mars 2016, no 13-25.927 ; Cass. soc.,
5 oct. 2016, no 15-13.594). S’il n’existe pas d’autres
Il ne faut donc pas hésiter à envoyer plusieurs postes de reclassement dans l’entreprise,
courriers, au besoin, en recommandé avec accusé de l’employeur pourra licencier le salarié pour inaptitude
réception. et impossibilité de reclassement.
Pour justifier l’impossibilité de reclassement alors
qu’il y a des postes disponibles, l’employeur doit
pouvoir démontrer que les compétences mises en
12 Prendre en compte
œuvre dans les postes disponibles et compatibles
les capacités résiduelles avec les préconisations du médecin du travail sont
du salarié trop éloignées de celles du salarié inapte ou que le
salarié est insusceptible d’acquérir une compétence
Lorsque le salarié est déclaré inapte par le médecin du
qui lui permettrait d’occuper ces postes (Cass. soc.,
travail à reprendre le poste qu’il occupait
5 oct. 2016, no 15-13.594).
précédemment, l’employeur lui propose un autre poste
approprié à ses capacités et aussi comparable que Attention ! Le fait que la formation universitaire du
possible à l’emploi précédemment occupé, au besoin salarié n’ait jamais été mise en application ne permet
par la mise en œuvre de mesures, telles que mutations, pas à l’employeur de ne pas proposer un poste de
aménagements, adaptations ou transformations des reclassement correspondant à cette formation (Cass.
soc., 11 janv. 2017, no 14-22.074).
Mai 2017
16 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
14 Prendre en compte 16 Identifier le périmètre
les desiderata du salarié du reclassement
L’employeur peut tenir compte de la position du
salarié, pour restreindre le périmètre des recherches
Entreprise n’appartenant pas
de reclassement au périmètre choisi ou exclu par le
salarié (Cass. soc., 23 nov. 2016, no 14-26.398 ; Cass.
à un groupe
soc., 23 nov. 2016, no 15-18.092). Le reclassement doit être recherché parmi les
emplois disponibles dans l’entreprise, dans tous les
Il en résulte que l’employeur n’a pas à étendre ses
secteurs de l’entreprise, au sein de tous les
recherches de reclassement à des postes en dehors
établissements de l’entreprise.
du lieu de travail actuel lorsque le salarié a déjà refusé
des postes présentés en France en raison de leur
éloignement de son domicile (Cass. soc., 23 nov.
Entreprise appartenant à un groupe
2016, no 14-26.398) ou lorsque le salarié a exprimé la
volonté de ne pas être reclassé au niveau du groupe ■ Notion de groupe étendue
(Cass. soc., 23 nov. 2016, no 14-26.326).
Si l’entreprise appartient à un groupe, le reclassement
L’employeur n’a pas à proposer un reclassement à du salarié déclaré inapte doit être recherché à
l’étranger lorsque le salarié a déjà refusé des l’intérieur du groupe, parmi les entreprises dont les
propositions de reclassement au regard de sa activités, l’organisation ou le lieu d’exploitation lui
situation familiale et de l’éloignement géographique permettent d’effectuer la permutation de tout ou
des postes proposés par rapport à son domicile (Cass. partie du personnel (Cass. soc., 16 mars 2016, no 14-
soc., 8 févr. 2017, no 15-22.964). 22.765).
Les possibilités de reclassement doivent être
effectuées au sein d’entreprises qui ont des liens
étroits entre elles, y compris si elles n’appartiennent
15 Rechercher tous les postes pas à un groupe, dès lors qu’une permutation de leur
disponibles même précaires personnel est possible. Il peut s’agir d’un groupement
d’entreprises : au sein d’un GIE (Cass. soc., 9 juin
L’employeur doit rechercher en priorité un poste aussi
2010, no 09-10.600), d’un réseau commercial (Cass.
comparable que possible à l’emploi précédemment
soc., 17 mai 2016, no 14-21.322), d’un réseau
occupé, au besoin par la mise en œuvre d’une mutation,
d’entreprises franchisées (Cass. soc., 10 déc. 2014,
d’aménagement, d’adaptation ou transformation des
no 13-18.679), d’une fédération (Cass. soc., 12 oct.
postes disponibles ou aménagement du temps de
2011, no 10-18.038).
travail (C. trav., art. L. 1226-2 et L. 1226-10).
Le caractère temporaire d’un poste n’interdit pas de ■ Preuve du groupe
proposer celui-ci en reclassement. Le reclassement doit Les juges ne peuvent pas reprocher à l’employeur de
être recherché parmi tous les postes disponibles dans ne pas avoir recherché un reclassement hors de son
l’entreprise y compris parmi les postes qui ne sont entreprise :
disponibles que temporairement (Cass. soc., 10 févr. – sans caractériser l’existence d’un groupe (Cass.
2016, no 14-16.156). Constitue un emploi disponible soc., 7 juill. 2009, no 08-40.359) ;
devant être proposé en reclassement, un poste en CDD
pour remplacement (Cass. soc., 26 sept. 2012, no 11- – et sans préciser si les activités, l’organisation ou le
18.000 ; Cass. soc., 5 mars 2014, no 12-24.456). lieu d’exploitation de ces agences lui permettaient
d’effectuer la permutation de tout ou partie du
Remarque : à noter toutefois que dans un premier temps personnel (Cass. soc., 23 janv. 2013, no 11-26.924).
l’employeur doit rechercher un poste aussi comparable que
celui occupé précédemment par le salarié inapte. Ce n’est Remarque : en l’espèce, il était reproché à l’employeur dans
qu’en l’absence d’un tel poste, qu’il peut proposer un poste une agence appartenant à un réseau de ne pas avoir étendu
en CDD. ses recherches à d’autres agences du réseau.
C’est aux juges du fond de caractériser l’appartenance
de l’entreprise à un groupe (pris au sens large) (Cass.
> Recherche limitée aux seuls postes disponibles soc., 6 mars 2017, no 15-24.112). Ce n’est pas au
L’obligation de reclassement d’un salarié inapte vise salarié de démontrer que la société appartient à un
les postes disponibles dans l’entreprise et groupe (Cass. soc., 6 oct. 2015, no 14-18.432). Le fait
n’implique pas l’obligation pour l’employeur que le salarié ne rapporte pas la preuve de l’existence
d’imposer à un autre salarié une mutation afin de d’un groupe ne suffit pas à caractériser l’absence de
libérer son poste pour le proposer en reclassement groupe (Cass. soc., 31 mars 2016, no 14-19.618).
au salarié inapte. La permutation envisagée, en ■ Formalisme à respecter
l’espèce, aurait eu pour conséquence d’imposer
deux temps partiels dans deux services de Le fait que l’employeur produise de nombreuses
l’établissement à la titulaire du temps plein (Cass. recherches de reclassement au sein d’autres
soc., 8 févr. 2017, no 15-22.992 ; Cass. soc., 15 nov. entreprises du groupe ne suffit pas à démontrer que
2006, no 05-40.408). l’obligation de reclassement est respectée. L’employeur
doit justifier qu’il a, par la mise en œuvre de mesures
Mai 2017
© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 17
telles que mutations, transformations de postes ou à une tentative personnalisée et loyale du
aménagement du temps de travail, satisfait à son reclassement du salarié (Cass. soc., 21 nov. 2012,
obligation de reclassement au niveau du groupe (Cass. no 11-23.629).
soc., 27 janv. 2016, no 14-17.584) mais aussi au niveau
Les courriers destinés aux entreprises du groupe
de l’entreprise (Cass. soc., 17 mai 2016, no 14-21.948).
doivent être adressés dans un délai utile rendant
L’employeur ne peut se borner à adresser un courrier possible une réponse. Il ne peut être reproché à
type à l’ensemble des entreprises du groupe ne l’employeur de ne pas avoir attendu les réponses
comportant aucune indication relative à l’ancienneté, tardivement faites (Cass. soc., 21 oct. 2014, no 13-
le niveau et la compétence du salarié. Il doit procéder 15.467).
Mai 2017
18 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
18 Consulter les délégués
du personnel
• Entreprises 욷 11 salariés
La consultation des DP sur le reclassement n’est obligatoire que si l’entreprise est soumise à
l’obligation de mettre en place des DP dans l’entreprise, c’est-à-dire si son effectif est d’au
moins 11 salariés. C’est à l’employeur de prouver que son effectif est inférieur à ce nombre pour
justifier l’absence de DP (Cass. soc., 21 sept. 2011, no 10-14.563).
Entreprises concernées • Sites 욷 11 salariés
Les salariés exerçant leur activité sur un site de moins de 11 salariés doivent nécessairement
être rattachés à un établissement distinct atteignant ce seuil pour ne pas être privés du droit à
la consultation des DP de cet établissement (Cass. soc., 7 déc. 2016, no 14-27.232).
Les juges du fond apprécient souverainement si les effectifs de l’entreprise ne rendent pas
obligatoire la mise en place des DP (Cass. soc., 17 mai 2016, no 14-22.688).
Incertitude en cas d’impossibilité de reclassement. Les DP doivent être consultés sur les
propositions de reclassement émises par l’employeur. La question reste posée sur la nécessité
Situation incertaine
de les consulter lorsqu’il n’y a pas de poste à proposer. Dans l’incertitude de la réponse des
tribunaux, il est conseillé de consulter les DP.
Qui consulter ?
Seuls les DP doivent être consultés sur les possibilités de reclassement du salarié inapte. Le
IRP concernées comité d’entreprise ne peut y suppléer (Cass. soc., 14 juin 2016, no 14-23.825).
C’est la totalité des DP titulaires qui doit être consultée (Cass. soc., 18 févr. 2015, no 13-24.201).
Lorsqu’une délégation unique des représentants du personnel est constituée dans l’entreprise,
Cas de la délégation unique les membres de cette délégation doivent être convoqués pour recueillir leur avis en tant que DP
du personnel sur le reclassement du salarié (Cass. soc., 24 juin 2015, no 13-25.812 ; Cass. soc., 10 déc. 2014,
no 13-12.529).
Lorsqu’une entreprise comporte des établissements distincts, les DP devant être consultés sur
Cas des établissements
les possibilités de reclassement du salarié déclaré inapte sont les délégués de l’établissement
distincts
dans lequel le salarié travaillait (Cass. soc., 13 nov. 2008, no 07-41.512).
Mai 2017
© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 19
Comment les consulter ?
L’employeur doit fournir aux DP toutes les informations nécessaires quant à l’état de santé du
salarié et à la recherche de reclassement pour leur permettre de donner un avis en connaissance
de cause (Cass. soc., 15 déc. 2015, no 14-14.688). A défaut, la consultation est irrégulière (Cass.
soc., 16 sept. 2015, no 14-15.440 ; Cass. soc., 8 févr. 2017, no 15-22.341).
L’employeur doit leur communiquer, notamment, les conclusions du médecin du travail sur les
Informations à fournir
possibilités de reclassement du salarié (Cass. soc., 29 févr. 2012, no 10-28.848 ; Cass. soc.,
26 janv. 2011, no 09-72.284).
En revanche, l’employeur n’a pas à consulter les DP sur des postes disponibles mais
insusceptibles d’être proposés à titre de reclassement (refus de réponse du médecin du travail)
(Cass. soc., 23 nov. 2016, no 15-21.711).
L’avis des DP sur le reclassement du salarié doit être recueilli après que l’inaptitude EST
constatée par le médecin du travail dans les conditions prévues à l’article R. 4624-42 du code
du travail (Cass. soc., 30 nov. 2016, no 15-12.255). Si deux visites de reprise sont nécessaires,
Après la visite médicale n’est pas valable la consultation des DP dont l’avis est recueilli alors que le salarié n’a fait l’objet
d’aptitude que du premier des deux examens médicaux exigés (Cass. soc., 24 juin 2015, no 14-10.710).
Pour être plus précis, il convient de consulter les DP une fois que l’employeur a recherché
d’éventuels postes de reclassement et non avant. Les DP doivent disposer de toutes les
informations utiles sur les possibilités de reclassement pour donner un avis circonstancié.
L’avis des DP sur le reclassement du salarié doit être recueilli avant une proposition effective
d’un poste de reclassement approprié à ses capacités (Cass. soc., 16 sept. 2015, no 13-26.316 ;
Cass. soc., 25 mars 2015, no 13-28.229).
S’il y a plusieurs propositions de reclassement successives, il n’est pas nécessaire de consulter
les DP avant la première proposition ; il suffit de consulter les DP avant n’importe quelle
proposition effective de reclassement dès lors que l’avis des DP est recueilli avant la
Avant une proposition
convocation du salarié à l’entretien préalable (Cass. soc., 16 mars 2016, no 14-13.986).
effective de reclassement
Si la consultation des DP a lieu le même jour que la proposition de reclassement, il est important
de pouvoir démontrer que cette consultation était antérieure à la proposition de reclassement
présentée au salarié. L’horaire de la consultation doit donc être clairement indiqué dans la
convocation des DP et la proposition de reclassement doit indiquer clairement également
l’heure à laquelle elle a été effectuée auprès du salarié. A défaut, le licenciement est sans cause
réelle et sérieuse (Cass. soc., 21 nov. 2012, no 11-25.568).
L’avis des DP n’est qu’un avis consultatif. L’employeur n’est pas tenu de le suivre. Mais s’il ne
propose pas un poste de reclassement évoqué lors de la réunion des DP, sans justification, il y
a manquement à son obligation de reclassement (Cass. soc., 12 déc. 2012, no 11-22.951).
Avis simplement consultatif
L’avis favorable des DP sur la ou les proposition(s) de reclassement ne suffit pas à démontrer
que l’employeur a respecté son obligation de reclassement (Cass. soc., 26 oct. 2010, no 09-
40.972 ; Cass. soc., 29 mai 2013, no 12-15.806).
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20 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
Quelle sanction ?
La consultation des DP est une formalité substantielle. L’absence ou l’irrégularité de leur
consultation rend le licenciement sans cause réelle et sérieuse et est sanctionnée, en cas
En cas d’inaptitude d’inaptitude d’origine professionnelle, soit par la réintégration du salarié dans l’entreprise soit
professionnelle par l’indemnité prévue par l’article L. 1226-15 du code du travail, (indemnité qui ne peut être
inférieure à 12 mois de salaire) (Cass. soc., 15 oct. 2014, no 13-16.958 ; Cass. soc., 29 févr.
2012, no 10-28.848).
Il n’y a pas encore eu de jurisprudence sur les sanctions applicables lorsque les DP n’ont pas
été consultés dans le cadre de l’inaptitude non professionnelle. Mais en toute logique, les juges
En cas d’inaptitude devraient adopter une solution similaire à l’inaptitude professionnelle : formalité substantielle
non professionnelle rendant le licenciement sans cause réelle et sérieuse. Bien entendu, la sanction du licenciement
abusif sera le paiement de l’indemnité pour licenciement abusif de droit commun et non
l’indemnité majorée.
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© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 21
ser que l’employeur n’aurait plus l’obligation de En attendant la confirmation de cette interprétation, il
proposer d’autres postes au salarié qui aurait déjà est préférable de rechercher et de proposer tous les
refusé un poste conforme. Mais il faudra attendre la postes de reclassement envisageables et en cas
position de la Cour de cassation pour confirmer cette d’impossibilité, de licencier pour impossibilité de
interprétation. reclassement.
Lorsque l’employeur est dans l’impossibilité de L’information écrite du salarié doit être faite avant que
proposer un autre emploi au salarié, il lui fait connaître ne soit engagée la procédure de licenciement. Il en
par écrit les motifs qui s’opposent au reclassement. résulte que l’énonciation des motifs dans la lettre de
Cette obligation qui n’était prévue qu’en cas licenciement ne saurait pallier le non-respect de cette
d’inaptitude d’origine professionnelle a été étendue, formalité (Cass. soc., 10 mai 2005, no 03-43.134).
depuis le 1er janvier 2017 à l’inaptitude non L’absence de notification écrite des motifs de
professionnelle (C. trav., art. L. 1226-2-1 et L. 1226-12). l’impossibilité de reclassement constitue une irrégularité
de forme qui donne droit pour le salarié à des dommages-
intérêts, même si l’obligation de reclassement a été
respectée (Cass. soc., 22 juin 2016, no 15-14.258).
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22 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
Licencier pour inaptitude
Lorsque l’avis d’inaptitude dispense l’employeur de l’obligation de reclasser ou que la
recherche de reclassement est infructueuse, il peut procéder au licenciement du
salarié. Il est important de bien motiver la lettre de licenciement et de déterminer si
l’inaptitude est professionnelle ou non pour fixer le montant des indemnités dues.
Mai 2017
© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 23
Interdiction de licencier pour refus
24 Interdiction de licencier de changer les conditions de travail
pour un autre motif Lorsque le poste proposé constitue un simple
changement des conditions de travail, le motif du
licenciement ne peut être le refus par le salarié de ce
Interdiction de licencier
changement. La procédure du licenciement pour
pour motif économique inaptitude doit être appliquée (Cass. soc., 28 juin
Un salarié déclaré inapte à son poste de travail par le 2005, no 03-44.850).
médecin du travail à la suite d’un accident du travail ne
peut être licencié pour motif économique (Cass. soc.,
14 mars 2000, no 98-41.556 ; Cass. soc., 10 mai Incidence d’une mise à la retraite
2012, no 11-11.854).
L’employeur peut rompre le contrat de travail d’un
Lorsque le véritable motif du licenciement d’un salarié salarié déclaré inapte à la suite d’un accident du travail
licencié pour motif économique est l’inaptitude suite par une mise à la retraite en conformité avec les
à un accident du travail, l’employeur est sanctionné dispositions légales et conventionnelles. Dans ce cas,
par le versement de l’indemnité prévue à le salarié bénéficie de l’indemnité spéciale prévue à
l’article L. 1226-15 du code du travail qui ne peut être l’article L. 1226-14 du code du travail (Cass. soc., 4 juin
inférieure à 12 mois de salaire, à laquelle s’ajoutent 1998, no 95-41.832 ; Cass. soc., 29 janv. 2002, no 99-
l’indemnité compensatrice et l’indemnité spéciale de 41.028).
licenciement (Cass. soc., 19 mai 2004, no 02-44.671).
Si la procédure de licenciement économique a été
engagée avant la visite de reprise, il est possible de
continuer la procédure du licenciement économique 25 Le recours à la rupture
mais l’obligation de reclassement devra respecter à la conventionnelle
fois la procédure économique et la procédure est-il possible?
d’inaptitude (Cass. soc., 29 mai 2013, no 12-15.313).
Depuis un arrêt du 30 septembre 2014, la Cour de
cassation a clairement pris une position plus souple à
Interdiction de licencier l’égard de la possibilité d’utiliser la rupture
pour absence prolongée conventionnelle avec les salariés bénéficiant d’une
protection particulière contre le licenciement.
Dès lors que le salarié a été déclaré inapte lors de la
première visite médicale, la procédure pour inaptitude Ainsi elle admet, qu’à l’égard des salariées en congé de
est déclenchée. Il ne peut donc pas être licencié pour maternité, « sauf en cas de fraude ou de vice du
absence prolongée désorganisant l’entreprise. Tel est consentement, une rupture conventionnelle peut être
le cas lorsque le salarié, à l’issue de la première visite valablement conclue en application de l’article L. 1237-
de reprise, a une prolongation de son arrêt de travail 11 du code du travail » (Cass. soc., 25 mars 2015, no 14-
par son médecin traitant. L’employeur doit appliquer 10.149).
la procédure d’inaptitude et ne peut licencier le salarié Cette jurisprudence pourrait être transposable aux
pour un autre motif que l’inaptitude (Cass. soc., 5 déc. salariés déclarés inaptes. A ce jour, la Cour de
2012, no 11-17.913). cassation ne s’est pas encore prononcée.
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24 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
Comment rédiger la lettre de licenciement ?
Mai 2017
© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 25
Quelles sont les indemnités à verser ?
du salarié, quel que soit le moment où elle est
28 Déterminer si l’inaptitude constatée ou invoquée :
est professionnelle ou non – a, au moins partiellement, pour origine cet accident
er ou cette maladie. ll importe peu que la CPAM ait
Depuis le 1 janvier 2017, la procédure de l’inaptitude
reconnu ou non le lien de causalité entre l’accident et
d’origine non professionnelle est alignée sur celle de
l’inaptitude (Cass. soc., 23 sept. 2014, no 13-14.697) ;
l’inaptitude d’origine professionnelle : dans les deux
cela relève de l’appréciation souveraine du juge
cas de figure, doivent être consultés les délégués du
prud’homal (Cass. soc., 13 févr. 2013, no 11-26.887 ;
personnel avant de proposer un reclassement et il
Cass. soc., 1er mars 2017, no 16-10.919) ;
faut formaliser par écrit les raisons de l’impossibilité
de reclassement. Par ailleurs, les motifs de – et que l’employeur a connaissance de cette origine
licenciement sont identiques. professionnelle à la date du licenciement (Cass. soc.,
17 mai 2016, no 14-22.074 ; Cass. soc., 30 nov. 2016,
Restent propres à la procédure de l’inaptitude no 15-16.752).
d’origine professionnelle : le versement d’indemnités
journalières de sécurité sociale pendant le délai de
reclassement ainsi que le versement d’indemnités
plus élevées en cas de licenciement.
29 Montant de l’indemnité
Les règles spécifiques applicables aux salariés de licenciement
inaptes, victimes d’accident du travail ou de maladie
professionnelle, s’appliquent dès lors que l’inaptitude Le montant de l’indemnité de licenciement est majoré
dans le cas où l’inaptitude est d’origine
professionnelle sauf lorsque le salarié refuse sans
motif légitime un poste de reclassement.
Inaptitude Droit à l’indemnité légale de licenciement ou, si elle est plus favorable à l’indemnité
non professionnelle conventionnelle (1) (Cass. soc., 24 avr. 2001, no 97-44.104).
(1) L’indemnité conventionnelle est due même si une clause de la convention collective l’exclut expressément en cas
d’inaptitude (Cass. soc., 8 oct. 2014, no 13-11.789).
Inaptitude Pas d’indemnité de préavis, sauf dispositions conventionnelles plus favorables (C. trav.,
non professionnelle art. L. 1226-4 ; Cass. soc., 21 juin 1995, no 92-43.347) (1).
Indemnité compensatrice légale (et non Pas d’indemnité de préavis, sauf
Inaptitude conventionnelle) de préavis sauf refus abusif dispositions conventionnelles plus
professionnelle de reclassement (C. trav., art. L. 1226-14 ; favorables (C. trav., art. L. 1226-14 ; Cass.
Cass. soc., 2 juill. 2014, no 12-29.677) (1) (2). soc., 21 juin 1995, no 92-43.347) (1).
(1) La durée du préavis que le salarié aurait dû effectuer s’il avait été présent n’a pas pour effet de reporter la date de cessation
du contrat (Cass. soc., 15 juin 1999, no 97-15.328). Elle est prise en compte pour le calcul de l’indemnité de licenciement (C. trav.,
art. L. 1226-4) mais elle n’est pas prise en compte pour calculer l’indemnité compensatrice de congés payés (Cass. soc., 2 mars
2017, no 15-19.562).
(2) Cette indemnité de préavis a un caractère indemnitaire au regard du droit du travail (Cass. soc., 6 mars 2017, no 15-21.203)
mais au regard de la Sécurité sociale, elle est soumise à cotisations sociales (Cass. soc., 11 janv. 2017, no 15-19.959).
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26 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
l’article L. 1226-14 égale au double de l’indemnité
31 Quelles indemnités légale (ou l’indemnité conventionnelle si elle est plus
pour licenciement abusif favorable) (Cass. soc., 30 avr. 2014, no 12-27.181) et à
l’indemnité compensatrice de préavis ;
ou nul ?
– si l’inaptitude est d’origine non professionnelle,
Le licenciement pour inaptitude déclaré abusif ou l’indemnité est égale à au moins 6 mois de salaires à
frappé de nullité ouvre droit à des indemnités laquelle s’ajoutent l’indemnité de licenciement et
différentes selon que l’inaptitude est d’origine l’indemnité compensatrice de préavis (Cass. soc.,
professionnelle ou non : 6 mai 2015, no 13-17.229 ; Cass. soc., 17 mai 2016,
– si l’inaptitude est d’origine professionnelle, le salarié no 14-23.611).
qui ne demande pas la réintégration, a droit à une Remarque : le licenciement est frappé de nullité lorsqu’il est
indemnité qui ne peut être inférieure à 12 mois de lié à l’état de santé du salarié. Le licenciement est abusif
salaire (C. trav., art. L. 1226-15) à laquelle s’ajoutent lorsque, par exemple, il repose sur la base d’un avis
l’indemnité spéciale de licenciement prévue à d’inaptitude irrégulier ou lorsque l’obligation de reclassement
n’a pas été respectée.
Contestation
on
de l'avis
ec
ed
nc
se
Ab
Avis d'inaptitude
confirmé par
le médecin expert
Reprise du salaire
si pas de licenciement
dans un délai d'un mois
Licenciement
pour inaptitude
Mai 2017
© DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin 27
33 En présence d’un avis d’inaptitude avec reclassement
Recherche de reclassement
Consultation des DP
Proposition de reclassement
Reclassement
conforme aux indications
impossible
du médecin du travail
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28 © DICTIONNAIRE PERMANENT Social - Bulletin
Statut du salarié pendant la procédure
Entre la fin de l’arrêt de travail et le reclassement ou le licenciement, la situation du
salarié au regard du droit disciplinaire ou de sa rémunération n’est pas linéaire et est
parfois problématique. Si le code du travail apporte une solution claire pour la période
débutant à l’expiration du délai d’un mois suivant la visite de reprise, c’est la
jurisprudence qui a précisé le sort du salarié pendant la période antérieure.
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Troisième cas : le salarié refuse Si l’arrêt de travail résultait d’un accident du travail,
de se soumettre à la visite de reprise le salarié peut se prévaloir, en cas de licenciement
Le refus répété et délibéré du salarié de se soumettre pour absence rendant nécessaire son remplacement,
à une visite de reprise peut constituer une cause réelle des règles protectrices contre le licenciement
et sérieuse de licenciement (Cass. soc., 29 mai 1986, applicables aux salariés victimes d’un accident du
no 83-45.409 : Bull. civ. V, no 262), voire une faute travail. Notamment, il peut se prévaloir de
grave. Tel est le cas du salarié, qui à la suite d’une l’interdiction de licencier pendant l’arrêt de travail
seconde mise en demeure envoyée par l’employeur hors faute grave ou impossibilité de maintenir le
pour justifier son absence, n’a pas évoqué ou adressé contrat (Cass. soc., 6 mars 2017, no 15-26.848).
un arrêt de travail et qui a refusé de se rendre à la visite
médicale de reprise provoquée par l’employeur
(Cass. soc., 30 avr. 2014, no 13-10.361).
36 Rémunération du salarié
Quatrième cas : l’employeur Si le salarié reprend son travail à l’issue de son arrêt, il
n’a pas organisé la visite de reprise est bien sûr rémunéré en contrepartie de sa
dans le délai de 8 jours prestation jusqu’à la visite de reprise.
Lorsque l’employeur manque à son obligation Concernant la rémunération du salarié absent entre la
d’organiser la visite de reprise dans le délai de 8 jours, fin de l’arrêt de travail et la visite de reprise, il y a lieu
il peut seulement, dans le cas d’un licenciement d’appliquer le principe selon lequel « l’employeur ne
disciplinaire, reprocher au salarié, dont le contrat peut être dispensé de payer leur salaire aux salariés
demeure suspendu, des manquements à l’obligation qui se tiennent à sa disposition que s’il démontre
de loyauté (Cass. soc., 18 mars 2003, no 01-41.343 ; l’existence d’une situation contraignante l’empêchant
Cass. soc., 6 mars 2017, no 15-27.577) et non de fournir du travail ». Après un arrêt de travail pour
l’absence injustifiée (Cass. soc., 22 févr. 2017, no 15- maladie, le paiement du salaire est subordonné au fait
22.378), y compris s’il a adressé plusieurs mises en que le salarié se tient à la disposition de l’employeur
demeure (Cass. soc., 6 mai 2015, no 13-22.459). pour l’organisation de la visite de reprise ou bien a
Remarque : à noter que le fait de ne pas organiser la visite
repris effectivement son activité à l’issue de son arrêt
de reprise dans le délai de 8 jours ouvre droit à des maladie (Cass. soc., 10 févr. 2016, no 14-14.259 ;
dommages-intérêts pour le salarié (Cass. soc., 15 oct. 2014, Cass. soc., 23 sept. 2014, no 12-24.967).
no 13-14.969).
Remarque : si l’employeur organise la visite de reprise après
le délai de 8 jours, ce retard n’ouvre pas droit à un rappel de
salaire, mais ouvre droit à des dommages-intérêts (Cass.
soc., 15 avr. 2015, no 13-21.533).
> L’absence prolongée est-elle un motif de
licenciement pouvant être utilisé ?
Tant que le salarié n’a pas effectué la visite de
reprise, son contrat reste suspendu et il bénéficie du
régime de l’absence liée à la maladie ou à l’accident
du travail (Cass. soc., 6 mars 2017, no 15-26.848). Le
salarié peut donc être licencié en raison de son
absence prolongée si elle perturbe le
fonctionnement de l’entreprise et nécessite son
remplacement par une embauche en CDI.
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Le code du travail prévoit la reprise des salaires à
l’expiration du délai d’un mois à compter de la visite > Sort du salarié en cas de contestation de l’avis
de reprise (C. trav., art. L. 1226-4 et L. 1226-11) ; mais A l’instar du régime antérieur au 1er janvier 2017, la
qu’en est-il pendant ce délai d’un mois ? Comment se contestation de l’avis d’inaptitude devant le conseil
calcule ce délai ? de prud’hommes, n’entraîne pas la suspension du
contrat jusqu’à la décision du médecin expert
désigné. Le statut du salarié n’est donc pas modifié.
Ce recours ne suspend pas, notamment, le délai
38 Statut du salarié d’un mois à l’expiration duquel le paiement du
salaire doit être repris.
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Reprise du salaire à l’expiration du délai d’un mois
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Date de fin de la reprise du salaire
43 Période de reprise
La reprise du paiement des salaires ne peut excéder
du salaire la date d’envoi de la lettre de licenciement (Cass. soc.,
12 oct. 2011, no 10-15.258).
Premier jour de la reprise du salaire
C’est à l’expiration du délai d’un mois à compter de
l’examen de reprise (le second s’il y en a deux), que le 44 Sanction de l’absence
salarié ni reclassé, ni licencié a droit à la reprise du
paiement de son salaire (C. trav., art. L. 1226-4 et
de reprise des salaires
L. 1226-11).
Plus précisément, ce délai expire le jour du dernier Salarié ni licencié, ni reclassé
mois qui porte le même quantième que le jour de la
A défaut de reprise du versement du salaire par
visite de reprise en application de l’article 641, alinéa 2
l’employeur, le salarié qui n’a été ni licencié, ni
du code de procédure civile.
reclassé a le choix suivant (Cass. soc., 29 sept. 2004,
Par exemple, si la visite constatant l’inaptitude a eu no 02-43.746 ; Cass. soc., 9 juin 2010, no 09-40.553)
lieu le 15 avril, le délai d’un mois expire le 15 mai à soit :
minuit et le paiement du salaire doit être repris à – se prévaloir de la poursuite du contrat de travail et
compter du 16 mai (Cass. soc., 3 mai 2012, no 11- solliciter la condamnation de l’employeur au paiement
12.479). des salaires ;
– prendre acte de la rupture du contrat pour
manquement de l’employeur à cette obligation, cette
Cas de suspension du paiement rupture ayant les effets d’un licenciement sans cause
du salaire réelle et sérieuse si les juges considèrent que c’est un
■ Exécution d’un Cif manquement grave. Ce qui n’est pas systématique.
C’est ce qui a été jugé dans un litige où l’employeur
L’exécution d’un congé individuel de formation par un avait rencontré des difficultés pour reclasser le salarié.
salarié déclaré inapte à son poste de travail suspend le Il commet certes une faute en ne reprenant pas le
contrat de travail et les obligations prévues par paiement du salaire dès la fin du mois à compter
l’article L. 1226-11 du code du travail. Le salarié, duquel l’inaptitude a été constatée mais cet unique
déclaré inapte le 28 juillet 2003, parti en congé manquement en 25 années de relations
individuel de formation du 1er septembre 2003 au contractuelles n’est pas d’une gravité suffisante pour
31 mars 2005 ne peut prétendre au versement de son justifier la rupture à ses torts. La prise d’acte a alors
salaire par l’employeur pendant cette période (Cass. les effets d’une démission (Cass. soc., 26 oct. 2010,
soc., 16 mars 2011, no 09-69.945). no 09-65.012) ;
■ Périodes non travaillées liées – demander la résiliation judiciaire de son contrat
à l’annualisation du temps de travail (Cass. soc., 30 mai 2012, no 10-20.106).
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Gérer les situations particulières
La procédure d’inaptitude s’applique pour tout salarié visé par un avis d’inaptitude. Mais
cette procédure interfère parfois avec d’autres règles particulières et doit s’adapter : tel
est le cas lorsque le salarié est en CDD, en période d’essai, est un travailleur handicapé
ou en invalidité. Les règles antérieures à la loi Travail restent applicables.
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deux modes de rupture du contrat différents qui
46 Les formalités à respecter obéissent à des dispositions spécifiques du code du
travail. C’est pourquoi, la procédure de rupture
anticipée d’un CDD pour inaptitude du salarié,
Formalités concernant l’obligation constatée par le médecin du travail, ne doit pas
de reclassement donner lieu à une convocation à entretien préalable
qui n’est prévue qu’en cas de licenciement (Cass.
A l’instar d’un salarié en CDI, l’employeur doit, à
avis, 21 oct. 2013, no 15013P).
l’égard d’un salarié en CDD déclarer inapte :
– procéder aux recherches de reclassement en tenant ■ Notification de la rupture anticipée
compte des propositions formulées par le médecin du préconisée
travail ; Même si la loi ne le dit pas, il est fortement
– consulter les délégués du personnel avant de recommandé de notifier par écrit les raisons de la
proposer un reclassement ; rupture anticipée du contrat (inaptitude constatée par
– proposer un emploi aussi comparable que possible le médecin du travail et impossibilité de reclassement)
à l’emploi précédemment occupé, au besoin par la ainsi que la date de fin du contrat ; à défaut, le salarié
mise en œuvre de mesures, telles que mutations, pourrait invoquer une rupture anticipée injustifiée de
aménagements, adaptations, ou transformations de son contrat.
postes ou d’aménagement du temps de travail
■ Indemnités dues
(C. trav., art. L. 1226-20, al. 3 et L. 1226-10) ;
– en cas d’impossibilité de reclassement, l’employeur Le montant de l’indemnité de rupture est au moins
devra formuler par écrit les motifs qui s’opposent au égal à celui de l’indemnité de licenciement (C. trav.,
reclassement. art. L. 1226-4-3). Il est doublé en cas d’inaptitude
d’origine professionnelle, comme c’est le cas pour la
rupture du contrat à durée indéterminée (C. trav.,
Formalités concernant la rupture art. L. 1226-20).
du CDD
■ Absence d’entretien préalable
La procédure propre au licenciement ne s’applique
pas à la rupture anticipée du CDD puisqu’il s’agit de
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Inaptitude du salarié handicapé
établissements exploités par celle-ci et d’autres
48 Incidence établissements de nature à former un ensemble
de la reconnaissance de TH appartenant à une même activité professionnelle
(Cass. soc., 23 nov. 2016, no 14-29.592).
La reconnaissance de la qualité de travailleur
handicapé en arrêt maladie ne met pas fin à la Cette obligation ne s’applique :
suspension du contrat de travail du salarié concerné – qu’aux salariés blessés ou malades reconnus
(Cass. soc., 6 mars 2017, no 15-26.848). A l’instar des comme travailleurs handicapés et non à l’ensemble
autres salariés, il faut attendre la fin de l’arrêt de travail des salariés déclarés inaptes (Cass. soc., 12 janv.
pour convoquer le salarié à une visite de reprise pour 2011, no 09-70.634) ;
mettre fin à la suspension du contrat. – et à la condition que l’employeur ait connaissance
du statut de travailleur handicapé avant d’engager la
procédure de licenciement (Cass. soc., 16 nov. 2011,
49 Ne pas oublier l’obligation no 10-19.518).
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Invalidité du salarié
précédemment occupé ou tout emploi dans
51 Les pièges à éviter l’entreprise, le licenciement prononcé au seul motif
d’un classement en invalidité de la 2e catégorie est nul
et cause nécessairement au salarié un préjudice qu’il
L’invalidité ce n’est pas l’inaptitude appartient aux juges du fond de réparer (Cass. soc.,
13 janv. 1998, no 95-45.439).
Le classement du salarié en invalidité, (1re, 2e ou
3e catégorie) est une notion de sécurité sociale
indépendante du régime juridique de l’inaptitude qui
est une notion de droit du travail.
Se méfier des clauses
conventionnelles
Le classement du salarié en invalidité n’est pas une
Une clause conventionnelle prévoyant une résiliation
cause de suspension du contrat en soi. Inversement
de plein droit du contrat de travail en raison du
si le salarié est classé en invalidité pendant un arrêt de
classement du salarié en invalidité ne dispense pas
travail, ce classement ne met pas fin à la suspension
l’employeur d’appliquer la procédure pour inaptitude.
du contrat de travail en cours. A défaut de visite de
Cette clause conventionnelle est illicite. A défaut, la
reprise, le contrat de travail du salarié, en arrêt de
résiliation fondée sur la mise en invalidité du salarié
travail, reste suspendu, nonobstant la reconnaissance
sans constatation préalable de son inaptitude par le
de son invalidité par la CPAM (Cass. soc., 6 oct. 2015,
médecin du travail est frappée de nullité (Cass. soc.,
no 13-26.052).
7 déc. 2011, no 10-15.222).
En l’absence de constatation par le médecin du travail
de l’inaptitude du salarié à reprendre l’emploi
Le salarié informe son employeur qu’il est classé en invalidité L’employeur ne peut pas licencier le salarié en raison de son
2e catégorie et ne fait aucune démarche. état d’invalidité. Un licenciement fondé sur l’invalidité est nul au
titre de l’article L. 1132-1 du code du travail car lié à l’état de
santé du salarié (Cass. soc., 13 mars 2001, no 98-43.403).
Toutefois, s’il est interdit de licencier un salarié en raison de son
état de santé, rien ne s’oppose au licenciement motivé par la
situation objective de l’entreprise dont le fonctionnement est
perturbé par l’absence prolongée. L’absence pour invalidité, à
l’instar de la maladie, si elle se prolonge peut être un motif
légitime de rupture du contrat si elle entraîne des perturbations
dans le bon fonctionnement de l’entreprise rendant nécessaire
le remplacement du salarié (Cass. soc., 21 sept. 2005, no 03-
45.820 ; Cass. soc., 14 déc. 2005, no 03-46.591).
Le salarié informe son employeur qu’il est classé en invalidité L’employeur ne peut s’y opposer. A l’issue de cet examen, le
2e catégorie et informe son employeur qu’il décide de procéder médecin du travail peut constater l’inaptitude.
à une visite d’aptitude de sa propre initiative.
Le salarié informe son employeur qu’il est classé en invalidité Ce n’est pas une visite de reprise. Il faut attendre la fin de l’arrêt
2e catégorie et effectue une visite de préreprise au titre de de travail pour convoquer le salarié à une visite de reprise.
l’article R. 4624-32.
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Le salarié n’est plus en arrêt de travail
Le salarié informe son employeur qu’il est classé en invalidité • 1er cas de figure : l’employeur n’a pas adressé de mise en
mais ne manifeste pas son intention de reprendre son poste. demeure.
L’employeur doit prendre l’initiative de faire procéder à une
visite de reprise laquelle met fin à la suspension du contrat.
L’employeur ne doit pas attendre que le salarié lui demande de
reprendre le travail ou lui sollicite une visite de reprise (Cass.
soc., 15 déc. 2016, no 14-25.714). L’absence de convocation à
une visite de reprise ou une convocation tardive constitue une
faute qui engage la responsabilité de l’employeur et ouvre droit
à des dommages-intérêts pour le salarié (Cass. soc., 17 mai
2016, no 14-23.138). L’employeur peut également être
condamné à verser des dommages-intérêts pour rupture
abusive du contrat de travail (Cass. soc., 1er févr. 2012, no 10-
20.732).
• 2e cas de figure : l’employeur adresse des mises en demeure
en vain.
Lorsque l’employeur a en vain tenté de convoquer le salarié
devant le médecin du travail et l’a mis en demeure de fournir un
certificat d’arrêt de travail ou de reprendre le travail, mais que
le salarié ne répond pas, ce dernier ne peut alors reprocher à
l’employeur de ne pas avoir organisé de visite de reprise (Cass.
soc., 13 juin 2012, no 11-12.608).
Le salarié reconnu invalide manifeste clairement sa volonté de Il ne peut être reproché à l’employeur de ne pas organiser de
ne pas reprendre le travail. visite de reprise (Cass. soc., 7 oct. 2015, no 14-12.182).
Le salarié informe son employeur de son état d’invalidité et Si le salarié refuse de se présenter à la visite de reprise, il
refuse de se présenter à la visite de reprise, à l’issue de son commet une faute susceptible de fonder un licenciement
arrêt de travail. disciplinaire (Cass. soc., 30 avr. 2014, no 13-10.361).
Le salarié informe son employeur de son classement en Le salarié, se tenant à la disposition de l’employeur, doit être
invalidité 2e catégorie et manifeste sa volonté de reprendre son convoqué à une visite de reprise (Cass. soc., 28 oct. 2009,
travail. no 08-43.251). A défaut, l’employeur a un comportement fautif,
ouvrant droit à des dommages-intérêts (Cass. soc., 11 janv.
2017, no 15-15.054).
Le salarié informe son employeur de son invalidité et sollicite • Si le salarié n’a plus d’arrêt de travail, l’employeur doit
une visite de reprise devant le médecin du travail. répondre à la demande du salarié de se présenter pour
effectuer la visite de reprise. Le classement en invalidité ne
dispense pas l’employeur de l’obligation d’organiser la visite de
reprise (Cass. soc., 12 oct. 1999, no 97-40.835).
• Si l’employeur ne convoque pas le salarié à une visite de
reprise suite à sa demande et laisse le contrat se poursuivre, le
salarié peut demander au conseil de prud’hommes la rupture
de son contrat. Cette rupture s’analysera comme un
licenciement abusif (Cass. soc., 15 oct. 2003, no 01-43.571).
• L’employeur ne peut pas subordonner la visite de reprise au
retour du salarié ; il doit convoquer le salarié à la visite de
reprise même si le salarié est absent de son poste (Cass. soc.,
28 oct. 2009, no 08-43.251).
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Le salarié n’est plus en arrêt de travail
Le salarié informe son employeur de son invalidité et est Le salarié ne peut reprocher à l’employeur de ne pas avoir initié
déclaré inapte par le médecin du travail suite à une visite la procédure de licenciement pour inaptitude s’il n’est pas
demandée par le salarié. précisé que ce salarié avait d’une part manifesté sa volonté de
reprendre le travail ou sollicité l’organisation d’une visite de
reprise et d’autre part informé préalablement à l’avis
d’inaptitude, l’employeur de sa saisine du médecin du travail
aux fins d’une telle visite (Cass. soc., 23 janv. 2013, no 11-
18.067).
Le salarié classé invalide et déclaré inapte par le médecin du L’employeur est tenu de rechercher des possibilités de
travail suite à une visite de reprise. reclassement également lorsque le salarié a été classé en
invalidité. Le classement d’un salarié en invalidité 2e catégorie
par la Sécurité sociale obéit à une finalité distincte et relève
d’un régime juridique différent, est sans incidence sur
l’obligation de reclassement du salarié inapte qui incombe à
l’employeur par application du code du travail (Cass. soc., 9 juill.
2008, no 07-41.318).
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DICTIONNAIRE PERMANENT Social
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